16 号 公 告 中 的 部 分 内 容, 可 以 认 为 是 继 近 期 颁 布 的 一 般 反 避 税 管 理 办 法 和 非 居 民 企 业 间 接 转 让 股 权 等 中 国 境 内 财 产 的 企 业 所 得 税 相 关 规 定 之 后, 中 国 为 在 国 内 落 实 税 基 侵 蚀 与

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1 税 务 期 数 P215/ 年 4 月 9 日 税 务 评 论 作 者 : 上 海 郭 心 洁 电 话 : 电 子 邮 件 : eunicekuo@deloitte.com.cn 江 山 高 级 经 理 电 话 : 电 子 邮 件 : johnleightley@deloitte.com.cn 深 圳 李 旭 升 电 话 : 电 子 邮 件 : vicli@deloitte.com.cn 广 州 吴 焕 琛 高 级 经 理 电 话 : 电 子 邮 件 : chwu@deloitte.com.cn 中 国 税 务 国 税 总 局 发 布 公 告 加 强 对 企 业 向 境 外 关 联 方 支 付 费 用 的 转 让 定 价 管 理 中 国 国 家 税 务 总 局 ( 以 下 简 称 国 税 总 局 ) 于 2015 年 3 月 18 日 发 布 关 于 企 业 向 境 外 关 联 方 支 付 费 用 有 关 企 业 所 得 税 问 题 的 公 告 ( 国 家 税 务 总 局 公 告 2015 年 第 16 号, 以 下 简 称 16 号 公 告 ), 通 过 文 件 的 形 式 对 之 前 国 税 总 局 已 经 公 开 的 一 系 列 相 关 技 术 立 场 予 以 了 确 认 16 号 公 告 旨 在 重 申 和 明 确 中 国 税 务 机 关 针 对 向 境 外 关 联 方 支 付 有 关 费 用 的 税 务 处 理 基 本 原 则 和 征 管 方 面 的 要 求, 该 文 件 的 发 布 是 中 国 参 与 全 球 反 避 税 工 作 的 重 要 举 措 之 一 背 景 自 2012 年 起, 在 全 球 反 避 税 的 大 环 境 下, 国 税 总 局 开 始 重 点 关 注 集 团 内 跨 境 服 务 费 和 特 许 权 使 用 费 的 对 外 支 付 事 项 经 过 2014 年 一 系 列 的 热 身, 国 税 总 局 终 于 在 2015 年 初 发 力, 首 先 在 政 策 文 件 层 面 对 相 关 事 宜 作 出 明 确 国 税 总 局 在 联 合 国 发 展 中 国 家 转 让 定 价 操 作 手 册 的 中 国 实 践 部 分 提 出 关 于 特 许 权 使 用 费 的 观 点 2012 年 10 月 如 欲 垂 询 更 多 信 息, 请 联 络 : 转 让 定 价 服 务 全 国 及 华 东 区 领 导 人 上 海 郭 心 洁 电 话 : 电 子 邮 件 :eunicekuo@deloitte.com.cn 全 国 协 同 及 华 北 区 领 导 人 北 京 贺 连 堂 电 话 : 电 子 邮 件 :lhe@deloitte.com.cn 华 南 区 香 港 张 柏 宁 电 话 : 电 子 邮 件 :patcheung@deloitte.com.hk 在 提 交 给 联 合 国 的 意 见 书 中, 关 于 集 团 内 部 的 服 务 及 管 理 费 处 理, 国 税 总 局 具 体 阐 述 了 四 方 面 的 问 题 以 及 两 项 实 践 难 点 媒 体 报 道 国 税 总 局 国 际 税 务 司 廖 体 忠 司 长 在 国 际 会 议 上 发 表 讲 话, 传 达 出 中 国 将 通 过 引 入 六 项 测 试 来 审 查 跨 国 集 团 内 服 务 费 用 的 收 取 是 否 符 合 独 立 交 易 原 则 这 一 信 息 国 税 总 局 下 发 内 部 通 知 ( 即 关 于 对 外 支 付 大 额 费 用 反 避 税 调 查 的 通 知 ( 即 税 总 办 发 [2014]146 号 文 件, 以 下 简 称 146 号 文 ), 要 求 各 地 税 务 机 关 对 集 团 内 对 外 支 付 服 务 费 和 特 许 权 使 用 费 进 行 排 查 国 税 总 局 发 布 16 号 公 告, 对 六 项 测 试 原 则 正 式 作 出 具 体 化 的 规 定, 针 对 非 贸 款 项 的 税 前 扣 除 提 供 相 关 指 引 2014 年 4 月 2014 年 6 月 2014 年 7 月 2015 年 3 月

2 16 号 公 告 中 的 部 分 内 容, 可 以 认 为 是 继 近 期 颁 布 的 一 般 反 避 税 管 理 办 法 和 非 居 民 企 业 间 接 转 让 股 权 等 中 国 境 内 财 产 的 企 业 所 得 税 相 关 规 定 之 后, 中 国 为 在 国 内 落 实 税 基 侵 蚀 与 利 润 转 移 ( 以 下 简 称 BEPS ) 计 划 有 关 措 施 所 作 出 的 又 一 项 实 践 16 号 公 告 的 主 要 内 容 16 号 公 告 再 度 明 确 规 定 企 业 向 境 外 关 联 方 支 付 服 务 费 和 特 许 权 使 用 费 应 当 符 合 独 立 交 易 原 则, 并 着 重 强 调 企 业 应 按 照 税 务 机 关 的 要 求 提 供 其 与 关 联 方 签 订 的 合 同 或 协 议 及 其 他 相 关 资 料, 从 而 证 明 交 易 真 实 发 生 并 符 合 独 立 交 易 原 则 针 对 服 务 费 和 特 许 权 使 用 费 的 不 同 特 点,16 号 公 告 列 明 了 以 下 四 种 不 符 合 独 立 交 易 原 则, 在 计 算 企 业 应 纳 税 所 得 额 时 不 得 扣 除 的 费 用 情 形 : 向 未 履 行 功 能 承 担 风 险, 无 实 质 性 经 营 活 动 的 境 外 关 联 方 支 付 的 费 用, 在 计 算 企 业 应 纳 税 所 得 额 时 不 得 扣 除 因 接 受 下 列 劳 务 而 向 境 外 关 联 方 支 付 的 费 用, 但 该 劳 务 不 能 为 企 业 带 来 直 接 或 者 间 接 经 济 利 益 的, 在 计 算 企 业 应 纳 税 所 得 额 时 不 得 扣 除 : 与 企 业 承 担 功 能 风 险 或 者 经 营 无 关 的 劳 务 活 动 ; 关 联 方 为 保 障 企 业 直 接 或 者 间 接 投 资 方 的 投 资 利 益, 对 企 业 实 施 的 控 制 管 理 和 监 督 等 劳 务 活 动 ; 关 联 方 提 供 的, 企 业 已 经 向 第 三 方 购 买 或 者 已 经 自 行 实 施 的 劳 务 活 动 ; 企 业 虽 由 于 附 属 于 某 个 集 团 而 获 得 额 外 收 益, 但 并 未 接 受 集 团 内 关 联 方 实 施 的 针 对 该 企 业 的 具 体 劳 务 活 动 ; 已 经 在 其 他 关 联 交 易 中 获 得 补 偿 的 劳 务 活 动 ; 其 他 不 能 为 企 业 带 来 直 接 或 者 间 接 经 济 利 益 的 劳 务 活 动 企 业 使 用 境 外 关 联 方 提 供 的 无 形 资 产 需 支 付 特 许 权 使 用 费 的, 应 当 考 虑 关 联 各 方 对 该 无 形 资 产 价 值 创 造 的 贡 献 程 度, 确 定 各 自 应 当 享 受 的 经 济 利 益 企 业 向 仅 拥 有 无 形 资 产 法 律 所 有 权 而 未 对 其 价 值 创 造 做 出 贡 献 的 关 联 方 支 付 特 许 权 使 用 费, 不 符 合 独 立 交 易 原 则 的, 在 计 算 企 业 应 纳 税 所 得 额 时 不 得 扣 除 企 业 以 融 资 上 市 为 主 要 目 的, 在 境 外 成 立 控 股 公 司 或 者 融 资 公 司, 因 融 资 上 市 活 动 所 产 生 的 附 带 利 益 向 境 外 关 联 方 支 付 的 特 许 权 使 用 费, 在 计 算 企 业 应 纳 税 所 得 额 时 不 得 扣 除 服 务 费 特 许 权 使 用 费 德 勤 观 察 16 号 公 告 的 颁 布 将 近 年 来 中 国 税 务 机 关 在 企 业 对 外 支 付 费 用 问 题 上 的 立 场 通 过 文 件 的 形 式 予 以 规 范 化 随 着 中 国 在 BEPS 行 动 计 划 中 的 参 与 逐 步 深 入, 可 以 预 见 未 来 将 有 更 多 结 合 了 BEPS 行 动 计 划 成 果 的 国 内 税 收 法 规 出 台 除 了 关 于 对 外 支 付 服 务 费 和 特 许 权 使 用 费 在 特 定 情 形 下 不 得 税 前 扣 除 的 具 体 规 定 之 外, 本 文 的 余 下 部 分 将 对 16 号 公 告 的 相 关 政 策 精 神 作 具 体 讨 论 不 得 扣 除 与 特 别 纳 税 调 整 16 号 公 告 明 令 在 特 定 情 形 下, 企 业 对 外 支 付 的 服 务 费 和 特 许 权 使 用 费 不 得 在 税 前 扣 除 业 界 普 遍 认 为 这 一 规 定 具 有 较 大 的 杀 伤 力 甚 至 有 观 点 质 疑 这 一 处 理 是 否 具 有 充 分 的 法 律 依 据, 因 为 通 常 有 关 费 用 扣 除 的 判 断 需 援 引 企 业 所 得 税 法 第 八 条, 而 并 非 16 号 公 告 所 依 据 的 企 业 所 得 税 法 第 四 十 一 条 有 关 特 别 纳 税 调 整 的 规 定 1 但 这 也 似 乎 意 味 着 16 号 公 告 的 立 法 本 意 可 能 并 不 直 接 指 向 不 得 扣 除, 而 是 通 过 特 别 纳 税 调 整 来 实 现 不 得 扣 除 的 效 果 这 种 质 疑 可 能 主 要 是 基 于 在 过 往 的 转 让 定 价 实 践 中, 税 务 调 整 通 常 只 是 在 定 量 的 层 面 进 行, 而 不 直 接 以 定 性 的 方 式 对 费 用 作 全 额 不 得 扣 除 处 理 尽 管 如 此, 我 们 仍 倾 向 于 认 为, 根 据 独 立 交 易 原 则, 在 特 定 情 形 下 税 务 机 关 应 该 可 以 直 接 否 定 某 些 交 易, 这 与 经 合 组 织 在 BEPS 计 划 讨 论 稿 中 的 交 易 不 予 确 认 ( non-recognition ) 2 处 理 保 持 了 一 致 ; 有 鉴 于 此,16 号 公 告 所 提 及 的 不 得 扣 除 处 理 或 仍 可 被 视 为 归 属 于 企 业 所 得 税 法 第 四 十 一 条 所 提 出 的 合 理 方 法 调 整 的 范 畴 之 内 1 中 华 人 民 共 和 国 企 业 所 得 税 法 第 八 条 : 企 业 实 际 发 生 的 与 取 得 收 入 有 关 的 合 理 的 支 出, 包 括 成 本 费 用 税 金 损 失 和 其 他 支 出, 准 予 在 计 算 应 纳 税 所 得 额 时 扣 除 ; 第 四 十 一 条 : 企 业 与 其 关 联 方 之 间 的 业 务 往 来, 不 符 合 独 立 交 易 原 则 而 减 少 企 业 或 者 其 关 联 方 应 纳 税 收 入 或 者 所 得 额 的, 税 务 机 关 有 权 按 照 合 理 方 法 调 整 2 BEPS 第 项 行 动 计 划 : 关 于 转 让 定 价 指 南 第 一 章 的 修 改 草 案 ( 包 括 风 险 重 新 定 性 以 及 特 别 措 施 ) ( 经 合 组 织 2014 年 12 月 发 布 )

3 如 果 与 此 同 时, 对 方 国 家 的 税 务 机 关 认 为, 无 论 中 国 企 业 是 否 就 此 费 用 进 行 扣 除, 该 款 项 都 必 须 在 对 方 国 家 记 入 应 税 收 入, 那 么 在 这 种 情 况 下 将 可 能 出 现 双 重 征 税 问 题 在 近 期 的 一 些 案 例 中, 我 们 已 经 看 到 中 国 税 务 机 关 开 始 对 企 业 的 某 些 对 外 支 付 费 用 采 取 不 得 扣 除 的 处 理 办 法 因 此, 有 关 的 纳 税 人 应 考 虑 采 取 积 极 措 施 主 动 对 潜 在 的 双 重 征 税 风 险 进 行 管 理, 例 如 在 款 项 支 付 前 即 对 交 易 情 况 进 行 复 核, 以 降 低 相 关 款 项 不 得 在 税 前 扣 除 的 可 能 性 此 外, 对 于 一 些 操 作 层 面 的 问 题, 业 界 也 有 不 同 的 理 解 例 如, 对 于 16 号 公 告 中 所 列 举 的 不 得 扣 除 项 目, 是 否 直 接 反 映 为 企 业 年 度 汇 算 清 缴 的 常 规 纳 税 调 增 项 目, 还 是 需 要 启 动 正 式 的 转 让 定 价 调 查 并 由 国 税 总 局 等 税 务 机 关 对 相 关 调 整 事 项 予 以 审 核 企 业 后 续 是 否 可 以 通 过 启 动 协 商 程 序, 来 解 决 由 于 费 用 不 得 扣 除 引 起 的 国 际 间 重 复 征 税 问 题 等, 也 都 需 要 进 一 步 明 确 综 上, 在 实 践 层 面 国 税 总 局 及 各 地 税 务 机 关 将 如 何 执 行 16 号 公 告 仍 有 待 观 察 针 对 服 务 费 的 受 益 性 测 试 在 对 服 务 费 的 合 理 性 进 行 分 析 时, 国 税 总 局 在 16 号 公 告 中 正 式 引 入 了 经 合 组 织 和 国 际 上 广 泛 采 用 的 受 益 性 测 试 16 号 公 告 中 的 措 辞 与 经 合 组 织 在 BEPS 第 10 项 行 动 计 划 有 关 集 团 内 服 务 的 讨 论 稿 十 分 接 近, 该 讨 论 稿 认 为 受 益 性 测 试 应 用 于 评 估 相 关 活 动 能 否 使 接 受 服 务 的 集 团 成 员 获 得 经 济 及 商 业 利 益 进 而 增 强 或 稳 固 其 商 业 地 位 3 受 益 性 测 试 的 引 入 有 望 改 变 税 务 机 关 对 于 服 务 费 的 审 查 重 点 在 过 去 较 长 一 段 时 期, 某 些 税 务 机 关 在 考 察 企 业 关 联 服 务 交 易 是 否 符 合 独 立 交 易 原 则 时, 往 往 更 关 注 服 务 费 用 的 成 本 加 成 率 这 意 味 着 过 去 如 果 服 务 费 的 加 成 率 较 低 的 话, 在 对 外 支 付 的 过 程 中 就 不 易 引 起 税 务 机 关 的 质 疑 而 随 着 受 益 性 测 试 的 应 用, 税 务 机 关 将 更 为 关 注 服 务 费 的 实 质 内 容 和 收 费 性 质 的 合 理 性 如 果 未 能 通 过 受 益 性 测 试, 则 不 论 服 务 费 的 加 成 率 是 多 少, 该 服 务 费 均 不 得 在 所 得 税 税 前 扣 除 由 于 对 服 务 费 实 质 的 认 定 有 时 具 有 一 定 的 主 观 性, 因 此 受 益 性 测 试 的 应 用 可 能 会 使 一 些 原 先 看 似 较 简 单 的 对 外 支 付 交 易 变 得 具 有 争 议 性 在 受 益 性 测 试 的 实 施 层 面, 国 税 总 局 在 2014 年 递 交 给 联 合 国 的 一 份 意 见 书 中 将 其 具 体 分 解 为 六 项 测 试 尽 管 其 中 有 部 分 争 议 性 的 观 点 并 未 在 此 次 发 布 的 16 号 公 告 中 出 现, 但 总 体 上 16 号 公 告 仍 体 现 了 六 项 测 试 的 政 策 精 神 以 下 我 们 将 就 国 税 总 局 在 意 见 书 中 发 表 的 六 项 测 试 有 关 观 点 及 示 例 作 简 要 的 回 顾 与 介 绍 受 益 性 测 试 国 税 总 局 在 意 见 书 中 提 出, 在 对 关 联 方 所 提 供 的 服 务 进 行 受 益 性 测 试 时, 不 仅 要 考 虑 服 务 接 受 方, 还 应 同 时 考 察 服 务 提 供 方 的 受 益 情 况 由 此 似 乎 可 以 推 导 出, 当 相 关 利 益 对 服 务 接 受 方 而 言 具 有 偶 然 性 或 附 带 性 (incidental), 则 国 税 总 局 会 认 为 对 该 类 服 务 不 应 收 取 费 用 此 次 16 号 公 告 的 第 四 条 第 四 款 对 这 一 观 点 作 了 印 证, 该 条 款 规 定, 对 仅 因 附 属 于 某 个 集 团 而 获 得 的 额 外 收 益 所 支 付 的 服 务 费 用 不 得 在 税 前 扣 除 经 合 组 织 在 BEPS 项 目 有 关 计 划 的 讨 论 中 也 表 明 了 类 似 的 观 点 除 此 以 外,16 号 公 告 在 有 关 特 许 权 使 用 费 的 第 六 条 规 定 中, 也 明 确 否 定 了 因 融 资 上 市 产 生 的 附 带 利 益 而 向 境 外 关 联 方 支 付 特 许 权 使 用 费 的 可 扣 除 性 在 实 际 案 例 中, 我 们 已 经 看 到 某 些 税 务 机 关 对 境 外 上 市 公 司 以 集 团 上 市 为 境 内 公 司 提 升 形 象 为 理 由 向 境 内 子 公 司 收 取 特 许 权 使 用 费 的 做 法 提 出 质 疑 必 要 性 测 试 国 税 总 局 主 张 应 考 察 集 团 内 劳 务 对 于 接 受 方 来 说 是 否 必 要 在 意 见 书 中, 国 税 总 局 曾 以 生 产 型 子 公 司 为 例, 认 为 从 功 能 来 看, 有 些 子 公 司 可 能 并 不 需 要 诸 如 咨 询 法 务 等 较 为 高 端 的 集 团 服 务 而 通 常 只 有 当 该 生 产 企 业 承 担 了 较 为 复 杂 的 功 能 和 风 险 的 情 况 下, 它 才 可 能 具 备 相 关 的 服 务 需 求, 并 有 意 愿 从 外 部 或 内 部 获 取 这 部 分 服 务 我 们 认 为, 对 此 问 题 似 乎 很 难 一 概 而 论, 因 为 即 使 是 功 能 有 限 的 集 团 内 实 体, 有 时 也 会 产 生 一 些 特 定 的 高 端 服 务 需 求 价 值 创 造 测 试 在 意 见 书 中, 国 税 总 局 认 为 一 项 服 务 应 该 能 够 带 来 可 以 合 理 辨 识 的 经 济 和 商 业 价 值 的 增 长, 即 预 期 能 够 改 善 服 务 接 受 方 的 经 营 状 况 3 BEPS 第 10 项 行 动 计 划 : 对 转 让 定 价 指 南 第 七 章 有 关 低 附 加 值 集 团 内 劳 务 的 建 议 修 改 ( 经 合 组 织 2014 年 11 月 发 布 )

4 实 践 中, 跨 国 企 业 集 团 在 发 展 中 国 家 设 立 的 子 公 司 往 往 在 当 地 都 配 备 一 定 的 管 理 团 队 国 税 总 局 认 为, 在 这 种 情 形 下 不 少 境 外 关 联 方 提 供 的 服 务 其 实 仅 仅 是 按 照 集 团 内 部 规 定 履 行 相 应 的 审 核 和 批 准 程 序 等 管 理 活 动, 而 并 非 创 造 可 辨 识 的 经 济 或 商 业 价 值, 因 此 这 一 类 服 务 费 的 收 取 并 不 具 有 合 理 性 重 复 性 测 试 国 税 总 局 认 为 实 践 中 的 许 多 管 理 服 务 ( 例 如 在 上 述 价 值 创 造 测 试 中 所 讨 论 的 情 形 ) 很 可 能 属 于 重 复 性 的 活 动 或 股 东 管 理 活 动, 从 这 一 角 度 而 言 也 不 应 向 子 公 司 收 取 费 用 在 经 合 组 织 发 布 的 BEPS 项 目 讨 论 稿 中 也 可 见 到 与 之 类 似 的 观 点 表 述 如 果 一 集 团 成 员 仅 仅 是 重 复 进 行 了 一 项 另 一 集 团 成 员 自 己 正 在 完 成 或 正 在 由 受 托 第 三 方 完 成 的 活 动, 该 活 动 不 应 被 视 作 集 团 内 服 务 4 补 偿 性 测 试 国 税 总 局 在 意 见 书 中 同 时 指 出, 在 分 析 集 团 内 劳 务 时, 应 考 虑 关 联 方 提 供 的 服 务 是 否 已 在 其 他 交 易 中 得 到 补 偿 国 税 总 局 在 意 见 书 中 引 用 了 子 公 司 向 境 外 母 公 司 采 购 原 材 料 并 向 母 公 司 返 售 制 成 品 的 例 子 对 这 一 测 试 进 行 了 说 明 在 该 示 例 中, 国 税 总 局 主 张, 由 于 集 团 集 中 采 购 带 来 的 成 本 节 约 已 经 通 过 降 低 制 成 品 售 价 的 方 式 使 母 公 司 最 终 获 益, 因 而 母 公 司 不 应 就 集 中 采 购 这 一 项 服 务 再 向 子 公 司 收 取 采 购 服 务 费 真 实 性 测 试 国 税 总 局 在 意 见 书 中 表 示, 由 于 相 关 的 信 息 量 较 大, 发 展 中 国 家 的 税 务 机 关 很 难 证 实 关 联 方 服 务 收 费 的 真 实 性 如 今 16 号 公 告 明 确 提 出, 主 管 税 务 机 关 可 以 要 求 企 业 提 供 证 明 交 易 真 实 发 生 并 符 合 独 立 交 易 原 则 的 相 关 资 料 备 案 从 这 个 角 度 看, 如 果 企 业 在 接 受 关 联 企 业 提 供 服 务 的 过 程 中 没 有 同 时 做 好 证 明 材 料 的 准 备 和 收 集, 那 么 在 税 务 机 关 要 求 企 业 提 供 文 件 以 证 明 关 联 企 业 服 务 的 真 实 性 时, 企 业 将 面 临 较 大 的 挑 战 针 对 特 许 权 使 用 费 的 价 值 贡 献 测 试 16 号 公 告 的 官 方 解 读 也 对 BEPS 行 动 计 划 的 若 干 观 点 进 行 了 呼 应 根 据 公 告 及 其 解 读, 在 判 断 特 许 权 使 用 费 的 支 付 是 否 符 合 独 立 交 易 原 则 时, 必 须 对 涉 及 的 各 关 联 方 在 无 形 资 产 的 开 发 价 值 提 升 维 护 保 护 应 用 和 推 广 中 执 行 的 功 能 承 担 的 风 险 及 投 入 的 资 产 等 进 行 分 析, 并 据 此 确 定 各 方 对 该 无 形 资 产 价 值 创 造 的 贡 献 程 度, 以 及 各 自 应 该 享 有 的 无 形 资 产 使 用 收 益 这 些 论 述 明 确 地 反 映 了 经 合 组 织 发 布 于 2014 年 9 月 的 BEPS 行 动 计 划 成 果 之 无 形 资 产 转 让 定 价 指 南 中 的 观 点 鉴 于 上 述, 纳 税 人 将 需 要 就 境 外 有 关 关 联 方 对 无 形 资 产 价 值 创 造 的 贡 献 分 析 准 备 相 应 的 证 明 材 料 一 旦 中 国 境 内 企 业 对 无 形 资 产 的 价 值 贡 献 被 加 以 识 别 和 确 认, 则 可 以 预 见 中 国 税 务 机 关 会 认 为 中 国 境 内 企 业 应 就 无 形 资 产 回 报 享 有 一 定 份 额, 特 许 权 使 用 费 的 费 率 也 会 相 应 降 低 虽 然 国 税 总 局 对 价 值 贡 献 分 析 尚 未 提 出 指 导 性 意 见, 但 是 可 以 推 断 中 国 可 能 在 很 大 程 度 上 将 遵 循 经 合 组 织 在 BEPS 项 目 中 所 提 出 的 有 关 指 南 需 要 注 意 的 是, 在 以 往 的 转 让 定 价 调 查 中, 税 务 机 关 曾 对 一 些 向 境 外 关 联 方 支 付 特 许 权 使 用 费 的 亏 损 企 业 提 出 质 疑 在 16 号 公 告 出 台 后, 亏 损 企 业 可 能 会 就 此 受 到 更 为 严 格 的 审 查, 在 证 明 其 无 形 资 产 价 值 方 面 遇 到 较 大 困 难 16 号 公 告 规 定, 企 业 向 仅 拥 有 无 形 资 产 法 律 所 有 权 而 未 对 其 价 值 创 造 做 出 贡 献 的 关 联 方 支 付 的 特 许 权 使 用 费 将 不 得 税 前 扣 除, 这 也 与 经 合 组 织 目 前 所 提 倡 的 思 路 保 持 了 一 致 对 于 一 些 持 有 无 形 资 产 的 避 税 港 公 司, 其 向 中 国 被 许 可 方 收 取 特 许 权 使 用 费 的 安 排 将 越 来 越 困 难 另 外,16 号 公 告 并 未 对 转 许 可 安 排 进 行 讨 论 在 16 号 公 告 的 官 方 解 读 中, 国 税 总 局 通 过 房 地 产 开 发 企 业 使 用 由 境 外 关 联 方 提 供 商 标 的 例 子 说 明 企 业 对 外 支 付 的 特 许 权 使 用 费 不 可 税 前 扣 除 的 情 形 国 税 总 局 表 示, 如 果 通 过 境 内 企 业 的 经 营, 相 关 的 商 标 和 品 牌 逐 步 得 到 市 场 的 认 可, 并 且 该 无 形 资 产 的 维 护 和 推 广 均 由 境 内 企 业 负 责 并 实 现 价 值 提 升, 则 根 据 独 立 交 易 原 则, 境 内 企 业 向 境 外 关 联 方 支 付 的 品 牌 特 许 权 使 用 费 不 得 税 前 扣 除 事 实 上, 除 相 对 特 殊 的 房 地 产 开 发 行 业 外, 国 外 知 名 品 牌 在 国 内 缺 乏 认 知 度 的 情 况 遍 布 许 多 行 业 可 以 预 见 的 是, 如 果 一 项 品 牌 的 提 升 与 宣 传 全 部 或 部 分 由 中 国 境 内 企 业 实 现, 中 国 税 务 机 关 将 很 可 能 要 求 该 境 内 企 业 获 得 与 其 价 值 贡 献 相 对 应 的 补 偿 在 极 端 情 况 下, 如 果 一 项 无 形 资 产 的 境 外 持 有 人 对 其 完 全 不 承 担 任 何 功 能 和 风 险, 则 税 务 机 关 可 能 会 对 境 内 企 业 向 该 境 外 持 有 人 支 付 特 许 权 使 用 费 的 整 个 交 易 安 排 进 行 重 新 定 性 在 近 期 报 道 的 成 都 某 案 例 中, 税 务 机 关 因 认 定 境 内 某 企 业 对 所 使 用 的 无 形 资 产 做 出 重 大 ( 甚 至 是 全 部 ) 贡 献, 故 对 企 业 向 无 形 资 产 的 境 外 持 有 者 ( 一 家 BVI 公 司 ) 支 付 的 特 许 权 使 用 费 作 全 额 不 得 扣 除 处 理 4 BEPS 第 10 项 行 动 计 划 : 对 转 让 定 价 指 南 第 七 章 有 关 低 附 加 值 集 团 内 劳 务 的 建 议 修 改 ( 经 合 组 织 2014 年 11 月 发 布 )

5 举 证 责 任 根 据 16 号 公 告 及 其 官 方 解 读, 纳 税 人 向 境 外 支 付 服 务 费 和 特 许 权 使 用 费 时, 无 需 得 到 税 务 机 关 的 事 先 批 准 但 税 务 机 关 仍 可 要 求 企 业 在 规 定 时 间 内 提 交 与 关 联 方 的 协 议 和 其 他 支 持 文 件, 以 证 明 其 交 易 真 实 发 生 且 符 合 独 立 交 易 原 则 16 号 公 告 在 此 处 对 交 易 的 真 实 性 进 行 了 强 调, 然 而 对 于 某 些 关 联 服 务 交 易, 证 明 其 真 实 发 生 可 能 会 存 在 一 定 困 难 对 不 符 合 独 立 交 易 原 则 的 交 易, 税 务 机 关 有 权 自 该 交 易 发 生 年 度 起 的 十 年 内 进 行 调 整, 因 此 与 交 易 相 关 的 证 明 文 件 也 应 作 为 同 期 资 料 进 行 同 步 保 存 税 务 机 关 调 查 的 新 动 向 高 利 润 难 以 带 来 高 保 障 一 般 认 为, 亏 损 或 微 利 企 业 才 是 转 让 定 价 调 查 中 最 容 易 受 到 关 注 的 对 象 然 而, 从 近 期 报 导 的 广 州 一 则 转 让 定 价 案 例 中 可 以 发 现, 税 务 机 关 正 逐 步 摆 脱 传 统 的 选 案 办 案 思 路, 将 关 注 点 延 伸 到 了 高 利 润 企 业, 并 试 图 发 现 隐 藏 在 高 利 润 下 通 过 向 境 外 关 联 方 支 付 服 务 费 达 到 转 移 利 润 目 的 的 可 疑 交 易 经 过 调 查, 其 中 一 部 分 服 务 费 被 全 额 调 增 ( 即 不 得 扣 除 处 理 ), 另 外 一 些 收 费 标 准 过 高 的 服 务 费 则 被 税 务 机 关 实 施 了 转 让 定 价 定 量 调 整 向 避 税 港 / 低 税 率 地 区 的 费 用 支 付 16 号 公 告 规 定, 企 业 向 不 履 行 功 能 承 担 风 险, 无 经 营 实 质 的 境 外 关 联 方 支 付 的 费 用 不 得 税 前 扣 除 因 此, 流 向 避 税 港 和 低 税 率 国 家 或 地 区 的 服 务 费 和 特 许 权 使 用 费 将 更 容 易 引 起 税 务 机 关 的 关 注 低 税 负 环 境 客 观 上 容 易 导 致 集 团 利 润 向 这 些 国 家 或 地 区 的 聚 集 ; 而 另 一 方 面, 这 些 国 家 或 地 区 的 企 业 往 往 不 承 担 实 际 功 能, 从 而 可 能 产 生 利 润 与 功 能 风 险 分 布 不 匹 配 的 情 形 类 似 的 安 排 在 过 往 已 受 到 税 务 机 关 的 关 注, 并 将 会 随 着 时 间 的 推 移 变 得 更 加 危 险 值 得 注 意 的 是, 中 国 税 务 机 关 已 经 针 对 这 种 安 排 展 开 行 动, 例 如 在 146 号 文 出 台 后, 北 京 地 区 的 税 务 机 关 就 对 向 40 个 重 点 国 家 和 地 区 支 付 的 服 务 费 和 特 许 权 使 用 费 进 行 了 专 项 审 查, 上 述 重 点 国 家 和 地 区 基 本 上 都 具 备 低 税 率 的 特 征 德 勤 建 议 通 过 146 号 文 的 发 布, 以 及 其 后 展 开 的 全 国 范 围 内 的 摸 底 排 查, 税 务 机 关 已 收 集 到 了 大 量 的 信 息, 作 为 转 让 定 价 调 查 选 案 的 参 考 16 号 公 告 的 发 布 更 为 中 国 税 务 机 关 一 直 以 来 的 立 场 提 供 了 更 为 坚 实 的 政 策 基 础 可 以 预 见,16 号 公 告 发 布 实 施 后, 各 地 税 务 机 关 将 会 开 展 一 系 列 后 续 跟 进 工 作 鉴 于 上 述 法 规 环 境 的 变 化, 以 及 中 国 税 务 机 关 针 对 集 团 服 务 费 和 特 许 权 使 用 费 监 管 力 度 的 加 强, 建 议 纳 税 人 对 转 让 定 价 风 险 给 予 特 别 的 关 注, 针 对 税 务 机 关 可 能 的 质 疑 和 调 查 先 行 采 取 防 范 性 措 施, 并 建 议 开 展 以 下 行 动 : 对 集 团 内 关 联 服 务 和 特 许 权 使 用 费 交 易 准 备 或 完 善 证 明 文 件, 内 容 涵 盖 交 易 流 程 法 律 文 档 交 易 金 额 和 定 价 政 策 等 资 料 ; 从 商 业 目 的 和 经 济 实 质 的 角 度 分 析 服 务 费 和 特 许 权 使 用 费 支 付 的 必 要 性 与 合 理 性, 具 体 包 括 : 交 易 发 生 时 点 以 及 后 续 时 期 的 企 业 商 业 考 量 ; 审 查 每 项 服 务 费 的 经 济 实 质, 辨 别 是 否 存 在 重 复 支 付 的 情 况 ; 评 估 关 联 服 务 和 特 许 权 使 用 费 交 易 定 价 政 策 及 其 最 初 制 定 的 基 础 和 变 更 的 原 因 ( 如 有 ) 复 核 有 关 无 形 资 产 的 法 律 和 经 济 所 有 权 情 况, 并 准 备 相 关 支 持 性 文 件 证 明 各 方 对 于 无 形 资 产 价 值 创 造 的 贡 献 程 度 ; 与 集 团 总 部 的 财 税 团 队 保 持 密 切 联 系, 在 集 团 层 面 获 取 信 息 与 协 助, 并 采 取 一 致 和 整 体 性 的 应 对 措 施, 这 需 要 本 地 公 司 与 集 团 总 部 的 通 力 合 作 ; 向 经 营 管 理 层 团 队 提 供 必 要 的 培 训, 以 使 其 了 解 转 让 定 价 管 理 的 基 本 内 容 从 而 尽 早 识 别 风 险, 并 确 保 转 让 定 价 内 部 指 引 能 够 对 新 兴 交 易 实 施 有 效 管 理 此 次 新 颁 布 的 16 号 公 告 将 敦 促 纳 税 人 对 集 团 关 联 服 务 和 特 许 权 使 用 费 给 予 密 切 的 关 注, 因 为 一 旦 遭 受 转 让 定 价 调 整, 或 整 项 交 易 支 出 被 认 定 为 不 得 扣 除, 这 将 可 能 给 集 团 在 中 国 产 生 相 当 大 的 税 务 影 响, 甚 至 引 起 跨 国 交 易 的 重 复 课 税 问 题 从 16 号 公 告 的 发 布 来 看, 不 少 企 业 过 去 所 认 为 的 转 让 定 价 风 险 管 理 仅 仅 在 于 同 期 资 料 的 准 备 或 确 保 企 业 的 利 润 水 平 落 入 一 个 合 理 区 间 的 传 统 观 念 可 能 已 不 合 时 宜 建 议 纳 税 人 应 更 加 主 动 地 适 应 目 前 的 新 环 境, 对 其 全 球 价 值 链 中 重 大 的 关 联 交 易 进 行 复 核 与 分 析, 并 准 备 详 尽 而 全 面 的 支 持 性 文 档, 以 此 来 更 有 效 地 进 行 税 务 管 理 本 期 税 务 评 论 内 容 系 有 关 于 德 勤 转 让 定 价 服 务

6 本 文 由 德 勤 中 国 为 本 行 中 国 大 陆 及 香 港 之 客 户 及 员 工 编 制, 内 容 只 供 一 般 参 考 之 用 我 们 建 议 读 者 就 有 关 资 料 作 出 行 动 前 咨 询 税 务 顾 问 的 专 业 意 见 如 欲 垂 询 有 关 本 文 的 资 料 或 其 它 税 务 分 析 及 意 见, 请 联 络 : 北 京 吴 嘉 源 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :kevng@deloitte.com.cn 香 港 展 佩 佩 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :sachin@deloitte.com.hk 深 圳 李 旭 升 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :vicli@deloitte.com.cn 重 庆 汤 卫 东 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :ftang@deloitte.com.cn 大 连 杨 力 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :leoyang@deloitte.com.cn 济 南 蒋 晓 华 总 监 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :betjiang@deloitte.com.cn 澳 门 展 佩 佩 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :sachin@deloitte.com.hk 苏 州 许 柯 / 梁 晴 电 话 : /1328 传 真 : 电 子 邮 件 :frakxu@deloitte.com.cn 电 子 邮 件 :mliang@deloitte.com.cn 天 津 苏 国 元 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :jassu@deloitte.com.cn 广 州 李 旭 升 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :vicli@deloitte.com.cn 南 京 许 柯 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :frakxu@deloitte.com.cn 武 汉 祝 维 纯 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :juszhu@deloitte.com.cn 杭 州 卢 强 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :qilu@deloitte.com.cn 上 海 郭 心 洁 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :eunicekuo@deloitte.com.cn 厦 门 钟 锐 文 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :jichung@deloitte.com.cn 关 于 德 勤 中 国 税 务 技 术 中 心 德 勤 中 国 税 务 团 队 于 二 零 零 六 年 成 立 德 勤 中 国 税 务 技 术 中 心, 旨 在 不 断 提 高 德 勤 中 国 的 税 务 服 务 质 量, 为 客 户 提 供 更 佳 的 服 务 及 协 助 税 务 团 队 出 类 拔 萃 德 勤 中 国 税 务 技 术 中 心 编 制 发 布 了 税 务 评 论 税 务 要 闻 等 系 列 刊 物, 从 技 术 的 角 度 就 新 近 颁 发 的 相 关 国 家 法 规 法 例 作 出 评 论 分 析 与 介 绍 ; 并 对 疑 点 难 点 作 出 专 题 税 务 研 究 及 提 供 专 业 意 见 如 欲 垂 询, 请 联 络 : 中 国 税 务 技 术 中 心 电 子 邮 件 :ntc@deloitte.com.cn 主 管 许 德 仁 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :lkhaw@deloitte.com.cn 华 南 区 ( 内 地 / 澳 门 ) 张 文 杰 总 监 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :gercheung@deloitte.com.cn 华 北 区 张 博 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :juliezhang@deloitte.com.cn 华 东 区 朱 正 萃 总 监 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :kzhu@deloitte.com.cn 华 南 区 ( 香 港 ) 殷 国 煒 电 话 : 传 真 : 电 子 邮 件 :dyun@deloitte.com.hk

7 如 欲 索 取 本 文 的 电 子 版 或 更 改 收 件 人 信 息, 请 联 络 陆 颖 仪 Wandy Luk 或 传 真 至 关 于 德 勤 Deloitte ( 德 勤 ) 泛 指 德 勤 有 限 公 司 ( 一 家 根 据 英 国 法 律 组 成 的 私 人 担 保 有 限 公 司, 以 下 称 德 勤 有 限 公 司 ), 以 及 其 一 家 或 多 家 成 员 所 每 一 个 成 员 所 均 为 具 有 独 立 法 律 地 位 的 法 律 实 体 请 参 阅 中 有 关 德 勤 有 限 公 司 及 其 成 员 所 法 律 结 构 的 详 细 描 述 德 勤 为 各 行 各 业 的 上 市 及 非 上 市 客 户 提 供 审 计 税 务 企 业 管 理 咨 询 及 财 务 咨 询 服 务 德 勤 成 员 所 网 络 遍 及 全 球 逾 150 个 国 家, 凭 借 其 世 界 一 流 和 高 质 量 专 业 服 务, 为 客 户 提 供 应 对 最 复 杂 业 务 挑 战 所 需 的 深 入 见 解 德 勤 拥 有 约 200,000 名 专 业 人 士 致 力 于 追 求 卓 越, 树 立 典 范 关 于 德 勤 大 中 华 作 为 其 中 一 所 具 领 导 地 位 的 专 业 服 务 事 务 所, 我 们 在 大 中 华 设 有 22 个 办 事 处 分 布 于 北 京 香 港 上 海 台 北 成 都 重 庆 大 连 广 州 杭 州 哈 尔 滨 新 竹 济 南 高 雄 澳 门 南 京 深 圳 苏 州 台 中 台 南 天 津 武 汉 和 厦 门 我 们 拥 有 近 13,500 名 员 工, 按 照 当 地 适 用 法 规 以 协 作 方 式 服 务 客 户 关 于 德 勤 中 国 德 勤 品 牌 随 着 在 1917 年 设 立 上 海 办 事 处 而 首 次 进 入 中 国 目 前 德 勤 中 国 的 事 务 所 网 络, 在 德 勤 全 球 网 络 的 支 持 下, 为 中 国 的 本 地 跨 国 及 高 增 长 企 业 客 户 提 供 全 面 的 审 计 税 务 企 业 管 理 咨 询 及 财 务 咨 询 服 务 在 中 国, 我 们 拥 有 丰 富 的 经 验, 一 直 为 中 国 的 会 计 准 则 税 务 制 度 与 本 地 专 业 会 计 师 的 发 展 贡 献 所 长 本 文 件 中 所 含 数 据 乃 一 般 性 信 息, 故 此, 并 不 构 成 任 何 德 勤 有 限 公 司 其 成 员 所 或 相 关 机 构 ( 统 称 为 " 德 勤 网 络 ") 提 供 任 何 专 业 建 议 或 服 务 在 做 出 任 何 可 能 影 响 自 身 财 务 或 业 务 的 决 策 或 采 取 任 何 相 关 行 动 前, 请 咨 询 合 资 格 的 专 业 顾 问 任 何 德 勤 网 络 内 的 机 构 不 对 任 何 方 因 使 用 本 文 件 而 导 致 的 任 何 损 失 承 担 责 任 2015 欲 了 解 更 多 信 息, 请 联 系 德 勤 华 永 会 计 师 事 务 所 ( 特 殊 普 通 合 伙 )

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