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1 Guiding Cases in Perspective TM TM 指 导 性 案 例 透 视 杨 延 虎 郑 新 潮 等 贪 污 罪, 杨 延 虎 受 贿 罪 二 审 浙 江 省 高 级 人 民 法 院 刑 事 裁 定 书 (2009) 浙 刑 二 终 字 第 34 号 中 国 指 导 性 案 例 项 目 指 导 案 例 11 号 2016 年 4 月 30 日 此 文 的 引 用 是 : 杨 延 虎 郑 新 潮 等 贪 污 罪, 杨 延 虎 受 贿 罪 二 审 (2009) 浙 刑 二 终 字 第 34 号, 斯 坦 福 法 学 院 中 国 指 导 性 案 例 项 目, 指 导 性 案 例 透 视 TM, 指 导 案 例 11 号,2016 年 4 月 30 日, 以 下 加 亮 部 分 内 容 与 指 导 案 例 11 号 相 关 内 容 基 本 一 样, 其 中 黄 红 色 部 分 分 别 涉 及 该 指 导 性 案 例 基 本 案 情 和 裁 判 理 由 的 内 容 TM 指 导 性 案 例 透 视 为 中 国 指 导 性 案 例 项 目 独 创 的 系 列 产 品, 旨 在 提 供 最 高 人 民 法 院 所 遴 选 的 指 导 性 案 例 之 原 裁 判 文 书, 审 视 原 裁 判 文 书 如 何 被 转 化 为 指 导 性 案 例, 并 探 讨 指 导 性 案 例 在 后 续 案 件 中 的 适 用 情 形

2 2 原 公 诉 机 关 浙 江 省 金 华 市 人 民 检 察 院 上 诉 人 ( 原 审 被 告 人 ) 杨 延 虎, 曾 用 名 杨 贤 富, 曾 任 中 共 义 乌 市 委 常 委 义 乌 市 人 大 常 委 会 副 主 任 兼 中 国 义 乌 国 际 商 贸 城 建 设 领 导 小 组 副 组 长 兼 指 挥 部 总 指 挥 因 本 案 于 2008 年 1 月 17 日 被 刑 事 拘 留, 同 年 1 月 30 日 被 逮 捕 现 押 浙 江 省 金 华 市 看 守 所 辩 护 人 吕 思 源, 浙 江 思 源 昆 仑 律 师 事 务 所 律 师 辩 护 人 王 勤 保, 浙 江 思 伟 律 师 事 务 所 律 师 上 诉 人 ( 原 审 被 告 人 ) 郑 新 潮, 个 体 经 商 因 本 案 于 2008 年 4 月 18 日 被 刑 事 拘 留, 同 年 4 月 29 日 被 逮 捕 现 押 浙 江 省 金 华 市 看 守 所 辩 护 人 胡 祥 甫 王 晓 辉, 浙 江 金 道 律 师 事 务 所 律 师 上 诉 人 ( 原 审 被 告 人 ) 王 月 芳, 退 休 职 工 因 本 案 于 2008 年 4 月 18 日 被 取 保 候 审 2008 年 12 月 8 日 被 逮 捕 现 押 浙 江 省 金 华 市 看 守 所 辩 护 人 钱 文 中 李 冰 冰, 浙 江 金 道 律 师 事 务 所 律 师 浙 江 省 金 华 市 中 级 人 民 法 院 审 理 金 华 市 人 民 检 察 院 指 控 被 告 人 杨 延 虎 犯 贪 污 罪 受 贿 罪 被 告 人 郑 新 潮 王 月 芳 犯 贪 污 罪 一 案, 于 2008 年 12 月 15 日 作 出 (2008) 金 中 刑 二 初 字 第 30 号 刑 事 判 决 杨 延 虎 郑 新 潮 王 月 芳 均 不 服, 分 别 提 出 上 诉 本 院 依 法 组 成 合 议 庭, 经 过 阅 卷 讯 问 被 告 人, 听 取 辩 护 人 的 意 见, 认 为 本 案 事 实 清 楚, 决 定 不 开 庭 审 理 现 已 审 理 终 结 原 判 认 定 : ( 一 ) 贪 污 事 实 被 告 人 杨 延 虎 于 1996 年 8 月 任 中 共 浙 江 省 义 乌 市 委 常 委,2003 年 3 月 任 义 乌 市 人 大 常 委 会 副 主 任 2000 年 8 月 兼 任 中 国 小 商 品 城 福 田 市 场 (2003 年 3 月 更 名 为 中 国 义 乌 国 际 商 贸 城, 以 下 简 称 国 际 商 贸 城 ) 建 设 领 导 小 组 副 组 长 兼 指 挥 部 总 指 挥, 主 持 指 挥 部 全 面 工 作 2002 年, 被 告 人 杨 延 虎 得 知 义 乌 市 稠 城 街 道 共 和 村 将 列 入 拆 迁 和 旧 村 改 造 范 围, 遂 决 定 在 该 村 购 买 旧 房 子, 再 利 用 职 务 上 的 便 利, 在 拆 迁 安 置 时 弄 虚 作 假, 以 获 取 非 法 利 益 杨 延 虎 遂 与 其 妻 妹 被 告 人 王 月 芳 以 及 王 月 芳 之 夫 被 告 人 郑 新 潮 夫 妇 密 谋, 由 他 们 出 面 去 找 共 和 村 党 支 部 书 记 王 芳 龙 ( 已 死 亡 ) 通 过 王 芳 龙 联 系, 王 月 芳 以 自 己 名 义 在 该 村 购 买 了 赵 云 贵 的 三 间 旧 房 拆 迁 开 始 后 为 使 所 购 买 的 旧 房 在 土 地 确 权 时 归 属 到 王 月 芳 名 下, 受 杨 延 虎 指 使, 郑 新 潮 又 去 找 王 芳 龙, 再 由 王 芳 龙 出 面 找 共 和 村 民 委 员 会 成 员, 让 他 们 个 人 以 及 村 民 委 员 会 名 义 出 具 关 于 王 月 芳 1983 年 在 该 村 建 有 三 间 房 屋 的 虚 假 证 明 杨

3 3 延 虎 要 求 国 际 商 贸 城 指 挥 部 分 管 土 地 确 权 工 作 的 副 总 指 挥 吴 厚 征 ( 又 系 义 乌 市 国 土 资 源 局 副 局 长 ) 和 指 挥 部 确 权 报 批 科 科 长 李 旭 平 对 王 月 芳 在 拆 迁 安 置 土 地 确 权 时 予 以 关 照 国 际 商 贸 城 指 挥 部 遂 将 王 月 芳 购 买 的 旧 房 作 为 有 村 证 明 无 产 权 证 的 房 子 进 行 确 权 审 核, 上 报 义 乌 市 国 土 资 源 局 确 权, 实 际 丈 量 确 定 的 占 地 面 积 为 64.7 平 方 米 此 后, 杨 延 虎 为 获 得 更 多 的 建 设 用 地 审 批 面 积, 结 合 其 岳 父 王 联 祥 ( 案 发 时 已 死 亡 ) 已 在 共 和 村 拆 迁 过 程 中 获 得 的 25.5 平 方 米 的 土 地 确 权 面 积, 与 郑 新 潮 王 月 芳 等 人 再 次 密 谋, 于 2005 年 1 月 炮 制 一 份 申 请 报 告, 谎 称 王 联 祥 与 王 月 芳 共 有 三 间 半 房 屋, 占 地 90.2 平 方 米, 二 人 在 1986 年 分 家, 王 联 祥 分 得 36.1 平 方 米, 王 月 芳 分 得 54.1 平 方 米, 有 关 部 门 确 认 王 联 祥 房 屋 25.5 平 方 米 王 月 芳 房 屋 64 平 方 米 有 误, 请 求 按 实 际 面 积 给 予 更 正, 王 月 芳 等 人 在 该 报 告 上 签 名 确 认, 尔 后, 杨 延 虎 再 利 用 其 职 务 便 利, 使 该 申 请 报 告 得 到 义 乌 市 国 土 资 源 局 和 义 乌 市 政 府 的 认 可 王 月 芳 王 联 祥 因 此 分 别 获 得 了 72 平 方 米 和 54 平 方 米 的 建 设 用 地 审 批 2005 年 5 月, 杨 延 虎 私 下 向 他 人 购 买 部 分 土 地 指 标, 支 付 选 位 费 后 在 国 际 商 贸 城 拆 迁 安 置 区 规 划 路 4 号 楼 ( 规 划 路 与 城 中 北 路 交 叉 口 处 ) 获 得 两 间 店 面 房 土 地 的 拆 迁 安 置 补 偿 至 案 发, 该 地 块 上 的 建 筑 物 已 建 成 并 交 付 使 用 该 地 块 属 原 义 乌 市 稠 城 街 道 长 春 村, 在 被 用 作 安 置 前 已 被 国 家 征 用 并 转 为 建 设 用 地, 属 国 有 划 拔 性 质 的 土 地 经 义 乌 市 丰 源 地 产 评 估 有 限 公 司 评 估, 该 4 号 楼 每 平 方 米 的 土 地 使 用 权 价 值 为 人 民 币 元 杨 延 虎 等 人 通 过 虚 假 确 权 审 批 得 到 的 建 房 建 设 用 地 90 平 方 米, 按 照 当 地 政 策 规 定, 折 合 4 号 楼 店 面 的 土 地 面 积 为 72 平 方 米, 计 价 值 人 民 币 万 余 元, 扣 除 杨 延 虎 等 人 支 付 的 选 位 费 人 民 币 万 余 元 后, 三 被 告 人 实 际 贪 污 数 额 为 万 余 元 案 发 后, 检 察 机 关 冻 结 了 该 店 面 房 72 平 方 米 的 土 地 使 用 权 ( 二 ) 受 贿 事 实 2001 年 至 2007 年 间, 被 告 人 杨 延 虎 利 用 任 中 共 义 乌 市 委 常 委 义 乌 市 人 大 常 委 会 副 主 任 兼 任 国 际 商 贸 城 建 设 领 导 小 组 副 组 长 兼 指 挥 部 总 指 挥 的 职 务 便 利, 为 义 乌 市 福 田 市 政 工 程 有 限 公 司 杭 州 信 诚 暖 通 工 程 有 限 公 司 义 乌 市 中 宝 塑 胶 有 限 公 司 浙 江 东 方 之 星 饰 品 有 限 公 司 河 北 省 石 家 庄 市 华 运 仓 储 服 务 有 限 公 司 在 承 揽 工 程 拆 迁 安 置 国 有 土 地 受 让 等 事 项 上 谋 取 利 益, 先 后 非 法 收 受 或 索 取 上 述 单 位 负 责 人 吴 潮 奎 杨 如 玉 傅 红 花 童 昌 茂 陈 旭 良 所 送 的 人 民 币 57 万 元, 其 中 索 贿 5 万 元 原 审 根 据 上 述 犯 罪 事 实, 依 照 相 关 法 律 规 定, 认 定 被 告 人 杨 延 虎 犯 贪 污 罪, 判 处 有 期 徒 刑 十 五 年, 并 处 没 收 财 产 计 人 民 币 二 十 万 元, 犯 受 贿 罪, 判 处 有 期 徒 刑 十 一 年, 并 处 没 收 财 产 人 民 币 十 万 元, 决 定 执 行 有 期 徒 刑 十 八 年, 并 处 没 收 财 产 人 民 币 三 十 万 元 ; 认 定 被 告 人 郑 新 潮 王 月 芳 犯 贪 污 罪, 分 别 判 处 有 期 徒 刑 五 年 和 有 期 徒 刑 三 年 ; 追 缴 被 告 人 犯 罪 所 得 赃 款 赃 物, 上 缴 国 库 被 告 人 杨 延 虎 上 诉 提 出 :(1) 没 有 收 受 过 吴 潮 奎 的 15 万 元 (2) 傅 红 花 的 5 万 元 是 借 款 (3) 童 昌 茂 的 3 万 元 是 受 委 托 去 买 画 (4) 没 有 为 陈 旭 浪 谋 取 利 益 (5) 杨 如 玉 的 20 万 元 是 赞 助 给 父 母 已 双 亡 的 其 侄 儿 (6) 主 观 上 没 有 贪 污 故 意, 客 观 上 没 有

4 4 土 地 确 权 的 职 责, 认 定 共 同 贪 污 缺 乏 依 据 (7) 有 自 首 情 节 要 求 二 审 改 判 其 二 审 辩 护 人 吕 思 源 提 出 :(1) 认 定 杨 延 虎 收 受 吴 潮 奎 15 万 元 的 证 据 不 足, 且 疑 点 众 多 (2) 杨 如 玉 的 20 万 元 是 赞 助 杨 延 虎 侄 儿 傅 红 花 的 5 万 元 是 借 款 童 昌 茂 的 3 万 元 是 委 托 买 卖 书 画 关 系 杨 延 虎 没 有 为 陈 旭 浪 谋 取 利 益 这 四 笔 均 不 能 认 定 为 受 贿 (3) 杨 延 虎 没 有 土 地 确 权 的 职 责, 造 假 行 为 系 王 芳 龙 所 为, 安 置 房 没 有 被 杨 延 虎 实 际 控 制, 杨 延 虎 的 行 为 仅 仅 是 违 规, 案 件 涉 及 的 土 地 属 于 集 体 土 地 杨 延 虎 不 构 成 贪 污 罪 (7) 杨 延 虎 在 纪 委 交 待 受 贿, 在 检 察 院 主 动 交 待 贪 污, 都 应 认 定 为 自 首 情 节 (8) 杨 延 虎 认 罪 态 度 好, 积 极 退 赃, 要 求 二 审 改 判 其 二 审 辩 护 人 王 勤 保 则 提 出 :(1) 王 月 芳 购 买 房 屋 后 得 到 的 拆 迁 安 置 合 法, 王 月 芳 通 过 产 权 调 换 方 式 安 置 补 偿 面 积 90 平 方 米 业 合 法 有 效 (2) 案 件 涉 及 的 土 地 不 是 国 有 土 地, 而 是 集 体 土 地 (3) 应 以 拆 迁 安 置 协 议 签 订 日 作 为 土 地 使 用 权 价 值 的 估 价 基 准 日, 且 评 估 价 中 应 扣 除 该 土 地 案 发 后 47 年 的 使 用 费 用, 只 应 考 虑 实 际 使 用 的 3 年 因 此 杨 延 虎 不 存 在 构 成 贪 污 罪 的 事 实 和 法 律 依 据, 要 求 二 审 撤 销 原 判 对 杨 延 虎 贪 污 罪 的 定 罪 量 刑 部 分 被 告 人 郑 新 潮 王 月 芳 上 诉 均 提 出 :(1) 原 审 判 决 认 定 事 实 错 误, 其 没 有 与 杨 延 虎 密 谋 购 买 旧 房 后 进 行 虚 假 土 地 确 权 和 炮 制 分 家 析 产 的 假 象, 案 件 涉 及 的 土 地 不 属 国 有 划 拨 土 地 (2) 杨 延 虎 取 得 土 地 使 用 权 并 没 有 直 接 利 用 其 职 务, 且 杨 延 虎 没 有 可 资 贪 污 的 职 务 便 利 (3) 其 主 观 上 没 有 贪 污 故 意, 客 观 上 没 有 与 杨 延 虎 勾 结 实 施 犯 罪 行 为 原 判 定 性 不 当, 适 用 法 律 错 误, 要 求 撤 销 一 审 判 决, 发 回 重 审 或 者 改 判 其 二 审 辩 护 人 均 提 出 : (1) 一 审 法 院 与 检 察 院 联 合 调 查 取 证, 程 序 违 法 (2) 原 审 判 决 所 采 用 的 证 据 的 真 实 性 合 法 性 值 得 怀 疑 (3) 原 审 判 决 认 定 事 实 错 误, 郑 新 潮 王 月 芳 没 有 与 杨 延 虎 密 谋 购 买 去 旧 房 来 进 行 虚 假 土 地 确 权 和 炮 制 分 家 析 产 的 申 请 报 告 (4) 郑 新 潮 王 月 芳 构 成 贪 污 罪 的 前 提 是 杨 延 虎 构 成 贪 污 罪, 但 杨 延 虎 取 得 土 地 使 用 权 并 没 有 直 接 利 用 职 务 上 的 便 利, 且 拆 迁 安 置 的 土 地 并 非 属 于 国 有 土 地, 杨 是 否 构 成 贪 污 罪 尚 存 疑 问 (5) 即 使 杨 延 虎 构 成 贪 污 罪, 但 郑 新 潮 王 月 芳 主 观 上 没 有 骗 取 公 共 财 物 的 故 意, 客 观 上 没 有 与 杨 延 虎 勾 结 实 施 共 同 贪 污 原 判 认 定 郑 新 潮 王 月 芳 构 成 贪 污 罪 缺 乏 法 律 依 据 ; 即 使 两 人 存 在 上 述 行 为 并 构 成 贪 污 罪, 两 人 在 共 同 犯 罪 中 均 起 次 要 作 用, 且 均 只 参 与 犯 罪 的 准 备 阶 段, 情 节 轻 微, 可 以 不 作 为 犯 罪 处 理 或 者 分 别 改 判 缓 刑 免 予 刑 事 处 罚 郑 新 潮 及 其 二 审 辩 护 人 还 提 出 郑 新 潮 没 有 去 找 王 芳 龙 联 系 出 具 虚 假 证 明 经 审 理 查 明, 原 判 认 定 被 告 人 杨 延 虎 郑 新 潮 王 月 芳 贪 污 受 贿 的 事 实, 有 行 贿 人 吴 潮 奎 杨 如 玉 傅 红 花 童 昌 茂 陈 旭 良 以 及 王 某 等 人 的 证 言, 书 证 福 田 市 场 建 设 区 被 拆 迁 户 房 地 产 面 积 认 定 表 用 地 报 批 情 况 一 览 表 农 村 私 人 建 房 建 设 用 地 审 批 呈 报 表 房 屋 拆 迁 安 置 补 偿 协 议 拆 迁 评 估 表 共 和 村 拆 迁 安 置 区 街 区 房 户 主 花 名 册 共 和 村 专 业 街 配 套 费 及 选 位 费 明 细 表 发 票 收 据, 财 务 明 细 帐 银 行 转 帐 支 票 存 根 现 金 交 款 单 银 行 交 易 清 单, 义 乌 市 国 土 地 资 源 局 关 于 国 际 商 贸 城 有 关 拆 迁 户 土 地 使 用 权 确 权 的 初 审 结 果 呈 报 单 请 示 签 发 稿 及 义 乌 市 政 府 领 导 批 复 义 乌 市 政 府 确 权 决 定, 建 设 工 程 规 划 许 可 证 建 设 工 程 施 工 合 同 工 程 质 量 保 修 书, 义 乌 市 丰 源 地 产 评 估 有 限 公 司 土 地 咨 询 估 价 报

5 5 告, 义 乌 市 人 民 政 府 办 公 室 文 件 抄 告 单 义 乌 市 稠 城 街 道 办 事 处 关 于 批 准 稠 城 街 道 长 春 村 共 和 村 畦 田 王 村 旧 村 改 造 实 施 细 则 的 通 知, 建 设 用 地 项 目 呈 报 材 料 义 乌 市 国 土 资 源 局 的 情 况 说 明, 建 设 用 地 项 目 呈 报 材 料 国 家 建 设 用 地 征 用 地 协 议 书, 国 际 商 贸 城 指 挥 部 文 件, 共 和 村 村 民 委 员 会 及 王 芳 龙 王 关 兴 楼 洪 兴 王 六 土 分 别 出 具 的 虚 假 证 明, 王 月 芳 王 联 祥 给 义 乌 市 国 土 资 源 局 及 共 和 村 拆 迁 办 出 具 的 关 于 调 整 实 际 占 地 面 积 的 申 请 报 告 等 证 据 证 实 被 告 人 杨 延 虎 郑 新 潮 王 月 芳 在 侦 查 阶 段 亦 有 多 次 供 述 在 案, 所 供 能 相 互 印 证, 且 与 前 述 证 据 反 映 的 情 况 能 相 互 印 证 关 于 上 诉 辩 护 理 由, 经 查 :(1) 对 于 被 告 人 郑 新 潮 王 月 芳 在 共 同 贪 污 过 程 中 所 起 作 用, 郑 新 潮 王 月 芳 和 杨 延 虎 在 检 察 阶 段 均 有 多 次 供 认, 所 供 不 仅 能 相 互 印 证, 且 与 书 证 证 人 证 言 反 映 的 情 况 相 符, 原 审 认 定 郑 新 潮 王 月 芳 在 贪 污 过 程 中 具 体 实 施 的 行 为 并 无 不 当 故 郑 新 潮 王 月 芳 及 其 二 审 辩 护 人 就 此 提 出 的 异 议 不 能 成 立, 不 予 采 信 (2) 国 际 商 贸 城 指 挥 部 系 义 乌 市 委 市 政 府 为 确 保 国 际 商 贸 城 建 设 工 程 顺 利 进 行 而 设 立 的 机 构, 其 工 作 人 员 均 系 从 该 市 相 应 部 门 抽 调 指 挥 部 下 设 的 确 权 报 批 科 工 作 人 员 就 是 从 国 土 资 源 局 抽 调, 该 科 室 系 国 土 地 资 源 局 设 在 指 挥 部 的 派 出 机 构, 负 责 国 际 商 贸 城 土 地 确 权 建 房 建 设 用 地 的 审 核 及 报 批 工 作, 行 使 国 土 资 源 局 相 关 科 室 的 职 责, 但 该 科 作 为 指 挥 部 下 设 机 构, 同 时 亦 受 指 挥 部 领 导 确 权 报 批 科 拟 定 的 确 权 请 示 经 分 管 副 总 指 挥 吴 厚 征 核 稿 后, 由 义 乌 市 国 土 地 资 源 局 局 长 签 发 作 为 指 挥 部 总 指 挥 的 杨 延 虎 对 下 属 科 室 具 有 领 导 职 权, 贪 污 实 施 时 其 又 担 任 着 义 乌 市 领 导 职 务, 对 义 乌 市 相 关 职 能 部 门 负 有 领 导 和 监 督 职 能, 且 多 名 证 人 证 实 杨 延 虎 利 用 职 权 让 他 们 为 王 月 芳 王 联 祥 拆 迁 安 置 土 地 确 权 拆 迁 安 置 弄 虚 作 假, 杨 延 虎 实 施 犯 罪 明 显 利 用 了 其 职 务 上 的 便 利 (3) 王 月 芳 虽 购 买 了 赵 云 贵 在 稠 城 街 道 共 和 村 的 三 间 旧 房, 但 根 据 义 乌 市 稠 城 街 道 办 事 处 关 于 批 准 稠 城 街 道 长 春 村 共 和 村 畦 田 王 村 旧 村 改 造 实 施 细 则 的 通 知 规 定, 非 本 村 集 体 经 济 组 织 成 员 只 有 在 村 内 有 祖 传 合 法 旧 房 的 才 可 安 置, 且 王 月 芳 并 不 是 共 和 村 的 合 法 村 民 杨 延 虎 郑 新 潮 王 月 芳 通 过 让 共 和 村 委 会 以 及 相 关 村 干 部 出 具 虚 假 证 明, 将 王 月 芳 购 买 的 旧 房 谎 报 为 其 祖 传 房 屋, 利 用 杨 延 虎 的 职 权, 骗 得 旧 房 拆 迁 安 置 的 资 格, 骗 取 相 应 的 国 有 土 地 确 权, 又 通 过 利 用 杨 延 虎 的 职 权, 让 有 关 部 门 认 可 王 月 芳 与 王 联 祥 分 家 的 虚 假 事 实, 将 骗 取 的 国 有 土 地 确 权 面 积 增 大 因 此, 按 照 有 关 规 定, 王 联 祥 具 有 拆 迁 安 置 资 格 和 有 权 获 得 国 有 土 地 使 用 权, 而 王 月 芳 名 下 的 90 平 方 米 建 房 建 设 用 地, 折 合 国 际 商 贸 城 店 铺 土 地 面 积 72 平 方 米, 均 违 反 当 地 的 相 关 规 定, 属 于 违 法 取 得 (4) 王 月 芳 名 下 安 置 的 地 块 位 于 稠 城 街 道 长 春 村, 该 地 块 已 于 2002 年 8 月 经 浙 江 省 人 民 政 府 批 准 征 用 为 国 有 并 转 为 建 设 用 地 义 乌 市 政 府 抄 告 单 亦 规 定 长 春 村 的 拆 迁 安 置 土 地 使 用 权 登 记 核 发 国 有 土 地 使 用 权 证, 但 保 留 行 政 划 拨 性 质 义 乌 市 旧 城 改 造 房 屋 拆 迁 管 理 实 施 办 法 规 定, 经 国 有 土 地 出 让 政 策 受 让 的 新 建 筑 物, 安 置 用 地 不 得 改 变 原 受 让 地 用 地 的 性 质 故 王 月 芳 拆 迁 安 置 置 换 的 国 际 商 贸 城 的 土 地 属 于 国 有 土 地 (5) 本 案 案 发 时, 三 被 告 人 犯 罪 所 得 土 地 虽 未 取 得 有 关 部 分 核 发 的 土 地 使 用 权 证, 但 地 块 上 建 造 的 房 子 已 竣 工 并 实 际 使 用 因 此, 原 判 认 定 贪 污 既 遂 并 无 不 当 (6) 建 设 工 程 规 划 许 可 证 是 城 市 规 划 行 政 主 管 部 门 依 法 核 发 的 确 认 有 关 建 设 工 程 符 合 城 市 规 划 要 求 的 法 律 凭 证, 该 证 的 核 发 进 一 步 确 认 被 告 人 犯 罪 取 得 的 安 置 土 地 的 位 置 面 积 得 到 政 府 部 门 的 认 可, 因 此 原 审 以 该 证 核 发 的 日 期 作 为 确 定 本 案 被 告 人 取 得 土 地 使 用 权 的 日 期 并 以 此 日 期 作 出 的 评 估 价 值 认 定 贪 污

6 6 数 额 没 有 明 显 不 当 至 于 杨 延 虎 二 审 辩 护 人 提 出 土 地 使 用 权 的 价 值 应 扣 除 因 案 发 而 未 实 际 使 用 的 47 年, 明 显 与 事 实 不 符, 于 法 亦 无 据 (7) 本 案 证 据 均 系 侦 查 机 关 合 法 取 得, 上 诉 及 辩 护 认 为 本 案 存 在 指 供 逼 供 的 情 况, 但 均 未 有 证 据 证 实 三 被 告 人 的 原 有 供 述 客 观 可 信, 其 翻 供 理 由 不 能 成 立 综 上, 原 判 认 定 杨 延 虎 等 三 被 告 人 贪 污 的 事 实 清 楚, 证 据 确 实 充 分 故 杨 延 虎 郑 新 潮 王 月 芳 及 其 二 审 辩 护 人 就 贪 污 一 节 提 出 的 异 议, 均 不 能 成 立, 不 予 采 纳 (8) 行 贿 人 吴 潮 奎 多 次 证 实 向 杨 延 虎 行 贿 的 事 实, 杨 延 虎 在 侦 查 阶 段 亦 多 次 供 认, 所 供 认 的 受 贿 时 间 地 点 数 额 钱 权 交 易 等 情 节 与 吴 潮 奎 证 实 的 情 节 能 相 互 印 证 亦 无 证 据 证 实 存 在 侦 查 人 员 指 供 逼 供 的 情 况 杨 延 虎 的 原 有 供 述 客 观 可 信, 其 翻 供 理 由 不 能 成 立 (9) 行 贿 人 杨 如 玉 多 次 证 实 向 杨 延 虎 行 贿 20 万 元 杨 延 虎 在 侦 查 阶 段 亦 多 次 供 认 收 受 杨 如 玉 的 25 万 元 贿 赂, 所 供 与 杨 如 玉 反 映 的 情 况 相 符 杨 延 虎 归 还 款 项 是 在 2007 年 6 月, 正 值 有 关 部 门 对 有 关 部 门 对 国 际 商 贸 城 旧 村 改 造 拆 迁 安 置 等 违 法 犯 罪 行 为 进 行 查 处 杨 延 虎 系 为 掩 盖 罪 行, 逃 避 追 究 而 退 还 受 贿 款, 不 影 响 受 贿 事 实 的 认 定 (10) 行 贿 人 傅 红 花 多 次 证 实 向 杨 延 虎 行 贿 5 万 元, 行 贿 人 童 昌 茂 多 次 证 实 向 杨 延 虎 行 贿 3 万 元 杨 延 虎 在 侦 查 阶 段 亦 多 次 供 认 收 受 傅 童 两 人 的 8 万 元 贿 赂, 所 供 与 两 名 行 贿 人 反 映 的 情 况 相 符 童 昌 茂 证 言 称 让 杨 延 虎 买 画 只 是 一 个 行 贿 的 借 口 ; 傅 红 花 证 言 中 虽 讲 到 杨 延 虎 帮 助 其 女 儿 解 决 入 学 问 题 也 是 送 钱 的 原 因 之 一, 但 她 证 实 送 钱 主 要 是 因 杨 延 虎 帮 助 企 业 搬 迁 提 供 帮 忙 (11) 石 家 庄 市 华 运 仓 储 服 务 有 限 公 司 法 定 代 表 人 陈 旭 浪 为 拓 展 该 公 司 在 义 乌 市 的 托 运 业 务 而 以 公 司 干 股 分 红 名 义 送 给 国 际 商 贸 城 总 指 挥 杨 延 虎 14 万 元 人 民 币, 杨 延 虎 承 诺 为 陈 提 供 便 利 并 收 受 分 红, 且 杨 延 虎 在 行 贿 人 的 公 司 并 无 实 际 出 资, 原 判 认 定 为 受 贿 并 无 明 显 不 当 综 上, 杨 延 虎 及 其 二 审 辩 护 人 对 受 贿 事 实 证 据 以 及 定 性 提 出 的 异 议 均 不 能 成 立, 不 予 采 纳 (12) 金 华 市 检 察 院 是 接 到 金 华 市 纪 委 移 送 的 关 于 杨 延 虎 涉 嫌 受 贿 的 线 索 后 对 杨 立 案 侦 查, 且 该 院 此 前 已 接 到 过 杨 延 虎 为 亲 戚 取 得 土 地 使 用 权 弄 虚 作 假 的 举 报, 故 杨 延 虎 供 认 受 贿 和 贪 污 罪 行 不 能 视 为 自 首, 其 二 审 辩 护 人 提 出 的 相 关 意 见 不 能 成 立, 不 予 采 纳 原 判 认 定 被 告 人 杨 延 虎 郑 新 潮 王 月 芳 贪 污 受 贿 的 的 事 实 清 楚, 证 据 确 实 充 分 本 院 认 为, 被 告 人 杨 延 虎 作 为 国 家 工 作 人 员, 利 用 担 任 义 乌 市 领 导 兼 国 际 商 贸 城 指 挥 部 总 指 挥 的 职 务 便 利, 伙 同 被 告 人 郑 新 潮 王 月 芳 通 过 虚 构 事 实 的 方 法, 骗 取 国 有 土 地 使 用 权, 其 行 为 均 已 构 成 贪 污 罪, 杨 延 虎 系 主 犯, 应 从 严 惩 处 郑 新 潮 王 月 芳 起 次 要 作 用, 均 可 减 轻 处 罚 杨 延 虎 还 利 用 职 务 上 的 便 利, 索 取 或 收 受 他 人 贿 赂, 为 他 人 谋 取 利 益, 其 行 为 又 构 成 受 贿 罪, 应 一 并 处 罚 杨 延 虎 郑 新 潮 王 月 芳 及 其 二 审 辩 护 人 提 出 原 判 认 定 事 实 有 误, 定 性 不 当, 要 求 改 判 的 理 由 均 不 能 成 立, 不 予 采 纳 原 判 定 罪 准 确, 量 刑 适 当 审 判 程 序 合 法 依 照 中 华 人 民 共 和 国 刑 事 诉 讼 法 第 一 百 八 十 九 条 第 ( 一 ) 项, 中 华 人 民 共 和 国 刑 法 第 三 百 八 十 二 条 第 三 百 八 十 三 条 第 三 百 八 十 五 条 第 一 款 第 三 百 八 十 六 条 第 六 十 九 条 之 规 定, 裁 定 如 下 : 驳 回 杨 延 虎 郑 新 潮 王 月 芳 的 上 诉, 维 持 原 判 本 裁 定 为 终 审 裁 定

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