大 理 学 院 学 报 JOURNAL OFDALI UNIVERSITY 第 10 卷 第 11 期 2011 年 11 月 Vol.10 No.11 Nov. 2011 清 末 民 初 中 央 地 方 关 系 史 研 究 的 方 法 论 转 型 以 清 末 民 初 云 南 地 方 法 制 史 研 究 为 背 景 马 雁 ( 云 南 农 业 大 学 思 政 部, 昆 明 650201) [ 摘 要 ] 在 梳 理 清 末 民 初 地 方 法 治 研 究 现 状 基 础 上, 以 清 末 民 初 云 南 的 地 方 法 治 及 其 实 际 运 作 为 个 案, 结 合 新 史 学 并 采 用 多 学 科 分 析 方 法 进 行 区 域 深 入 考 证, 对 这 个 历 史 时 期 的 云 南 地 方 与 中 央 关 系 作 了 实 证 研 究 运 用 国 家 与 社 会 这 一 理 论 框 架, 通 过 清 末 民 初 云 南 地 方 的 法 治 关 系 权 力 体 系 法 律 控 制 和 法 治 文 化 客 观 描 述 和 分 析, 集 中 剖 析 云 南 地 方 精 英 政 治 与 平 民 政 治 的 互 动 关 系, 从 法 律 社 会 学 和 历 史 人 类 学 的 视 角, 以 清 末 民 初 中 央 地 方 关 系 史 研 究 中 方 法 论 转 型 为 侧 重 点, 来 揭 示 近 代 化 转 型 期 云 南 地 方 法 治 发 展 的 过 程 [ 关 键 词 ] 清 末 民 初 ; 云 南 地 方 法 制 史 ; 方 法 论 转 型 [ 中 图 分 类 号 ]K092 [ 文 献 标 志 码 ]A [ 文 章 编 号 ]1672-2345(2011)11-0040-05 Methodological Transformation of Central-local Relationship History Study in Late Qing and Early Republic under the Background of Yunnan Local Legal History Study MA Yan ( 悦 ollege of Ideological and Political Education, Yunnan Agricultural University, Kunming 650201, China) Abstract This paper sorts out the research status quo of local legal in the end of Qing and beginning of Republic, deepens regional study by combining new historiography and multidisciplinary analysis,and then suggests that the case study of Yunnan local legal and its practice in the same period represents the methodological transformation of central-local relationship history study. The paper also points out that under the theoretical framework of state and society the key of methodological transformation lies in three aspects: objective description of Yunnan local legal relationship, power system, legal control and legal culture; the analyzes of the interaction of Yunnan local elite and populace politics; and the revealing of Yunnan local legal development in modern transformation period from the perspective of sociology of law and historical anthropology. Key words late Qing and early Republic;Yunnan local legal history; methodological transformation 一 地 方 法 治 研 究 的 基 本 情 况 从 目 前 了 解 到 的 史 料 和 研 究 状 况 看, 历 史 上 的 地 方 法 治 状 况, 局 限 于 制 度 层 面 的 研 究, 很 大 一 部 分 又 集 中 在 地 方 立 法 领 域 地 方 立 法 经 历 了 长 期 的 发 展 过 程 由 地 方 长 官 发 布 政 令 的 做 法, 至 迟 在 战 1 国 时 期 就 已 存 在 汉 代 时, 地 方 法 律 形 式 有 教 令 与 科 令 等 唐 代 时, 地 方 立 法 水 平 有 了 较 大 的 提 高 宋 元 时 期, 发 布 榜 文 和 禁 约 是 地 方 官 施 政 中 常 用 的 一 种 法 律 形 式 明 代 地 方 立 法 的 形 式 趋 于 多 样, 立 法 数 量 也 大 幅 度 增 长 除 了 省 府 州 县 各 级 官 员 颁 布 实 施 的 各 种 政 令 以 外, 被 派 往 各 地 的 巡 按 官 员 也 针 对 地 方 时 弊, 以 告 示 禁 约 条 例 则 例 等 形 式, 颁 布 地 方 性 法 规 这 类 文 献 多 由 地 方 官 员 或 文 人 编 写, 初 衷 是 将 其 掌 握 的 地 方 政 务 资 料 和 制 定 的 法 规, 提 供 给 后 人 参 阅 当 时 地 方 的 政 务 管 理 已 经 明 显 地 制 度 化, 地 方 法 规 的 编 纂 也 更 加 规 范, 并 且 内 容 广 泛, 涉 及 到 社 会 生 活 行 政 和 经 济 管 理 及 民 间 事 务 管 理 的 很 多 方 面 清 代 地 方 立 法 在 延 续 前 代 制 度 化 和 广 泛 性 的 基 础 上, 出 现 了 一 些 新 的 内 容 在 清 代 地 方 立 法 成 果 中, 除 了 编 纂 政 书 之 外, 出 现 了 省 例 的 编 纂, 省 例 也 被 称 为 宪 规 或 者 成 规, 适 用 于 当 时 省 级 所 管 辖 的 地 域, 具 有 鲜 明 的 地 方 法 律 特 色, 也 是 地 方 立 法 趋 于 成 熟 发 展 的 标 志 省 例 的 内 容 和 编 纂 形
总 第 95 期 马 雁 清 末 民 初 中 央 地 方 关 系 史 研 究 的 方 法 论 转 型 第 10 卷 式 已 趋 于 完 备, 在 本 省 范 围 内 具 有 相 对 稳 定 的 普 遍 约 束 力 地 方 立 法 在 清 末 民 初 达 到 相 当 规 模 面 对 西 方 列 强 的 侵 入, 社 会 动 荡 和 国 家 政 局 的 变 化, 各 地 从 救 亡 图 强 维 护 基 层 政 权 和 社 会 治 安 的 需 要 出 发, 积 极 推 进 法 制 变 革, 制 定 了 一 系 列 的 专 门 性 的 单 行 地 方 法 规 清 末 民 初 的 地 方 立 法 与 清 前 期 中 期 比 较, 具 有 立 法 数 量 多 专 门 性 法 规 多 内 容 更 加 近 代 化 等 特 点 清 末 民 初 中 央 与 地 方 关 系 的 研 究, 国 内 学 者 主 要 是 围 绕 国 家 地 方 和 民 众 三 方 关 系 及 其 型 构, 从 国 家 治 理 与 民 间 社 会 自 治 的 二 元 结 构 中, 剖 析 当 时 的 中 央 与 地 方 关 系, 研 究 成 果 集 中 在 地 方 自 治 的 方 面, 考 察 的 视 角 基 本 上 是 政 治 学 和 社 会 史 学 西 方 学 者 以 文 化 为 依 据, 将 中 国 社 会 分 为 外 层 带 中 层 带 和 内 层 带 国 内 学 者 从 地 理 的 角 度 出 发, 将 近 代 化 分 为 沿 海 型 中 部 型 和 内 地 型 ( 腹 地 型 ) 国 外 的 相 关 研 究 集 中 在 汉 学 领 域, 特 色 在 于 分 析 方 法 和 理 论 模 式 的 提 炼, 注 重 个 案 分 析 从 理 论 总 结 的 情 况 看, 国 内 学 者 的 研 究 思 路 集 中 在 行 政 职 权 的 纵 向 结 构 权 力 配 置 与 权 利 设 置 税 赋 和 资 源 管 理 等 角 度 ; 国 外 学 者 在 这 方 面 的 理 论 建 树 有 韦 伯 的 儒 教 调 节 器 理 论 哈 贝 马 斯 的 公 共 领 域 理 论 施 坚 雅 的 中 心 边 缘 理 论 吉 尔 茨 的 内 卷 化 理 论 杜 赞 奇 的 文 化 权 力 理 论 黄 宗 智 的 第 三 领 域 理 论 等 ; 国 内 学 者 多 从 市 民 社 会 公 共 领 域 士 绅 阶 层 国 家 权 力 与 基 层 社 会 民 间 信 仰 和 传 说 宗 族 社 会 民 间 社 团 等 六 个 具 体 研 究 领 域 入 手, 探 讨 国 家 地 方 民 众 三 者 的 相 互 关 系 因 交 通 和 地 理 位 置 的 关 系 和 边 疆 危 机 的 影 响, 云 南 有 着 特 定 的 近 代 化 历 程 目 前 已 经 取 得 的 相 关 研 究 成 果 中, 相 对 有 代 表 性 的 理 论 模 型 和 解 释, 主 要 集 中 于 国 外 汉 学 界, 例 如 冲 击 回 应 理 论 传 统 近 代 理 论 中 国 中 心 理 论 民 族 国 家 理 论 等, 基 本 是 从 文 化 变 迁 的 角 度 展 开 二 研 究 状 况 的 启 示 ( 一 ) 从 国 家 治 理 秩 序 和 社 会 自 生 秩 序 关 系 的 角 度 看, 地 方 法 治 的 发 展 和 运 作 状 况 具 有 其 特 定 的 学 术 研 究 价 值 地 方 法 治 的 研 究, 需 要 在 一 定 的 历 史 语 境 和 时 空 背 景 下, 做 史 料 的 系 统 归 纳 和 学 理 上 的 分 析 阐 释 与 总 结 这 种 建 立 在 地 方 性 知 识 和 地 方 性 经 验 与 认 识 基 础 上 的 研 究, 对 于 全 面 客 观 地 认 识 中 国 法 律 发 展 史 这 一 宏 大 命 题, 具 有 本 体 论 和 方 法 论 方 面 的 价 值 这 里 的 法 治 (rule by law) 是 从 系 统 静 态 与 动 态 的 角 度 看 待 法 的 存 在 与 运 作 状 态, 与 法 制 (rule of law) 侧 重 静 态 的 制 度 性 表 述 有 所 区 别, 因 此, 地 方 法 治 概 念 及 其 体 系 一 定 程 度 上 也 借 用 了 西 方 现 代 法 律 的 语 境 作 为 分 析 工 具, 但 不 必 然 拘 囿 于 当 代 法 律 话 语 中 关 于 法 制 与 法 治 的 严 格 区 分 如 对 于 典 权 永 佃 权 等 权 利 属 性 及 其 功 能 的 认 识, 对 于 私 契 与 身 份 之 间 关 系 与 变 迁 向 度 的 理 论 分 析, 以 及 对 于 特 定 领 域 国 家 法 秩 序 与 民 间 法 秩 序 结 构 及 其 关 系 的 认 识 等 ( 二 ) 从 研 究 方 法 本 体 性 的 角 度 看, 中 国 历 史 上 的 地 方 立 法 及 其 运 作, 是 伴 随 着 社 会 的 进 步 和 法 制 变 革 的 进 程 不 断 发 展 并 逐 渐 体 系 化 的 特 定 历 史 时 期 地 方 法 规 的 内 容 和 编 纂 水 平, 包 括 地 方 立 法 在 内 的 地 方 法 制 建 设 的 状 况, 可 以 反 映 当 时 国 家 法 制 及 其 实 行 的 社 会 效 果 这 不 仅 是 就 地 方 法 治 在 国 家 法 律 体 系 中 的 地 位 和 作 用 而 言, 也 基 于 其 功 能 的 特 殊 性 历 史 上 的 地 方 法 治 系 统 的 建 立, 一 方 面 是 为 了 推 动 国 家 法 律 的 实 施, 从 制 度 层 面 对 地 方 执 法 中 存 在 的 社 会 问 题 进 行 调 整 加 强 对 这 类 文 献 研 究, 能 够 深 入 了 解 影 响 地 方 法 治 运 行 状 况 的 社 会 政 治 经 济 因 素 及 其 互 动 关 系, 将 国 家 法 制 与 地 方 法 制 的 研 究 相 结 合, 有 助 于 加 强 对 中 国 法 律 史 的 客 观 全 面 的 认 识 同 时, 地 方 法 规 以 规 范 地 方 行 政 民 间 事 务 为 主 要 内 容, 开 拓 这 一 领 域 的 研 究, 有 助 于 深 化 对 于 民 事 管 理 法 律 制 度 方 面 研 究 的 不 足 与 滞 后 状 态, 在 一 定 程 度 上, 有 益 于 厘 清 相 关 研 究 中 存 在 的 理 论 争 议 或 者 丰 富 相 关 的 理 论 解 释 此 外, 通 过 对 地 方 法 律 文 献 中 所 记 载 的 地 方 法 制 建 设 的 经 验 地 方 基 层 政 权 建 设 的 法 律 措 施 以 自 治 为 特 色 的 民 间 规 约 的 功 能 等 的 整 理 与 分 析, 可 以 加 2 强 对 于 少 数 民 族 聚 居 地 区 的 管 理 经 验 的 总 结, 进 一 步 彰 显 法 律 史 作 为 基 础 学 科 的 属 性 与 功 能 ( 三 ) 从 方 法 论 的 角 度 看, 可 以 整 合 各 学 科 分 散 的 研 究 成 果 已 经 有 学 者 对 传 统 法 律 史 研 究 中 的 制 度 史 研
总 第 95 期 社 会 科 学 大 理 学 院 学 报 究 和 思 想 史 研 究 分 离 为 两 张 皮 的 状 况 提 出 批 3 评 认 为 这 种 人 为 割 裂 互 不 相 通 分 工 过 细 过 于 机 械 的 做 法, 使 得 多 方 位 多 层 次 的 法 律 史 研 究 无 法 系 统 化 和 立 体 化, 并 造 成 只 谈 静 态, 不 谈 动 态, 只 谈 论 点, 不 谈 实 践 的 局 限 状 态 应 当 看 到, 如 果 针 对 中 国 法 律 史 进 行 全 景 式 的 研 究, 因 为 研 究 对 象 的 庞 杂 化 与 复 杂 性, 将 两 张 皮 有 效 整 合 确 实 有 着 技 术 路 线 上 的 难 度, 而 对 于 区 域 性 的 地 方 法 制 史 研 究, 因 为 涉 及 的 社 会 关 系 与 思 想 争 论 的 格 局 远 不 及 全 国 领 域 的 状 况 复 杂, 可 以 将 二 者 做 有 效 的 整 合, 并 能 够 借 鉴 社 会 史 研 究 的 方 法, 将 法 律 制 度 的 实 际 运 作 做 相 对 深 入 的 阐 释 此 外, 从 传 统 法 学 研 究 秉 持 的 权 利 义 务 本 位 论 和 法 条 主 义 观 来 看, 其 关 注 的 对 象 局 限 于 法 律 规 范 本 身, 而 近 几 年 在 国 内 掀 起 持 续 热 潮 的 本 土 资 源 论 和 法 律 文 化 论, 因 其 更 多 地 关 注 国 家 法 外 部 的 因 素 对 于 法 律 规 范 形 成 的 影 响, 而 富 于 解 释 的 深 度 和 广 度 对 于 特 定 时 段 的 地 方 法 制 史 研 究 来 说, 因 其 所 处 的 场 域 关 系 和 事 件 的 稳 定 性 与 关 联 性, 使 得 对 于 历 史 上 活 法 的 在 场 式 观 察 与 同 情 性 理 解 更 为 可 行 由 此 联 结 描 述 性 法 史 学 和 解 释 性 法 史 学 4 的 研 究 旨 趣, 沟 通 并 超 越 二 者 的 研 究 立 场 与 进 路 将 地 方 法 治 运 行 状 态 做 一 个 系 统 梳 理 和 学 理 分 析 的 努 力, 强 调 在 近 代 化 背 景 下, 国 家 话 语 和 政 治 结 构 下 的 边 疆 民 族 地 区 的 地 方 法 治 运 行 的 特 点 方 式 功 能 和 效 果, 法 律 移 植 与 本 土 旧 有 规 则 在 思 想 意 识 地 方 治 理 和 权 利 救 济 等 领 域 对 立 又 相 互 联 系 的 复 杂 关 系, 以 及 国 家 社 会 和 个 人 之 间 的 搏 弈 格 局 三 研 究 方 法 转 型 的 理 论 和 现 实 意 义 地 方 法 律 的 研 究 是 当 前 法 律 史 研 究 相 对 薄 弱 的 领 域 要 全 面 而 科 学 地 认 识 中 国 历 史 上 的 法 律 体 系 法 律 功 能 法 律 文 化 与 思 想 法 治 资 源 以 及 法 制 发 展 的 基 本 线 索 和 规 律 等 内 容, 并 保 证 理 论 归 纳 的 客 观 性 和 严 谨 性, 需 要 在 尊 重 历 史 事 实 和 发 展 规 律 的 前 提 下, 不 忽 视 地 方 法 治 体 系 的 历 史 存 在, 以 获 得 对 中 国 法 律 史 的 无 偏 颇 认 识 借 鉴 当 前 社 会 史 研 究 的 进 路, 对 清 末 民 初 云 南 地 方 法 治 状 况 做 一 种 全 景 观 察, 包 括 制 度 建 设 层 面 和 法 律 的 运 作 层 面, 并 做 出 对 历 史 现 象 产 生 发 展 以 及 变 化 的 合 理 性 解 释 从 社 会 场 域 的 角 度 进 行 观 察, 是 不 揣 浅 陋 对 中 国 近 代 史 研 究 中 政 治 史 内 容 占 了 极 大 的 比 重, 而 关 于 社 会 生 活 经 济 生 活 和 文 化 的 叙 述 分 量 很 小, 不 能 得 到 适 当 的 地 位 5 状 况 反 思 基 础 上 的 研 究 线 路 的 拓 展 ( 一 ) 从 对 学 术 史 梳 理 的 现 实 意 义 看, 研 究 方 法 的 转 型, 能 够 避 免 用 英 美 法 系 的 学 术 逻 辑 分 析 近 代 中 国 法 学 理 论 和 法 治 实 践 的 水 土 不 服 的 乏 力 状 况 清 末 民 初 的 地 方 法 律 改 革, 被 看 作 中 国 法 律 近 代 化 开 端 的 重 要 构 成 部 分 而 当 时 的 现 实 是, 一 方 面 面 对 国 际 化 标 准 的 压 力, 使 未 来 中 国 的 法 文 化 能 够 与 世 界 先 进 的 法 律 文 化 保 持 一 致, 在 同 一 个 平 台 上 与 其 他 国 家 进 行 法 律 的 交 流 与 对 话, 另 一 方 面, 社 会 领 域 又 在 极 力 维 护 和 保 留 本 土 的 法 文 化, 使 未 6 来 的 法 文 化 格 局 打 上 民 族 性 或 本 土 化 的 烙 印 两 种 力 量 的 较 量 与 抗 衡 始 终 存 在, 并 处 于 搏 弈 变 动 的 状 态 地 方 治 理 过 程 也 是 最 能 明 确 反 映 这 种 力 量 对 比 关 系 的 现 实 渠 道 要 准 确 理 解 其 时 社 会 领 域 里 中 西 法 律 文 化 的 冲 突 与 融 合, 有 必 要 借 助 法 律 文 化 的 分 析 工 具, 将 与 法 律 有 关 的 历 史 传 统 习 惯 制 度 学 理 等 文 化 背 景 等 纳 入 到 一 个 立 体 的 时 空 框 架 内 分 析 这 种 方 法 论 意 义 上 的 努 力, 就 整 体 而 言, 也 许 能 够 有 助 于 突 破 近 代 以 来, 法 学 研 究 便 是 对 西 方 学 问 照 单 全 收, 在 今 日 的 大 学 学 科 格 局 中, 中 国 法 律 史 就 成 了 外 国 法 律 史, 而 外 国 法 律 史 却 实 实 在 在 变 成 了 与 当 下 中 国 法 律 相 衔 接 的 法 律 史 的 状 态 7 具 有 启 发 价 值 的 是, 对 于 少 数 民 族 法 律 史 研 究, 也 存 在 一 个 避 免 将 其 完 全 脱 离 儒 家 法 文 化 背 景 和 影 响 做 孤 立 封 闭 地 分 析, 又 避 免 对 本 土 文 化 传 统 中 法 治 资 源 功 能 分 析 不 足 的 现 实 困 境 从 法 律 文 化 的 视 角 重 估 清 末 宪 政 运 动 在 中 国 法 律 发 展 史 上 的 特 殊 地 位, 并 进 一 步 论 证 持 续 十 余 年 之 久 的 清 末 法 制 改 革 失 败 的 一 个 重 要 原 因, 即 顽 固 的 文 化 抵 抗 意 识 与 传 统 的 法 律 价 值 基 础 所 建 构 的 宪 政 思 想 体 系, 使 得 清 末 宪 政 运 动 诉 诸 法 律 工 具 主 义 的 逻 辑, 而 缺 乏 一 以 贯 之 的 对 法 律 最 终 价 值 的 关 怀 清 末 民 初 中 国 法 律 思 想 发 展 主 要 以 进 步 思 想 家 的 法 律 思 潮 为 载 体, 具 体 表 现 为 批 判 封 建 法 律 思 潮 的 兴 起 人 文 法 律 思 潮 的 觉 醒 和 经 世 致 用 法 律
总 第 95 期 马 雁 清 末 民 初 中 央 地 方 关 系 史 研 究 的 方 法 论 转 型 第 10 卷 思 潮 的 复 兴 等 研 究 清 末 民 初 法 律 思 潮, 有 助 于 理 解 中 国 历 史 上 进 步 思 想 家 思 考 法 律 问 题 的 角 度, 观 察 中 国 传 统 法 律 发 展 的 动 力 和 局 限 性, 以 探 索 中 国 法 律 发 展 独 特 的 方 式 和 本 土 资 源 ( 二 ) 从 区 域 社 会 的 角 度 研 究 地 方 辛 亥 革 命, 从 文 化 史 的 角 度 研 究 辛 亥 革 命 在 思 想 文 化 领 域 的 影 响, 具 有 方 法 意 义 上 的 创 新 中 国 近 代 的 各 项 变 革, 包 括 法 治 体 系 的 变 革, 并 非 完 全 如 同 梁 启 超 等 学 者 所 营 造 的 知 识 语 境 那 样, 是 一 种 过 程 彻 底 完 成 之 后, 再 进 入 下 一 个 程 序 的 条 块 分 割 式 的 否 断 路 径 尽 管 从 清 末 到 民 初, 近 代 中 国 经 历 了 从 皇 权 专 制 到 共 和 的 变 化, 但 传 统 并 没 有 因 此 完 全 断 裂 或 者 消 弭, 相 反, 呈 现 的 是 一 种 延 续 变 形 或 者 策 略 性 地 抵 抗 近 代 意 识 所 塑 造 的 知 识 形 构 序 列 的 双 向 同 构 过 程 这 种 状 况, 在 其 时 的 边 境 少 数 民 族 聚 居 地 区 仍 很 突 出, 特 别 表 现 在 基 层 社 会 中 国 家 法 与 民 间 法 之 间 的 关 系 方 面, 这 方 面 的 问 题, 也 有 待 进 一 步 梳 理 和 分 析 研 究 中 所 特 有 的 问 题 意 识 及 其 所 运 用 的 区 域 研 究 方 法, 对 本 文 研 究 取 向 的 择 定 和 问 题 群 的 阐 发, 具 有 启 发 意 义 特 别 是, 法 律 制 度 史 的 传 统 给 了 我 们 一 个 知 识 形 构 序 列, 而 这 个 序 列 往 往 与 历 史 真 实 序 列 混 和 与 交 错, 却 并 非 完 全 等 同 要 把 两 者 区 分 开 来, 必 须 重 新 建 构 更 加 贴 近 真 相 的 历 史 真 实 序 列, 方 能 对 知 识 形 构 序 列 有 一 个 更 精 确 的 掌 握, 而 这 种 重 建, 依 赖 于 区 域 研 究 的 取 向 从 法 治 化 和 中 央 与 地 方 关 系 的 角 度, 剖 析 云 南 作 为 边 疆 民 族 近 代 化 类 型 的 法 律 表 征, 从 法 治 的 角 度, 并 结 合 社 会 互 动 社 会 结 构 社 会 生 活 与 社 会 问 题 社 会 文 化 等 方 面 引 申 探 讨 国 家 地 方 民 众 的 互 动 与 社 会 变 迁 关 系 的 问 题 可 以 弥 补 地 方 的 近 代 化 进 程 中, 从 不 同 视 角 进 行 系 统 而 深 入 的 探 讨, 从 学 术 史 的 贡 献 看, 通 过 中 观 或 微 观 研 究 的 角 度, 弥 补 了 以 往 清 末 民 初 历 史 研 究 注 重 整 体, 地 区 性 研 究 相 对 薄 弱 的 不 足 状 况, 可 为 清 末 民 初 云 南 地 方 法 治 状 况 的 研 究 提 供 史 实 参 考 与 理 论 借 鉴 四 云 南 地 方 法 制 史 研 究 方 法 转 型 的 突 破 点 清 末 民 初 的 云 南 地 方 法 律 改 革, 被 看 作 中 国 法 律 近 代 化 整 体 开 端 的 重 要 构 成 部 分 而 当 时 的 现 实 是, 一 方 面 面 对 国 际 化 标 准 的 压 力, 使 未 来 中 国 的 法 文 化 能 够 与 世 界 先 进 的 法 律 文 化 保 持 一 致, 在 同 一 个 平 台 上 与 其 他 国 家 进 行 法 律 的 交 流 与 对 话, 另 一 方 面, 社 会 领 域 又 在 极 力 维 护 和 保 留 本 土 的 法 文 化, 使 未 来 的 法 文 化 格 局 打 上 民 族 性 或 本 土 化 的 烙 印 两 种 力 量 的 较 量 与 抗 衡 始 终 存 在, 并 处 于 搏 弈 变 动 的 状 态 云 南 地 方 治 理 过 程 也 是 最 能 明 确 反 映 这 种 力 量 对 比 关 系 的 现 实 渠 道 通 过 清 末 民 初 云 南 地 方 的 法 治 关 系 权 力 体 系 法 律 控 制 和 法 治 文 化 进 行 客 观 的 描 述 和 分 析, 从 法 律 社 会 学 和 历 史 人 类 学 的 视 角, 可 揭 示 近 代 化 转 型 期 云 南 地 方 法 治 发 展 的 过 程 第 一, 从 研 究 对 象 的 本 体 性 角 度 说, 在 针 对 清 末 民 初 云 南 地 方 法 治 宏 观 梳 理 和 深 入 探 究 的 过 程 中, 在 对 传 统 法 治 本 土 资 源 和 西 方 外 来 法 治 资 源 的 关 系 做 分 析 和 理 解 的 基 础 上, 从 文 化 整 体 的 同 构 性 角 度, 分 析 这 种 差 异 在 特 定 历 史 时 期 获 得 相 互 容 忍 共 同 存 在, 甚 至 形 成 互 补 和 互 动 格 局 的 原 因 突 出 对 于 法 律 史 研 究 的 法 理 意 义, 将 历 史 过 程 的 记 录 和 史 料 的 整 理 分 析, 表 达 为 一 种 相 互 之 间 能 够 关 联 并 且 相 互 应 证 的 有 意 义 的 记 载 并 借 鉴 社 会 学 人 类 学 制 度 经 济 学 和 日 本 美 国 学 者 的 研 究 方 法 与 成 果, 比 如 分 析 实 证 的 方 法, 以 求 对 史 料 的 分 析 与 把 握, 能 达 到 规 范 和 证 成 的 意 义 第 二, 从 研 究 立 场 看, 注 意 到 过 程 方 面 的 连 续 性, 在 法 律 史 叙 述 模 式 的 普 遍 主 义 和 科 学 主 义 倾 向 之 外, 力 图 获 得 一 种 对 人 为 的 历 史 分 期 和 法 律 分 类 进 行 模 糊 化 和 综 合 化 的 理 解 思 路, 在 方 法 论 上 试 图 突 破 传 统 与 现 代 的 二 元 论 ; 在 对 共 时 性 或 者 结 构 层 面 上 的 分 析, 出 于 逻 辑 联 系 体 系 化 以 及 理 论 模 型 假 设 的 需 要, 也 便 于 分 析 的 有 效 展 开 和 观 点 的 明 确 表 达, 仍 然 需 要 将 国 家 法 秩 序 与 民 间 法 秩 序, 法 律 思 想 与 法 律 实 践 放 置 在 一 个 相 对 界 分 的 框 架 内 分 析, 但 主 要 注 意 到 多 种 知 识 和 多 重 秩 序 并 存 格 局 的 展 示, 并 关 注 二 分 结 构 下 的 融 合 或 者 互 动 领 域 因 此, 从 理 想 化 整 合 的 角 度, 有 意 识 地 从 政 治 组 织 成 本 效 益 文 化 理 解 社 会 功 能 机 制 运 行 以 及 语 境 分 析 等 方 面 组 织 材 料, 不 局 限 于 现 代 法 律 体 系 的 分 类 模 式 第 三, 从 研 究 主 题 看, 鉴 于 清 末 民 初 的 社 会 转
总 第 95 期 社 会 科 学 大 理 学 院 学 报 型 和 法 律 变 革 的 激 烈 性, 地 方 法 治 变 迁 也 不 能 脱 离 这 样 的 宏 观 背 景, 对 云 南 地 方 法 治 近 代 化 转 型 的 研 究, 一 方 面 注 意 到 国 家 制 度 意 义 上 的 破 除 旧 法 确 立 新 法 的 转 折 表 现, 一 方 面 也 给 予 社 会 文 化 场 域 中, 作 为 社 会 控 制 方 式 或 者 社 会 秩 序 维 系 的 自 治 半 自 治 渠 道 的 民 间 自 生 规 范 的 充 分 关 注, 尤 其 是 云 南 地 方 少 数 民 族 固 有 的 民 间 法 习 惯 法 以 及 乡 规 民 约 的 功 能 运 行 方 式 在 法 律 文 化 传 承 中 的 表 达, 以 及 其 本 身 作 为 地 方 治 理 秩 序 维 持 中 的 一 元 知 识 体 系, 在 与 国 家 正 式 规 范 互 动 过 程 中, 对 云 南 地 方 法 治 秩 序 近 代 化 发 展 的 影 响 和 作 用 因 此 必 要 紧 扣 清 末 民 初 云 南 地 方 的 法 治 状 况, 作 为 观 察 和 分 析 云 南 地 方 与 中 央 关 系 的 视 角, 具 体 研 究 清 末 民 初 云 南 地 方 的 法 治 近 代 化 进 程 是 如 何 在 中 央 统 一 的 法 治 进 程 和 地 方 文 化 传 统 民 间 习 惯 的 双 重 作 用 下 构 建 的, 具 有 什 么 样 的 特 殊 性, 国 家 治 理 与 地 方 政 治 民 间 舆 论 之 间 的 关 系 格 局 ; 在 双 重 作 用 和 各 方 力 量 相 互 作 用 的 过 程 中, 从 民 商 事 刑 事 行 政 和 诉 讼 法 等 近 代 化 特 征 比 较 突 出 的 法 律 制 度 及 其 运 作 中, 进 一 步 分 析 中 央 与 地 方 关 系 的 具 体 格 局 ; 通 过 归 纳 和 分 析 比 较, 具 体 说 明 这 个 时 期 中 央 与 地 方 社 会 各 领 域 各 阶 层 的 互 动 形 态, 力 所 能 及 地 提 出 初 步 的 理 论 总 结 或 归 纳 第 四, 从 研 究 的 总 体 方 法 看, 区 域 研 究 应 作 为 一 种 方 法 取 向 来 考 虑 区 域 研 究 取 向 以 其 地 方 性 和 多 元 性 为 特 色, 一 定 程 度 上 能 够 克 服 线 性 进 化 论 分 析 模 式 的 逻 辑 局 限, 另 一 方 面 可 以 将 研 究 的 问 题 深 入 并 细 化, 并 可 以 接 近 观 测 该 区 域 民 众 的 地 域 意 识, 即 获 得 对 地 方 性 观 念 和 地 方 性 知 识 的 相 对 充 分 与 准 确 的 认 识 在 处 理 法 律 文 化 现 象 方 面, 在 研 究 者 理 解 的 同 情 的 自 觉 意 识 下, 对 研 究 对 象 做 出 尊 重 的 同 情 的 理 解, 显 得 尤 有 价 值, 可 以 获 得 相 对 客 观 的 认 识 和 分 析, 也 可 以 克 服 二 元 对 立 的 基 层 民 间 地 域 与 中 央 官 方 国 家 的 分 析 框 架 的 简 单 化 区 域 研 究 方 法 对 于 研 究 清 末 民 初 地 方 法 律 关 系 结 构 中 的 多 元 同 构 层 次 梳 理 具 有 特 定 的 理 论 分 析 价 值 [ 参 考 文 献 ] 1 杨 一 凡, 刘 笃 才. 中 国 古 代 地 方 法 律 文 献 M. 北 京 : 世 界 图 书 出 版 公 司,2009:23. 2 杨 一 凡. 中 国 古 代 地 方 法 律 文 献 M. 北 京 : 社 会 科 学 文 献 出 版 社,2006:3. 3 张 国 华. 中 国 法 律 思 想 史 新 编 M. 北 京 : 北 京 大 学 出 版 社,1991:2. 4 胡 旭 晟. 解 释 性 法 史 学 : 以 中 国 传 统 法 律 文 化 的 研 究 为 侧 重 点 M. 北 京 : 中 国 政 法 大 学 出 版 社,2005:18. 5 刘 大 年. 追 求 集 : 中 国 近 代 历 史 进 程 的 探 索 M. 北 京 : 社 会 科 学 文 献 出 版 社,1998:88. 6 曹 全 来. 国 际 化 与 本 土 化 : 中 国 近 代 法 律 体 系 的 形 成 M. 北 京 : 北 京 大 学 出 版 社,2005:39. 7 贺 卫 方. 历 史 与 社 会 交 错 中 的 当 代 法 学 学 术 史 J. 云 梦 学 刊,2005(4):5. [ 收 稿 日 期 ]2011-08-20 [ 作 者 简 介 ] 马 雁, 副 教 授, 博 士, 主 要 从 事 民 族 法 学 云 南 地 方 法 制 史 研 究. ( 责 任 编 辑 袁 登 学 )