跨 境 电 子 商 务 知 识 产 权 风 险 问 题 研 究

目 录 引 言... 1 绪 论... 4 一 项 目 概 况... 4 ( 一 ) 项 目 背 景 目 的 和 来 源... 4 ( 二 ) 研 究 目 标... 5 ( 三 ) 研 究 方 法... 5 ( 四 ) 研 究 难 点... 5 二 研 究 思 路... 6 正 文... 7 第 一 部 分 跨 境 电 子 商 务 概 述... 7 1.1 电 子 商 务 的 概 念 和 分 类... 7 1.2 跨 境 电 子 商 务... 12 1.3 跨 境 电 子 商 务 的 作 用... 12 1.4 跨 境 电 子 商 务 的 特 点... 13 1.5 跨 境 电 子 商 务 的 发 展 形 势... 17 第 二 部 分 电 子 商 务 与 知 识 产 权... 20 2.1 知 识 产 权 概 述... 20 2.2 知 识 产 权 在 电 子 商 务 中 的 作 用... 27 2.3 电 子 商 务 中 的 知 识 产 权 困 境... 28 2.4 电 子 商 务 与 知 识 产 权 立 法 现 状... 32 第 三 部 分 跨 境 电 子 商 务 中 的 知 识 产 权 问 题... 35 3.1 版 权 问 题... 35 3.2 商 标 问 题... 36 3.3 专 利 问 题... 38 3.4 跨 境 电 子 商 务 中 知 识 产 权 纠 纷 特 点... 40 3.5 电 子 商 务 平 台 商 责 任 问 题... 41 第 四 部 分 跨 境 电 子 商 务 的 知 识 产 权 风 险... 49

4.1 跨 境 电 子 商 务 的 知 识 产 权 侵 权... 49 4.2 跨 境 电 子 商 务 知 识 产 权 的 国 际 间 立 法 差 异... 53 4.3 跨 境 电 子 商 务 经 营 者 的 法 律 责 任 不 明 确... 55 4.4 跨 境 电 子 商 务 平 台 商 的 过 错 和 审 查 义 务 标 准 不 统 一... 57 4.5 跨 境 电 子 商 务 侵 害 知 识 产 权 的 管 辖 权 确 定 困 难... 66 4.6 跨 境 电 子 商 务 通 知 与 反 通 知 复 杂... 69 第 五 部 分 跨 境 电 子 商 务 知 识 产 权 问 题 应 对... 72 5.1 探 索 建 立 统 一 的 电 子 商 务 实 体 法... 72 5.2 统 一 跨 境 电 商 知 识 产 权 执 法 机 关 和 审 理 标 准... 74 5.3 建 立 企 业 跨 境 电 子 商 务 风 险 审 查 机 制... 75 第 六 部 分 深 圳 跨 境 电 子 商 务 知 识 产 权 风 险 预 警 与 保 护 建 议... 79 6.1 建 议 措 施... 79 6.2 实 施 方 案... 79 附 录... 84 A: 深 圳 市 众 信 电 子 商 务 交 易 保 障 促 进 中 心 调 研 报 告... 84 B: 电 子 商 务 相 关 法 律 法 规... 86 C: 知 识 产 权 相 关 法 律 法 规... 88 D: 主 要 电 子 商 务 平 台 知 识 产 权 处 置 机 制... 93 D1: 阿 里 巴 巴 国 际 贸 易 平 台... 93 D2:eBay 国 际 电 子 商 务 平 台... 97 D3:Amazon 国 际 电 子 商 务 平 台... 121 D4: 敦 煌 国 际 电 子 商 务 平 台... 130 主 要 参 考 文 献... 142 II

引 言 进 入 二 十 一 世 纪 以 来, 以 知 识 经 济 和 信 息 化 为 特 征 的 全 球 经 济 一 体 化 进 程 在 不 断 加 快 和 深 入 在 这 一 进 程 中, 电 子 商 务 逐 渐 成 为 人 类 商 务 活 动 的 重 要 形 式, 知 识 产 权 因 其 对 商 品 的 高 附 加 值 作 用, 在 贸 易 活 动 中 的 重 要 性 日 益 凸 显, 电 子 商 务 活 动 中 的 知 识 产 权 问 题 也 日 益 增 多, 受 到 社 会 各 界 的 广 泛 关 注 随 着 计 算 机 技 术 和 互 联 网 的 快 速 发 展, 电 子 商 务 的 相 关 技 术 和 配 套 设 施 不 断 完 善, 电 子 商 务 作 为 传 统 商 务 活 动 的 电 子 化 形 式 受 到 商 业 人 士 的 普 遍 欢 迎, 电 子 商 务 发 展 趋 势 势 不 可 挡, 电 子 商 务 代 表 着 未 来 贸 易 方 式 的 发 展 方 向 目 前, 电 子 商 务 已 经 实 现 了 从 黄 页 式 的 信 息 平 台 向 交 易 平 台 的 彻 底 转 型 电 子 商 务 交 易 平 台 能 够 提 供 包 括 海 外 推 广 交 易 支 持 在 线 物 流 在 线 支 付 售 后 服 务 信 用 体 系 和 纠 纷 处 理 等 综 合 性 服 务 继 国 内 电 子 商 务 的 高 速 发 展 和 普 及 后, 电 子 商 务 不 断 开 疆 拓 土, 跨 越 国 界, 在 国 际 经 贸 活 动 中 焕 发 勃 勃 生 机 跨 境 电 子 商 务, 又 叫 全 球 电 子 商 务, 交 易 主 体 分 属 不 同 关 境, 他 们 通 过 电 子 商 务 平 台 达 成 交 易 进 行 支 付 结 算, 并 通 过 跨 境 物 流 送 达 商 品 完 成 交 易 先 以 阿 里 巴 巴 敦 煌 网 为 代 表 的 B2B 经 历 过 一 轮 火 热 发 展, 接 着 是 外 贸 B2C 势 力 迅 速 崛 起, 其 他 类 型 的 电 子 商 务 类 型 也 不 断 跟 进, 跨 境 电 子 商 务 发 展 和 国 内 电 子 商 务 的 路 程 类 似, 在 不 断 扩 张, 呈 现 燎 原 之 势 根 据 艾 瑞 咨 询 集 团 发 布 的 中 国 跨 境 电 子 商 务 市 场 研 究 报 告 (2012-2013 年 ),2012 年 我 国 跨 境 电 子 商 务 进 出 口 交 易 额 为 2.3 万 亿 元, 同 比 增 长 32%, 占 整 体 进 出 口 贸 易 市 场 总 额 的 9.6%, 预 计 到 2016 年 达 到 6.5 万 亿 元, 约 占 19.6% 深 圳 市 作 为 国 家 发 改 委 和 商 务 部 批 复 的 首 个 国 家 电 子 商 务 示 范 城 市, 以 毗 邻 香 港 的 地 理 优 势, 无 论 是 国 内 电 子 商 务, 还 是 跨 境 电 子 商 务, 都 是 一 枝 独 秀 目 前, 深 圳 拥 有 全 国 最 大 数 量 的 跨 境 电 子 商 务 出 口 企 业 和 个 人 卖 家, 总 量 在 2 到 3 万 家, 占 全 国 总 量 的 1/5 其 中 采 用 B2B 模 式 的 传 统 企 业 近 1 万 家, 采 用 B2C 方 式 进 行 跨 境 电 商 业 务 的 传 统 企 业 和 个 人 卖 家 也 有 近 1 万 家 根 据 测 算, 深 圳 2012 年 跨 境 电 子 商 务 交 易 额 超 过 1200 多 亿 元 人 民 币 近 两 年 跨 境 电 子 商 务 规 模 总 体 增 长 率 在 30% 左 右, 其 中 B2C 增 长 在 100%-200% 之 间 凭 借 得 天 独 厚 的 区 位 优 势 和 城 市 背 景, 深 圳 已 成 为 名 副 其 实 的 跨 进 电 子 商 务 战 略 根 据 基 地 和 前 沿 阵 地 跨 境 电 子 商 务 能 优 化 进 出 口 贸 易 模 式, 降 低 交 易 成 本, 大 幅 度 提 升 卖 家

的 毛 利 率 可 以 说, 跨 境 电 子 商 务 为 整 个 外 贸 出 口 产 业 链 带 来 了 新 模 式 新 活 力 新 契 机 在 传 统 的 国 际 贸 易 活 动 中, 大 多 是 国 外 买 家 采 取 大 批 量 订 货 的 方 式 完 成, 进 口 商 通 常 在 进 口 商 品 前 主 动 进 行 知 识 产 权 调 查 和 风 险 防 范, 进 行 知 识 产 权 的 把 关, 国 内 出 口 商 虽 然 没 有 过 多 关 注 知 识 产 权 问 题, 也 不 会 存 知 识 产 权 侵 权 风 险 然 而, 与 传 统 的 外 贸 模 式 不 同, 跨 境 电 子 商 务 中, 卖 家 以 中 小 企 业 为 主, 甚 至 很 多 自 然 人, 他 们 往 往 缺 乏 有 关 知 识 产 权 方 面 的 专 业 知 识, 而 面 对 的 国 外 买 家 也 具 有 不 特 定 性, 因 此 知 识 产 权 问 题 变 得 突 出 目 前, 知 识 产 权 方 面 的 纠 纷 构 成 了 电 子 商 务 的 主 要 问 题 在 电 子 商 务 产 业 高 速 发 展 的 形 势 下, 侵 犯 知 识 产 权 的 行 为 不 断 发 生, 严 重 影 响 中 国 商 家 的 国 际 形 象 和 跨 境 电 子 商 务 产 业 的 长 足 健 康 发 展 国 内 电 子 商 务 和 知 识 产 权 属 于 新 兴 领 域, 原 有 问 题 本 已 千 头 万 绪 梳 理 不 清 而 跨 境 电 子 商 务 知 识 产 权 更 因 电 子 商 务 知 识 产 权 涉 及 境 外 因 素, 尤 显 棘 手 本 质 上 看 : 跨 境 电 子 商 务 知 识 产 权 问 题 仍 然 是 电 子 商 务 知 识 产 权 问 题, 具 有 电 子 商 务 知 识 产 权 问 题 的 共 同 属 性, 但 在 跨 境 的 经 营 环 境 下, 它 又 具 有 显 著 的 独 特 性 这 些 共 性 和 个 性 知 识 产 权 问 题 对 平 台 商 和 卖 家 的 知 识 产 权 能 力 和 风 险 防 控 建 设 提 出 了 更 高 的 要 求 换 言 之, 如 果 知 识 产 权 做 的 不 够 完 善, 那 么 产 生 的 或 许 仅 仅 是 短 暂 的 繁 荣, 知 识 产 权 问 题 很 可 能 影 响 平 台 商 和 卖 家 在 国 际 市 场 中 的 信 誉 和 形 象, 成 为 跨 境 电 子 商 务 可 持 续 发 展 的 重 要 障 碍 近 几 年, 通 过 人 民 法 院 受 理 的 电 子 商 务 知 识 产 权 纠 纷 案 件 来 看, 案 件 数 量 呈 逐 年 上 升 趋 势 其 中 又 以 侵 犯 商 标 权 和 著 作 权 的 知 识 产 权 案 件 为 最 虽 然 数 额 不 高 但 是 影 响 广 泛 深 远 这 主 要 是 因 为 :(1) 电 子 商 务 为 迅 猛 发 展 的 新 生 事 物, 面 临 着 众 多 法 律 空 白, 吸 引 各 界 关 注 和 思 考 (2) 众 多 知 识 产 权 权 利 人 试 水 性 质 的 诉 讼, 一 旦 获 得 成 功, 对 于 其 他 权 利 人 而 言 具 有 重 大 的 传 导 示 范 作 用 (3) 电 子 商 务 平 台 商 担 心 法 院 判 决 和 态 度 会 引 发 规 模 化 模 式 化 诉 讼, 从 而 危 及 生 存 影 响 发 展 (4) 法 院 对 网 上 商 标 侵 权 的 判 罚 态 度 直 接 影 响 国 际 大 品 牌 的 网 店 和 实 体 店 经 营 策 略 (5) 在 跨 境 电 子 商 务 领 域, 客 户 既 通 过 知 识 产 权 ( 商 标 ), 也 通 过 第 三 方 服 务 商 (ISP) 搭 建 的 交 易 平 台 识 别 远 在 大 洋 之 外 的 商 品 品 质 信 誉 信 息, 而 平 台 商 和 卖 家 的 知 识 产 权 能 力 建 设 关 系 跨 境 电 子 商 务 产 业 的 持 久 健 康 发 展 (6) 跨 境 电 子 商 务 不 仅 为 中 小 企 业 带 来 了 新 活 力 新 契 机, 也 为 电 子 2

商 务 自 身 注 入 了 血 液, 但 是 知 识 产 权 是 中 小 企 业 通 过 跨 境 电 子 商 务 模 式 走 向 海 外 的 短 板 因 此, 知 识 产 权 问 题 已 经 成 为 电 子 商 务 发 展 中 的 核 心 问 题, 关 系 到 电 子 商 务 的 可 持 续 发 展, 关 系 到 国 家 和 地 方 经 济 转 型 升 级 加 强 知 识 产 权 在 电 子 商 务 领 域 运 行 规 律 的 研 究, 全 面 分 析 研 究 跨 境 电 子 商 务 知 识 产 权 风 险, 力 求 认 清 知 识 产 权 在 电 子 商 务 活 动 的 作 用 机 理 和 运 行 规 律, 化 解 行 业 发 展 风 险, 是 紧 迫 的 课 题

绪 论 一 项 目 概 况 ( 一 ) 项 目 背 景 目 的 和 来 源 电 子 商 务 是 综 合 性 战 略 性 基 础 性 产 业, 对 扩 消 费 稳 增 长 调 结 构 促 转 型 增 就 业 惠 民 生 具 有 重 要 作 用, 是 经 济 社 会 发 展 的 重 要 引 擎 商 务 部 统 计 数 据 显 示 :2011 年, 我 国 电 子 商 务 交 易 额 达 到 1.6 万 亿 元, 同 比 增 长 33%;2012 年 达 到 2 万 亿 元, 同 比 增 长 超 过 25% 其 中,B2C 跨 境 电 子 商 务 交 易 额 达 到 150 亿 美 元, 年 均 增 幅 在 50% 以 上,B2B 成 交 额 达 到 1000 多 亿 美 元 2013 年, 中 国 超 越 美 国, 成 为 全 球 第 一 大 电 商 市 场 未 来, 中 国 电 子 商 务 市 场 有 望 保 持 32% 的 年 均 增 速, 到 2015 年 规 模 将 达 3.3 万 亿 元 为 顺 应 趋 势 抢 占 先 机, 国 家 发 改 委 商 务 部 海 关 总 署 人 民 银 行 质 监 总 局 国 家 标 准 委 等 部 门 积 极 围 绕 综 合 法 律 法 规 信 息 监 管 支 付 清 算 通 关 物 流 电 子 认 证 纠 纷 解 决 经 营 者 行 为 示 范 试 点 标 准 化 等 事 关 电 子 商 务 产 业 发 展 的 焦 点 问 题 出 台 措 施, 助 推 跨 境 电 子 商 务 产 业 发 展 深 圳 市 是 国 家 发 改 委 和 商 务 部 批 复 的 首 家 国 家 电 子 商 务 示 范 城 市 电 子 商 务 产 业 是 深 圳 大 力 发 展 的 战 略 性 新 兴 产 业 之 一 在 跨 境 电 子 商 务 方 面, 深 圳 更 是 一 枝 独 秀, 拥 有 全 国 最 大 数 量 的 跨 境 电 子 商 务 出 口 企 业 和 个 人 卖 家, 深 圳 2012 年 跨 境 电 子 商 务 交 易 额 超 过 1200 多 亿 元 人 民 币, 近 两 年 跨 境 电 子 商 务 规 模 总 体 增 长 率 在 30% 左 右, 其 中 B2C 增 长 在 100%-200% 在 电 子 商 务 发 展 浪 潮 不 可 遏 止 的 同 时, 也 产 生 了 传 统 商 务 模 式 下 不 曾 出 现 的 新 问 题 面 对 全 新 的 互 联 网 空 间, 现 有 法 律 制 度 显 得 捉 襟 见 肘, 不 法 分 子 利 用 法 律 的 空 缺 和 网 络 虚 拟 的 特 性 肆 无 忌 惮 大 肆 侵 犯 易 于 复 制 的 知 识 产 权 许 多 国 内 外 知 名 品 牌 和 畅 销 作 品, 遭 遇 地 下 工 厂 仿 冒 和 盗 版, 采 用 低 成 本 制 作, 将 质 量 低 劣 的 知 识 产 权 产 品 通 过 秘 密 途 径 上 线 销 售, 以 假 乱 真, 获 取 非 法 利 益, 使 得 品 牌 形 象 折 损, 作 品 影 响 力 降 低, 知 识 产 权 权 利 人 和 消 费 者 为 此 深 受 其 害 网 络 环 境 下 的 电 子 商 务 已 经 成 为 侵 犯 知 识 产 权 和 售 卖 假 冒 伪 劣 商 品 的 重 灾 区, 新 型 知 识 产 权 侵 权 类 型 和 仿 冒 手 段 不 断 涌 现, 严 重 影 响 了 电 子 商 务 的 健 康 发 展 4 各 界 关 于 电 子 商 务 产 业 发 展 的 会 议 讨 论 研 究 成 果 公 开 文 件 很 多, 但 是 有

关 电 子 商 务 法 律 与 知 识 产 权, 特 别 是 跨 境 电 子 商 务 知 识 产 权 风 险 预 警 和 保 护 方 面 的 研 究 成 果 则 较 为 少 见 基 于 以 上 认 识, 为 了 更 好 的 促 进 电 子 商 务 的 健 康 发 展, 加 强 电 子 商 务 中 的 知 识 产 权 保 护, 应 对 跨 境 电 子 商 务 的 知 识 产 权 问 题 进 行 研 究, 为 政 府 制 定 相 关 施 政 措 施 以 及 企 事 业 单 位 在 参 与 电 子 商 务 活 动 时 提 供 参 考 2013 年 3 月, 深 圳 市 市 场 监 督 管 理 局 发 布 关 于 开 展 2013 年 深 圳 市 知 识 产 权 分 析 预 警 及 版 权 备 案 公 共 服 务 项 目 申 请 受 理 工 作 的 通 知, 跨 境 电 子 商 务 知 识 产 权 风 险 问 题 研 究 作 为 这 批 项 目 中 的 一 个 获 得 批 准 立 项 实 施 ( 二 ) 研 究 目 标 本 研 究 项 目 旨 在 通 过 电 子 商 务 和 知 识 产 权 问 题 进 行 较 为 全 面 深 入 的 分 析 研 究, 探 析 电 子 商 务 中 的 知 识 产 权 运 行 规 律, 实 现 对 知 识 产 权 风 险 的 预 防 和 对 权 利 的 有 效 保 护 具 体 目 标 包 括 对 电 子 商 务 和 知 识 产 权 的 基 本 原 理 进 行 介 绍 探 索 电 子 商 务 与 知 识 产 权 的 结 合 机 理, 寻 求 电 子 商 务 中 知 识 产 权 问 题 的 处 理 机 制, 最 后 对 深 圳 电 子 商 务 中 的 知 识 产 权 风 险 预 警 和 保 护 提 出 建 设 性 建 议 等 ( 三 ) 研 究 方 法 本 文 通 过 运 用 以 下 具 体 研 究 方 法, 对 跨 境 电 子 商 务 知 识 产 权 风 险 问 题 进 行 研 究 文 献 研 究 法, 通 过 对 相 关 文 献 资 料 的 收 集 与 整 理, 及 各 种 论 述 的 归 纳 与 总 结, 汲 取 本 课 题 相 关 的 资 料 数 据 与 合 理 观 点 作 为 本 文 的 支 撑 调 查 研 究 法, 通 过 对 国 内 重 要 的 电 子 商 务 研 究 中 心 ( 如 深 圳 市 众 信 电 子 商 务 交 易 保 障 促 进 中 心 附 录 A) 和 电 子 商 务 平 台 等 进 行 实 地 访 问 会 谈 咨 询 或 电 话 邮 件 调 查 等 方 式 对 电 子 商 务 及 其 涉 及 的 知 识 产 权 问 题 进 行 了 解 分 析 对 比 总 结 ( 四 ) 研 究 难 点 电 子 商 务 和 知 识 产 权 都 属 于 社 会 不 断 发 展 进 步 下 的 新 生 事 物, 电 子 商 务 一 改 传 统 面 对 面 的 传 统 交 易 模 式, 依 托 虚 拟 的 互 联 网 进 行 活 动, 是 实 体 世 界 和 虚 拟 世 界 的 融 合 ; 加 上 知 识 产 权 客 体 的 无 形 性 可 复 制 性 和 知 识 产 权 具 有 地 域 性 时 间 性 等 特 点, 从 而 导 致 电 子 商 务 和 知 识 产 权 交 叉 起 来 涉 及 到 的 问 题 大 多 艰 深 和 复

杂 本 项 目 试 图 克 服 这 样 的 研 究 困 难, 探 索 电 子 商 务 与 知 识 产 权 的 结 合 特 点 与 运 行 规 律 二 研 究 思 路 首 先 介 绍 有 关 电 子 商 务 的 发 展 现 状, 引 入 电 子 商 务 和 知 识 产 权 的 基 本 理 论 知 识, 认 识 知 识 产 权 在 电 子 商 务 中 的 地 位 和 作 用, 提 出 电 子 商 务 中 的 知 识 产 权 风 险 问 题, 然 后 通 过 收 集 整 理 的 国 内 外 有 关 电 子 商 务 和 知 识 产 权 方 面 的 最 新 文 献 资 料, 分 析 和 借 鉴 有 关 的 研 究 成 果, 结 合 目 前 实 务 中 的 具 体 实 践, 最 后 进 行 总 结 提 升, 提 出 有 关 建 议, 尤 其 是 对 深 圳 电 子 商 务 发 展 中 涉 及 知 识 产 权 问 题 的 解 决 措 施 提 出 建 设 性 建 议 6

正 文 第 一 部 分 跨 境 电 子 商 务 概 述 1.1 电 子 商 务 的 概 念 和 分 类 一 电 子 商 务 的 概 念 电 子 商 务 是 一 种 新 的 社 会 现 象, 不 同 的 组 织 和 个 人 对 电 子 商 务 有 不 同 的 认 识, 但 大 都 认 同 电 子 商 务 的 数 字 化 特 征 比 如, 世 界 技 术 信 息 与 服 务 联 盟 认 为, 电 子 商 务 指 以 数 据 化 手 段 提 供 货 物 服 务 或 信 息 的 任 何 商 业 性 交 易, 或 任 何 帮 助 上 述 交 易 实 现 的 数 据 化 中 介 职 能 经 济 合 作 与 发 展 组 织 ( 简 称 : 经 合 组 织 OECD) 认 为, 电 子 商 务 指 商 务 交 易, 他 包 括 组 织 与 个 人 基 于 文 本 声 音 可 视 化 图 像 在 内 的 数 字 化 数 据 传 输 方 面 的 商 业 活 动 国 际 商 会 1997 年 在 巴 黎 举 行 的 世 界 电 子 商 务 会 议 认 为, 电 子 商 务 是 整 个 贸 易 活 动 的 电 子 化 电 子 商 务, 英 文 是 Electronic Commerce, 简 称 EC, 有 广 义 和 狭 义 之 分 广 义 上 的 电 子 商 务 指 使 用 各 种 电 子 工 具 从 事 商 务 或 活 动 这 些 工 具 包 括 从 初 级 的 电 报 电 话 广 播 电 视 传 真 到 计 算 机 计 算 机 网 络, 到 NII( 国 家 信 息 基 础 结 构 - 信 息 高 速 公 路 ) GII( 全 球 信 息 基 础 结 构 ) 和 英 特 网 (Internet) 等 现 代 系 统 狭 义 上 的 电 子 商 务 是 指 利 用 英 特 网 (Internet) 从 事 的 商 务 或 活 动 二 电 子 商 务 的 分 类 从 不 同 的 角 度 对 电 子 商 务 可 有 不 同 的 分 类 电 子 商 务 按 照 商 业 活 动 的 运 作 方 式 可 分 为 完 全 电 子 商 务 和 不 完 全 电 子 商 务 完 全 电 子 商 务 是 指 商 务 活 动 的 全 过 程 都 可 以 在 网 络 空 间 进 行 并 完 成 的 电 子 商 务, 即 可 以 通 过 电 子 商 务 方 式 完 成 完 整 的 交 易 行 为 不 完 全 电 子 商 务 是 指 电 子 商 务 活 动 的 一 部 分 可 以 在 网 络 空 间 进 行 的 电 子 商 务, 它 不 能 完 全 依 靠 电 子 商 务 方 式 完 成 完 整 交 易 行 为, 不 完 全 电 子 商 务 需 要 依 靠 一 些 外 部 因 素, 如 网 络 空 间 外 的 运 输 系 统 等 完 全 电 子 商 务 要 求 一 个 商 务 活 动 的 缔 约 手 段 标 的 交 易 或 者 支 付 支 付 手 段 等 三 个 环 节 均 须 在 网 络 空 间 进 行, 而 对 于 任 何 一 个 商 务 活 动, 行 为 人 均 可 以 实 现 缔 约 手 段 和 支 付 手 段 的 电 子 化, 也 就 是 通 过 网 络 空 间 进 行 ; 但 对 于 商 务 活 动 的 标 的, 行 为 人 一 般 没 有 选 择 的 余 地,

比 如 通 过 网 络 购 买 一 披 水 果, 就 必 须 借 助 物 流 配 送 将 其 运 送 到 购 买 人 手 中, 而 买 者 也 绝 对 不 会 接 受 卖 家 通 过 网 络 发 送 过 来 的 水 果 照 片 因 此, 完 全 电 子 商 务 交 易 的 对 象 必 须 是 虚 拟 财 产 ( 信 息 财 产 ), 因 此 又 称 为 信 息 财 产 交 易 比 如 电 子 读 物 ( 当 当 的 电 子 书 ) 虚 拟 装 饰 品 ( 腾 讯 qq 空 间 的 装 饰 ) 网 络 游 戏 武 器 装 备 ( 大 型 网 络 游 戏 中 玩 家 的 自 创 装 备 或 战 利 品 ) 甚 至 是 某 种 虚 拟 服 务 信 息 财 产 交 易 又 分 为 信 息 财 产 在 线 交 易 与 信 息 财 产 在 线 服 务 两 种 基 本 类 型, 前 者 是 供 应 商 通 过 网 络 传 输 的 方 式 供 买 方 下 载, 后 者 则 不 提 供 下 载, 而 是 让 买 方 通 过 网 络 直 接 与 供 应 商 的 服 务 器 连 接 在 线 使 用 比 如 购 买 一 个 软 件, 就 有 两 种 方 式 : 下 载 后 安 装 或 者 在 线 安 装 前 者 能 获 得 信 息 的 完 整 形 式 在 用 户 的 电 脑 系 统 上 自 由 处 分 ( 安 装 使 用 删 除 自 用 拷 贝 等 ), 后 者 则 只 有 获 得 使 用 权 而 不 能 自 由 处 分 电 子 商 务 按 照 商 务 活 动 的 内 容 分 类 可 分 为 直 接 电 子 商 务 和 间 接 电 子 商 务 直 接 电 子 商 务 是 指 无 形 货 物 或 者 服 务 的 订 货 或 者 付 款 等 活 动, 交 易 对 象 主 要 是 一 些 可 以 通 过 网 络 直 接 传 输 的 信 息 产 品, 尤 其 是 包 括 知 识 财 产 内 容 的 信 息 比 如 某 些 计 算 机 软 件 多 媒 体 的 联 机 订 购 付 款 和 交 付, 或 是 全 球 规 模 的 信 息 服 务 间 接 电 子 商 务 是 指 有 形 货 物 的 电 子 订 货 与 付 款 等 活 动, 它 依 然 需 要 利 用 传 统 渠 道 ( 如 邮 政 服 务 和 商 业 快 递 车 等 ) 送 货 按 电 子 商 务 活 动 中 交 易 双 方 主 体 的 国 界 范 围 分 为 两 大 类 : 跨 境 电 子 商 务 和 国 内 电 子 商 务 跨 境 电 子 商 务 是 指 交 易 主 体 分 属 不 同 关 境, 通 过 电 子 商 务 平 台 达 成 交 易 进 行 支 付 结 算, 并 通 过 跨 境 物 流 送 达 商 品 完 成 交 易 的 电 子 商 务 活 动 其 中, 无 论 是 跨 境 电 子 商 务 还 是 非 跨 境 电 子 商 务, 按 电 子 商 务 活 动 中 法 律 关 系 交 易 双 方 主 体 的 不 同 类 型 还 可 细 分 为 以 下 几 类 : ( 一 )B2B 电 子 商 务 B2B = Business to Business 企 业 对 企 业 ( 也 称 为 商 家 对 商 家 或 商 业 机 构 对 商 业 机 构 即 B to B) 的 电 子 商 务 它 是 企 业 与 企 业 之 间 通 过 互 联 网 进 行 产 品 服 务 及 信 息 交 易 的 一 种 电 子 商 务 模 式 通 俗 的 说 法 是 指 进 行 电 子 商 务 交 易 的 供 需 双 方 都 是 商 家 ( 或 企 业 公 司 ), 她 ( 他 ) 们 使 用 了 Internet 的 技 术 或 各 种 商 务 网 络 平 台, 完 成 商 务 交 易 的 过 程 这 些 过 程 包 括 : 发 布 供 求 信 息, 订 货 及 确 认 订 货, 支 付 过 程 及 票 据 的 签 发 传 送 和 接 收, 确 定 配 送 方 案 并 监 控 配 送 过 程 等 有 时 写 作 B to B, 但 为 了 简 便 干 脆 用 其 谐 音 B2B(2 即 two) B2B 的 典 型 是 阿 里 巴 8

巴 环 球 资 源 企 业 网 中 国 制 造 网 慧 聪 网 生 意 宝 等 ( 二 )B2C 电 子 商 务 B2C = Business to Customer 企 业 对 消 费 者 ( 也 称 商 家 对 个 人 客 户 或 商 业 机 构 对 消 费 者 即 B to C) 的 电 子 商 务 这 种 电 子 商 务 又 可 以 细 分 为 综 合 商 场 百 货 商 店 垂 直 商 店 复 合 品 牌 店 轻 型 品 牌 店 导 购 引 擎 型 1) 综 合 商 城 有 庞 大 的 购 物 群 体, 有 稳 定 的 网 站 平 台, 有 完 备 的 支 付 体 系, 诚 信 安 全 体 系 ( 尽 管 目 前 仍 然 有 很 多 不 足 ), 促 进 了 卖 家 进 驻 卖 东 西, 买 家 进 去 买 东 西 如 同 传 统 商 城 一 样, 淘 宝 自 己 是 不 卖 东 西 的, 但 是 提 供 了 完 备 的 销 售 配 套 而 线 上 的 商 城, 在 人 气 足 够, 产 品 丰 富, 物 流 便 捷 的 情 况 下, 其 成 本 优 势, 二 十 四 小 时 的 不 夜 城, 无 区 域 限 制, 更 丰 富 的 产 品 等 等 优 势, 体 现 着 网 上 综 合 商 城 即 将 获 得 交 易 市 场 的 一 个 角 色 代 表 : 淘 宝 商 城 2) 百 货 商 店 商 店, 谓 之 店, 说 明 卖 家 只 有 一 个 ; 而 百 货, 即 是 满 足 日 常 消 费 需 求 的 丰 富 产 品 线 这 种 商 店 是 有 自 有 仓 库, 会 库 存 系 列 产 品, 以 备 更 快 的 物 流 配 送 和 客 户 服 务 这 种 店 甚 至 会 有 自 己 的 品 牌 就 如 同 线 下 的 沃 尔 马, 屈 臣 氏, 百 佳 百 货 代 表 : 当 当 卓 越 3) 垂 直 商 店 这 种 商 城 的 产 品 存 在 着 更 多 的 相 似 性, 要 么 都 是 满 足 于 某 一 人 群 的, 要 么 是 满 足 于 某 种 需 要, 亦 或 某 种 平 台 的 ( 如 电 器 ) 代 表 : 走 秀 网 4) 复 合 品 牌 店 类 似 这 种 店, 随 着 电 子 商 务 的 成 熟, 会 越 来 越 多 的 传 统 品 牌 商 加 入 电 商 战 场, 以 抢 占 新 市 场, 拓 充 新 渠 道, 优 化 产 品 与 渠 道 资 源 为 目 标, 一 波 大 肆 进 军 的 势 头 蠢 蠢 欲 动 代 表 : 佐 丹 奴 百 丽 5) 轻 型 品 牌 店 轻 型 的 品 牌 店 是 可 行 的, 关 键 是 别 迷 茫 了 自 己, 找 出 自 己 核 心 的 竞 争 力, 其

它 让 更 强 的 人 来 承 担 而 眼 下, 再 有 想 着 什 么 都 是 自 己 干 的 老 板 们, 也 需 要 重 新 思 考 了, 别 让 自 己 绊 倒 代 表 : VANCL 梦 芭 莎 6) 服 务 型 网 店 服 务 型 的 网 店 越 来 越 多, 都 是 为 了 满 足 人 们 不 同 的 个 性 需 求, 甚 至 是 帮 你 排 队 买 电 影 卖, 都 有 人 交 易, 很 期 待 见 到 更 多 的 服 务 形 式 的 网 店 代 表 : 易 美 亦 得 7) 导 购 引 擎 型 比 如 导 购 类 型 的 网 站 是 使 购 物 的 趣 味 性, 便 捷 性 大 大 增 加, 同 时 诸 多 购 物 网 站 都 推 出 了 购 物 返 现, 少 部 分 推 出 了 联 合 购 物 返 现 这 些 都 用 来 满 足 大 部 分 消 费 者 的 需 求, 许 多 消 费 者 以 不 单 单 满 足 直 接 进 入 b2c 网 站 购 物 了 购 物 前 都 会 通 过 一 些 网 购 导 购 网 站 代 表 : 爱 比 网 ( 三 )C2C 电 子 商 务 C2C = Consumer to Consumer 消 费 者 对 消 费 者, 是 个 人 与 个 人 之 间 的 电 子 商 务 c2c 即 消 费 者 间, 因 为 英 文 中 的 2 的 发 音 同 to, 所 以 c to c 简 写 为 c2c c 指 的 是 消 费 者, 因 为 消 费 者 的 英 文 单 词 是 Consumer, 所 以 简 写 为 c, 而 C2C 即 Consumer to Consumer C2C 同 B2B B2C 一 样, 都 是 电 子 商 务 的 几 种 模 式 之 一 不 同 的 是 C2C 是 用 户 对 用 户 的 模 式,C2C 商 务 平 台 就 是 通 过 为 买 卖 双 方 提 供 一 个 在 线 交 易 平 台, 使 卖 方 可 以 主 动 提 供 商 品 上 网 拍 卖, 而 买 方 可 以 自 行 选 择 商 品 进 行 竞 价 C2C 的 典 型 是 百 度 C2C 淘 宝 网 拍 拍 网 等 ( 四 )B2G 电 子 商 务 B2G= Business to Government 是 新 近 出 现 的 电 子 商 务 模 式, 即 商 家 到 政 府, 它 的 概 念 是 商 业 和 政 府 机 关 能 使 用 中 央 网 站 来 交 换 数 据 并 且 与 彼 此 作 生 意, 而 比 他 们 通 常 离 开 网 络 更 加 有 效 举 例 来 说, 一 个 提 供 B2G 服 务 的 网 站 可 以 提 供 一 个 单 一 地 方 的 业 务, 为 一 级 或 多 级 政 府 ( 城 市, 州 或 省, 国 家 等 等 ) 来 定 位 应 用 程 序 和 税 款 格 式 ; 提 供 送 出 填 好 表 格 和 付 款 的 能 力 ; 更 新 企 业 的 信 息 ; 请 求 回 答 特 定 的 问 题 等 等 B2G 也 10

可 能 包 括 电 子 采 购 服 务, 通 过 它 商 家 可 以 了 解 代 理 处 的 购 买 需 求 并 且 代 理 处 请 求 提 议 的 回 应 B2G 也 可 能 支 持 虚 拟 工 作 间, 商 家 和 代 理 可 以 通 过 共 享 一 个 公 共 的 网 站 来 协 调 已 签 约 工 程 的 工 作, 协 调 在 线 会 议, 回 顾 计 划 并 管 理 进 展 B2G 也 可 能 包 括 在 线 应 用 软 件 和 数 据 库 设 计 的 租 赁, 尤 其 为 政 府 机 关 的 所 使 用 定 义 :B2G 模 式 即 企 业 与 政 府 之 间 通 过 网 络 所 进 行 的 交 易 活 动 的 运 作 模 式, 比 如 电 子 通 关, 电 子 报 税 等 特 点 : 速 度 快 和 信 息 量 大 由 于 活 动 在 网 上 完 成, 使 得 企 业 可 以 随 时 随 地 了 解 政 府 的 动 向, 还 能 减 少 中 间 环 节 的 时 间 延 误 和 费 用, 提 高 政 府 办 公 的 公 开 性 与 透 明 度 典 型 例 子 :B2G 比 较 典 型 的 例 子 是 网 上 采 购, 即 政 府 机 构 在 网 上 进 行 产 品, 服 务 的 招 标 和 采 购 这 种 运 作 模 式 的 来 源 是 投 标 费 用 的 降 低 这 是 因 为 供 货 商 可 以 直 接 从 网 上 下 载 招 标 书, 并 以 电 子 数 据 的 形 式 发 回 投 标 书 同 时, 供 货 商 可 以 得 到 更 多 的 甚 至 是 世 界 范 围 内 的 投 标 机 会 由 于 通 过 网 络 进 行 投 标, 即 使 是 规 模 较 小 的 公 司 也 能 获 得 投 标 的 机 会 ( 五 )C2G 电 子 商 务 C2G=Consumer to Government, 消 费 者 与 政 府 机 构 间 的 电 子 商 务 C2G 是 政 府 的 电 子 商 务 行 为, 不 以 营 利 为 目 的, 主 要 包 括 政 府 采 购 网 上 报 关 报 税 等, 对 整 个 电 子 商 务 行 业 不 会 产 生 大 的 影 响 消 费 者 对 行 政 机 构 间 的 电 子 商 务, 指 的 是 政 府 对 个 人 的 电 子 商 务 活 动 这 类 的 电 子 商 务 活 动 目 前 还 没 有 真 正 形 成 然 而, 在 个 别 发 达 国 家, 如 在 澳 大 利 亚, 政 府 的 税 务 机 构 已 经 通 过 指 定 私 营 税 务, 或 财 务 会 计 事 务 所 用 电 子 方 式 来 为 个 人 报 税 这 类 活 动 虽 然 还 没 有 达 到 真 正 的 报 税 电 子 化, 但 是, 它 已 经 具 备 了 消 费 者 对 行 政 机 构 电 子 商 务 的 雏 形 政 府 随 着 商 业 机 构 对 消 费 者 商 业 机 构 对 行 政 机 构 的 电 子 商 务 的 发 展, 将 会 对 社 会 的 个 人 实 施 更 为 全 面 的 电 子 方 式 服 务 政 府 各 部 门 向 社 会 纳 税 人 提 供 的 各 种 服 务, 例 如 社 会 福 利 金 的 支 付 等, 将 来 都 会 在 网 上 进 行 ( 六 )G2G 电 子 商 务 G2G=Government to Government, 又 称 A2A, 即 行 政 机 关 到 行 政 机 关 因 2

的 英 文 发 音 与 to 相 似, 故 较 为 流 行 的 简 易 写 法 是 G2G G2G 是 一 种 政 府 对 政 府 的 电 子 政 务 应 用 模 式, 是 电 子 政 务 的 基 础 性 应 用 G2G 是 是 指 政 府 (Government) 与 政 府 (Government ) 之 间 的 电 子 政 务, 即 上 下 级 政 府 不 同 地 方 政 府 和 不 同 政 府 部 门 之 间 实 现 的 电 子 政 务 活 动 如 下 载 政 府 机 关 经 常 使 用 的 各 种 表 格, 报 销 出 差 费 用 等, 以 节 省 时 间 和 费 用, 提 高 工 作 效 率 G2G 模 式 是 电 子 政 务 的 基 本 模 式, 具 体 的 实 现 方 式 可 分 为 : 政 府 内 部 网 络 办 公 系 统 电 子 法 规 政 策 系 统 电 子 公 文 系 统 电 子 司 法 档 案 系 统 电 子 财 政 管 理 系 统 电 子 培 训 系 统 垂 直 网 络 化 管 理 系 统 横 向 网 络 协 调 管 理 系 统 网 络 业 绩 评 价 系 统 城 市 网 络 管 理 系 统 等 十 个 方 面, 亦 即 传 统 的 政 府 与 政 府 间 的 大 部 分 政 务 活 动 都 可 以 通 过 网 络 技 术 的 应 用 高 速 度 高 效 率 低 成 本 地 实 现 1.2 跨 境 电 子 商 务 跨 境 电 子 商 务 属 于 电 子 商 务 中 的 一 种, 它 是 以 国 界 范 围 为 标 准 对 电 子 商 务 进 行 划 分 得 出 的 一 种 类 别, 它 还 可 以 根 据 商 务 主 体 为 标 准 进 行 进 一 步 细 分 为 B2B 跨 境 电 子 商 务 B2C 跨 境 电 子 商 务 和 C2C 跨 境 电 子 商 务 等 目 前, 占 据 主 导 地 位 的 跨 境 电 子 商 务 主 要 是 企 业 对 企 业 ( 即 B2B) 和 企 业 对 消 费 者 ( 即 B2C) 的 贸 易 模 式, 其 次 是 消 费 者 对 消 费 者 模 式 (C2C) B2B 模 式 下, 大 量 的 国 内 外 企 业 通 过 国 际 互 联 网 寻 找 商 机, 建 立 起 了 更 多 的 贸 易 伙 伴 关 系, 从 而 表 现 为 企 业 与 企 业 之 间 的 国 际 电 子 商 务 贸 易 是 主 流 企 业 运 用 电 子 商 务 以 广 告 和 信 息 发 布 为 主, 成 交 和 通 关 流 程 基 本 在 线 下 完 成, 本 质 上 仍 属 传 统 贸 易, 已 纳 入 海 关 一 般 贸 易 统 计 B2C 模 式 下, 我 国 企 业 直 接 面 对 国 外 消 费 者, 以 销 售 个 人 消 费 品 为 主, 物 流 方 面 主 要 采 用 航 空 小 包 邮 寄 快 递 等 方 式, 其 报 关 主 体 是 邮 政 或 快 递 公 司, 目 前 大 多 未 纳 入 海 关 登 记 2013 年 8 月 21 日, 国 务 院 发 布 关 于 实 施 支 持 跨 境 电 子 商 务 零 售 出 口 有 关 政 策 的 意 见, 在 国 家 政 策 和 有 关 电 子 商 务 服 务 平 台 的 推 动 下, 消 费 者 对 消 费 者 模 式 (C2C) 也 得 到 了 快 速 的 发 展 C2C 模 式 下, 个 人 在 国 际 网 咯 销 售 平 台 注 册 认 证 成 为 卖 家, 发 布 商 品 信 息, 买 家 询 盘 并 成 交 后, 通 过 国 际 物 流 完 成 货 物 交 付 本 项 目 重 点 选 取 B2B B2C 以 及 C2C 的 知 识 产 权 问 题 进 行 讨 论 1.3 跨 境 电 子 商 务 的 作 用 12 跨 境 电 子 商 务 作 为 推 动 经 济 一 体 化 贸 易 全 球 化 的 基 础, 在 国 际 经 济 活 动 中

具 有 非 常 重 要 的 战 略 意 义 跨 境 电 商 贸 易 不 仅 具 备 电 子 商 务 部 分 压 缩 中 间 环 节 化 解 产 能 过 剩 为 中 小 企 业 提 供 发 展 之 道 增 加 就 业 等 传 统 优 势, 还 具 有 重 塑 国 际 产 业 链 促 进 外 贸 发 展 方 式 转 变, 增 强 国 际 竞 争 力 等 作 用 第 一, 在 商 品 流 通 环 节 上 能 减 少 运 营 成 本, 显 著 减 低 收 费 通 过 无 边 界 的 网 络 平 台, 使 用 网 页 电 子 邮 件 电 子 公 告 牌 即 使 通 讯 工 具 等 联 络 方 式, 可 以 大 幅 度 节 省 交 易 双 方 的 接 触 成 本 ; 并 且, 各 环 节 尽 量 消 除 资 料 的 重 复 录 入, 优 化 作 业 流 程, 相 应 减 低 费 用 ; 对 于 知 识 产 权 的 数 字 化 产 品 ( 如 视 听 商 品 计 算 机 软 件 等 ) 还 可 直 接 通 过 网 络 传 送 和 下 载, 减 少 了 运 输 成 本 第 二, 商 品 的 覆 盖 面 广, 拥 有 全 球 市 场 跨 境 电 子 商 务 通 过 国 际 互 联 网 将 业 务 遍 及 全 球 的 各 个 角 落 在 全 世 界 的 190 多 个 国 家 及 地 区, 经 常 有 上 亿 用 户 上 网 电 子 商 务 就 是 建 造 在 这 样 一 个 巨 大 的 网 络 平 台 使 得 用 户 通 过 电 脑 和 通 信 线 路 可 以 连 接 到 互 联 网 的 任 一 个 网 站, 可 同 所 选 择 的 商 家 建 立 必 要 的 联 系, 进 行 快 速 的 便 利 的 交 易 活 动 ; 使 得 一 般 的 商 家 都 能 够 通 过 互 联 网 网 站, 只 用 相 当 低 的 成 本, 便 可 把 商 品 和 服 务 推 销 到 全 国 各 地, 顺 利 地 开 拓 了 一 个 全 球 化 的 目 标 市 场 第 三, 全 面 增 强 国 内 企 业 的 国 际 竞 争 力 全 球 一 体 化 趋 势 下, 国 内 企 业 面 临 着 来 自 外 部 的 日 益 激 烈 的 商 业 竞 争, 利 用 跨 境 电 子 商 务 的 便 捷, 快 速 捕 捉 市 场 需 求 与 商 机, 弥 补 传 统 商 业 模 式 上 的 不 足, 提 高 企 业 参 与 国 际 竞 争 的 能 力 总 之, 跨 境 电 子 商 务 不 仅 冲 破 了 国 家 间 的 障 碍, 使 国 际 贸 易 走 向 无 国 界 贸 易, 同 时 它 也 正 在 引 起 世 界 经 济 贸 易 的 巨 大 变 革 对 企 业 来 说, 跨 境 电 子 商 务 构 建 的 开 放 多 维 立 体 的 多 边 经 贸 合 作 模 式, 极 大 地 拓 宽 了 进 入 国 际 市 场 的 路 径, 大 大 促 进 了 多 边 资 源 的 优 化 配 置 与 企 业 间 的 互 利 共 赢 ; 对 于 消 费 者 来 说, 跨 境 电 子 商 务 使 他 们 非 常 容 易 地 获 取 其 他 国 家 的 信 息 并 买 到 物 美 价 廉 的 商 品 1.4 跨 境 电 子 商 务 的 特 点 跨 境 电 子 商 务 的 特 点 较 多 首 先, 电 子 商 务 的 交 易 市 场 庞 大, 它 打 破 了 区 域 和 国 界 的 概 念, 开 辟 了 巨 大 的 网 上 商 业 市 场, 形 成 了 庞 大 的 消 费 团 体 其 次, 电 子 商 务 交 易 速 度 快 捷, 它 精 简 了 中 间 的 环 节, 压 缩 了 铺 助 设 施, 可 以 在 世 界 范 围 内 迅 速 完 成 商 业 信 息 的 传 递, 且 不 受 人 为 因 素 的 干 预, 加 快 了 交 易 的 速 度 第 三, 交 易 过 程 虚 拟 它 的 交 易 过 程 都 是 在 网 上 进 行 的, 包 括 商 量 发 货 收 货 支 付 等, 这 些 过 程 无 须 当 面 进 行, 所 以 整 个 交 易 过 程 实 现 了 虚 拟 化, 而 不 是 实 物 交 易

第 四, 电 子 交 易 成 本 低 廉 它 省 去 了 很 多 不 必 要 的 中 间 环 节, 减 少 了 人 财 物 等 资 源 的 浪 费, 大 大 降 低 了 交 易 的 成 本, 提 高 了 经 营 效 率 第 五, 跨 境 电 子 商 务 由 买 卖 方 通 过 国 际 互 联 网 网 店 平 台 实 现 传 统 的 商 务 是 以 固 定 不 变 的 销 售 地 点 ( 即 商 店 ) 和 固 定 不 变 的 销 售 时 间 为 特 征 的 店 铺 式 销 售 Internet 上 的 销 售 通 过 以 信 息 库 为 特 征 的 网 上 商 店 进 行, 所 以 它 的 销 售 空 间 随 国 际 互 联 网 网 络 体 系 的 延 伸 而 延 伸 没 有 任 何 地 理 障 碍, 它 的 零 售 时 间 是 由 消 费 者 即 网 上 用 户 自 己 决 定 因 此,Internet 上 的 销 售 相 对 于 传 统 销 售 模 式 具 有 全 新 的 时 空 优 势, 这 种 优 势 可 在 更 大 程 度 上 更 大 范 围 上 满 足 网 上 用 户 的 消 费 需 求, 事 实 上 Internet 上 的 购 物 已 没 有 了 国 界, 也 没 有 了 昼 夜 之 别 总 结 起 来, 跨 境 电 子 商 务 具 有 非 跨 境 电 子 商 务 区 别 于 传 统 商 务 的 一 般 特 性, 同 时 也 具 有 自 身 的 一 些 特 性, 体 现 在 以 下 几 个 方 面 : ( 一 ) 直 接 化 直 接 化 是 电 子 商 务 的 共 性 特 点, 是 指 交 易 双 方 直 接 通 过 网 络 平 台 协 商 并 交 易 传 统 的 国 际 贸 易 主 要 由 一 国 的 进 / 出 口 商 通 过 另 一 国 的 出 / 进 口 商 集 中 进 / 出 口 大 批 量 货 物, 然 后 通 过 境 内 流 通 企 业 经 过 多 级 分 销, 最 后 到 达 有 进 / 出 口 需 求 的 企 业 或 消 费 者 因 此, 进 出 口 环 节 多 时 间 长 程 步 高 而 跨 境 电 子 商 务, 可 以 通 过 电 子 商 务 平 台 与 服 务 平 台 实 现 多 国 企 业 之 间 企 业 与 消 费 者 之 间 的 直 接 交 易, 进 出 口 环 节 少 时 间 短 成 本 低 效 率 高 ( 二 ) 小 批 量 小 批 量 也 是 电 子 商 务 的 共 性 特 点 体 现 在 跨 境 电 子 商 务 上, 交 易 主 体 通 过 电 子 商 务 交 易 与 服 务 平 台, 实 现 多 国 企 业 之 间 企 业 与 最 终 消 费 者 之 间 的 直 接 交 易, 由 于 是 单 个 企 业 之 间 或 单 个 企 业 与 单 个 消 费 者 之 间 的 交 易, 相 对 传 统 贸 易 而 已, 大 多 是 小 批 量 甚 至 是 单 件 ( 三 ) 高 频 度 跨 境 电 子 商 务, 通 过 电 子 商 务 交 易 与 服 务 平 台, 实 现 多 国 企 业 之 间 企 业 与 最 终 消 费 者 之 间 的 直 接 交 易, 由 于 是 单 个 企 业 之 间 或 单 个 企 业 与 单 个 消 费 者 之 间 的 交 易 消 费 个 体 之 间 的 交 易, 而 且 是 即 使 按 需 采 购 销 售 或 消 费, 相 对 传 统 贸 易 而 言, 交 易 的 次 数 或 频 率 比 较 高 ( 四 ) 数 字 化 14

传 统 的 国 际 贸 易, 主 要 是 实 物 产 品 或 服 务 随 着 信 息 网 络 技 术 的 深 化 应 用, 数 字 化 产 品 ( 软 件 影 视 作 品 游 戏 ) 的 品 类 和 贸 易 量 快 速 增 长, 且 通 过 跨 境 电 子 商 务 进 行 销 售 或 消 费 的 趋 势 更 加 明 显, 但 数 字 化 产 品 的 跨 境 贸 易 还 没 有 纳 入 海 关 等 政 府 部 门 的 有 效 监 管 贸 易 量 统 计 收 缴 关 税 的 范 围 ( 五 ) 全 球 性 全 球 性, 是 跨 境 电 子 商 务 与 一 般 国 内 电 子 商 务 最 大 的 区 别, 是 跨 境 电 子 商 务 最 基 本 的 特 点 全 球 性 特 征 带 来 的 积 极 影 响 是 商 务 信 息 的 最 大 程 度 的 共 享, 消 极 影 响 是 交 易 主 体 必 须 面 临 因 文 化 政 治 和 法 律 的 不 同 而 产 生 的 风 险, 知 识 产 权 即 是 其 中 一 种 类 型 的 风 险 电 子 商 务 是 基 于 虚 拟 的 电 脑 空 间 展 开 的, 丧 失 了 传 统 交 易 方 式 下 的 地 理 因 素 ; 电 子 商 务 中 的 制 造 商 容 易 隐 匿 其 住 所 而 消 费 者 对 制 造 商 的 住 所 是 漠 不 关 心 的 比 如, 一 家 很 小 的 爱 尔 兰 在 线 公 司, 通 过 一 个 可 供 世 界 各 地 的 消 费 者 点 击 观 看 的 网 页, 就 可 以 通 过 互 联 网 销 售 其 产 品 和 服 务, 只 要 消 费 者 接 入 了 互 联 网 很 难 界 定 这 一 交 易 究 竟 是 在 哪 个 国 家 内 发 生 的 ( 六 ) 匿 名 性 由 于 跨 境 电 子 商 务 的 非 中 心 化 和 全 球 性 的 特 性, 因 此 很 难 识 别 电 子 商 务 用 户 的 身 份 和 其 所 处 的 地 理 位 置 在 线 交 易 的 消 费 者 往 往 不 显 示 自 己 的 真 实 身 份 和 自 己 的 地 理 位 置, 重 要 的 是 这 丝 毫 不 影 响 交 易 的 进 行, 网 络 的 匿 名 性 也 允 许 消 费 者 这 样 做 在 虚 拟 社 会 里, 隐 匿 身 份 的 便 利 迅 即 导 致 自 由 与 责 任 的 不 对 称 人 们 在 这 里 可 以 享 受 最 大 的 自 由, 却 只 承 担 最 小 的 责 任, 甚 至 干 脆 逃 避 责 任 这 显 然 给 权 利 人 确 定 合 格 的 知 识 产 权 使 用 制 造 了 麻 烦, 权 利 人 很 难 查 明 知 识 产 权 侵 权 人 的 身 份 和 地 理 位 置 ( 七 ) 虚 拟 性 在 电 子 商 务 中, 无 形 产 品 却 可 以 替 代 实 物 成 为 交 易 的 对 象 以 书 籍 为 例, 传 统 的 纸 质 书 籍, 其 排 版 印 刷 销 售 和 购 买 被 看 作 是 产 品 的 生 产 销 售 然 而 在 电 子 商 务 交 易 中, 消 费 者 只 要 购 买 网 上 的 数 据 权 便 可 以 使 用 书 中 的 知 识 和 信 息 而 如 何 界 定 该 交 易 的 性 质 如 何 监 督 如 何 征 税 等 一 系 列 的 问 题 却 给 税 务 和 法 律 部 门 带 来 了 新 的 课 题 某 些 数 字 化 产 品 ( 如 音 像 制 品 软 件 等 ) 的 交 易, 还 可 以 即 时 清 结, 订 货 付 款 交 货 都 可 以 在 瞬 间 完 成 电 子 商 务 交 易 的 即 时 虚 拟 交 易 提 高 了 人 们 交 往 和 交 易 的 效 率, 免 去 了 传 统 交 易 中 的 中 介 环 节, 但 也 隐 藏 了 法 律 危

机 ( 八 ) 多 边 性 传 统 的 国 际 贸 易 主 要 表 现 为 两 国 之 间 的 双 边 贸 易, 即 使 有 多 边 贸 易, 也 是 通 过 多 个 双 边 贸 易 实 现 的, 显 线 性 结 构 跨 境 电 子 商 务 可 以 通 过 A 国 的 交 易 平 台 B 国 的 支 付 结 算 平 台 C 国 的 物 流 平 台, 实 现 其 他 国 家 间 的 直 接 贸 易 贸 易 过 程 相 关 的 信 息 商 品 物 流 资 金 由 传 统 的 双 边 逐 步 向 多 变 的 方 向 演 进, 呈 网 状 结 构, 正 在 重 构 世 界 经 济 新 秩 序 结 合 本 项 目 的 研 究 目 的, 直 接 影 响 跨 境 电 子 商 务 知 识 产 权 风 险 及 预 防 的 最 明 显 最 首 要 的 特 点 是 跨 境 性 跨 境 电 子 商 务 的 实 质 是 以 境 外 市 场 为 目 标 进 行 的 一 系 列 受 境 外 法 规 制 的 商 业 行 为 境 外 不 是 一 个 明 确 具 体 的 范 围, 可 以 说 跨 境 电 子 商 务 企 业 的 商 业 市 场 做 到 哪, 哪 就 是 对 其 有 特 别 意 义 的 境 外 因 此, 可 以 从 两 种 维 度 看 待 境 外 一 是 中 国 大 陆 以 外 一 切 受 主 权 管 辖 的 领 域 二 是 具 体 跨 境 电 子 商 务 企 业 从 事 电 子 商 务 经 营 行 为 所 涉 及 到 的 市 场 领 地 从 宏 观 上 看, 所 有 境 外 国 家 地 区 区 域 的 法 律 或 者 国 际 条 约 都 可 能 对 跨 境 电 子 商 务 企 业 发 生 作 用 从 微 观 上 看, 具 体 国 家 或 者 地 区 的 法 律 对 特 定 电 子 商 务 企 业 有 着 最 直 接 最 现 实 的 影 响 从 目 前 跨 境 电 子 商 务 企 业 的 市 场 分 布 看, 跨 境 电 子 商 务 企 业 的 市 场 布 局 有 重 点, 更 有 差 异 艾 瑞 咨 询 集 团 的 统 计 数 据 显 示 :2012 年 中 国 跨 境 电 子 商 务 出 口 规 模 的 77.2% 去 向 美 国 欧 盟 中 国 香 港 东 盟 日 本 韩 国 印 度 俄 罗 斯 和 中 国 台 湾 等 国 家 和 地 区 其 中, 美 国 和 欧 盟 占 比 较 高, 分 别 为 17.2% 和 16.3%; 其 次 主 要 分 布 在 亚 洲 地 区, 东 盟 日 本 韩 国 印 度 分 别 占 比 10% 7.4% 4.3% 和 2.3%, 中 国 香 港 和 中 国 台 湾 分 别 占 比 15.8% 和 1.8% 此 外, 还 有 一 个 重 要 的 影 响 因 素 是 跨 境 电 子 商 务 的 以 国 际 互 联 网 为 支 撑 电 子 商 务 的 基 本 交 易 载 体 是 网 络 终 端 设 备 和 服 务 器 买 卖 双 方 的 一 切 指 令 可 通 过 0 1 这 样 的 符 号 表 达, 电 子 化 数 字 化 信 息 化 的 特 征 非 常 明 显 这 使 得 电 子 商 务 知 识 产 权 侵 权 行 为 的 技 术 性 非 常 强, 通 常 情 况 下 只 需 要 轻 轻 点 击 一 下 鼠 标, 电 子 文 件 的 内 容 就 会 随 之 改 变 这 种 破 坏 或 者 修 改 甚 至 删 除 行 为 不 会 像 传 统 的 书 面 材 料 那 样 容 易 留 下 痕 迹, 证 据 很 容 易 消 失, 被 侵 权 人 很 难 举 证, 更 难 以 固 化 证 据 同 时, 数 以 千 万 计 的 网 络 终 端 主 体 可 以 不 受 时 间 地 域 限 制 上 传 更 改 删 除 产 品 信 息 于 平 台 商 的 服 务 器 一 方 面, 这 使 得 电 子 商 务 平 台 商 面 临 难 以 克 服 16

的 知 识 产 权 侵 权 风 险 另 一 方 面, 由 于 电 子 商 务 侵 权 的 关 联 证 据 集 中 在 平 台 商 手 中, 外 界 很 难 全 面 获 取 最 后, 跨 境 电 子 商 务 产 业 以 中 小 企 业 为 主 跨 境 电 子 商 务, 尤 其 是 B2C 模 式 跨 境 电 子 商 务, 卖 家 多 是 中 小 企 业, 买 家 是 终 端 消 费 者, 中 间 是 为 数 不 多 的 平 台 商 和 服 务 企 业 以 深 圳 为 例, 深 圳 拥 有 全 国 最 大 数 量 的 跨 境 电 子 商 务 出 口 企 业 和 个 人 卖 家, 据 不 完 全 统 计, 总 量 在 2-3 万 家, 占 全 国 1/5 强 其 中 采 用 B2B 模 式 进 行 商 机 获 取 的 传 统 企 业 近 1 万 家,B2C 有 1000 多 家, 采 用 B2B B2C 方 式 进 行 跨 境 电 商 业 务 的 传 统 企 业 和 个 人 卖 家 也 有 近 1 万 家 这 种 企 业 主 体 特 点 直 接 决 定 其 不 同 于 传 统 制 造 业 的 知 识 产 权 竞 争 形 态 大 卖 家 及 相 对 集 中 的 平 台 商 更 有 可 能 遭 受 知 识 产 权 风 险 的 冲 击 1.5 跨 境 电 子 商 务 的 发 展 形 势 由 于 跨 境 电 子 商 务 具 有 以 上 所 述 的 作 用 和 优 势 特 点, 近 年 来 呈 现 加 速 发 展 的 趋 势 最 近 几 年, 在 2008 年 国 际 金 融 危 机 影 响 下, 世 界 经 济 始 终 疲 软, 国 际 贸 易 方 面, 一 些 国 家 的 贸 易 保 护 主 义 有 所 抬 头, 贸 易 摩 擦 和 贸 易 争 端 呈 现 愈 演 愈 烈 态 势 但 是, 以 信 息 技 术 为 基 础 的 国 际 电 子 商 务 在 全 球 得 到 迅 猛 发 展, 逐 渐 成 为 各 国 参 与 国 际 分 工 与 协 作 促 进 国 际 贸 易 便 利 化 和 优 化 全 球 资 源 配 置 的 重 要 力 量 当 前, 全 球 国 际 电 子 商 务 发 展 不 平 衡 但 潜 力 巨 大 美 国 日 本 新 加 坡 韩 国 等 国 的 国 际 电 子 商 务 发 展 环 境 建 设 和 成 效 明 显, 处 于 第 一 梯 队 中 国 俄 罗 斯 智 利 等 国 的 跨 境 电 子 商 务 在 政 策 环 境 技 术 水 平 应 用 层 次 和 效 果 上 处 于 极 有 潜 力 的 发 展 阶 段 同 时, 还 有 很 多 国 家 处 于 起 步 和 改 善 追 赶 过 程 中 根 据 联 合 国 贸 发 会 议 报 告 称, 从 国 际 贸 易 的 观 点 来 看, 预 计 2015 年 的 国 际 电 子 商 务 将 占 到 世 界 贸 易 总 额 的 三 四 成 由 此 判 断, 未 来 10 年 将 是 跨 境 电 子 商 务 发 展 的 黄 金 时 期 据 日 本 经 济 产 业 省 数 据, 中 国 是 世 界 上 发 展 最 快 的 跨 境 电 子 商 务 国 家 之 一 2011 年, 中 国 从 美 日 两 国 通 过 跨 境 电 子 商 务 进 口 金 额 达 到 2332 亿 日 元, 同 比 增 长 7% 2011 年 中 国 外 贸 电 商 交 易 额 增 长 40.6% 跨 境 电 子 商 务 已 经 成 为 中 国 对 外 贸 易 发 展 的 一 个 重 要 推 动 力 量 2010 年 国 务 院 出 台 了 关 于 加 快 培 育 和 发 展 战 略 性 新 兴 产 业 的 决 定, 将 电 子 商 务 产 业 确 定 为 战 略 性 新 兴 产 业 2012 年 3 月, 商 务 部 发 布 关 于 利 用 电 子 商 务 平 台 开 展 对 外 贸 易 的 若 干 意 见, 对 进 一 步 对 增 强 我 国 电 子 商 务 平 台 的 对 外 贸 易 功 能, 提 高 我 国 企 业 利 用 电 子 商 务 开 展 对

外 贸 易 的 能 力 和 水 平 提 出 指 导 意 见 2012 年, 海 关 总 署 组 织 郑 州 上 海 重 庆 杭 州 宁 波 5 个 城 市 开 展 跨 境 电 子 商 务 试 点, 积 极 探 索 小 额 跨 境 网 上 交 易 监 管 政 策, 同 时 在 全 国 范 围 内 开 展 了 无 纸 通 关, 促 进 了 国 际 贸 易 便 利 化 在 服 务 平 台 有 效 搭 建 方 面, 阿 里 巴 巴 国 际 版 诚 商 网 敦 煌 网 易 唐 网 兰 亭 集 势 中 国 制 造 网 等 第 三 方 跨 境 电 子 商 务 平 台 如 雨 后 春 笋 般 涌 现, 为 广 大 中 小 企 业 展 示 商 品 搓 合 成 交 后 续 服 务 提 供 了 一 站 式 便 利 服 务 ; 淘 宝 天 猫 京 东 商 城 等 企 业 设 立 了 海 外 版 网 站, 还 有 的 企 业 积 极 在 海 外 筹 建 自 营 仓 库 ; 支 付 宝 PAPAL 等 支 付 平 台 提 供 了 便 捷 的 支 付 手 段 ;DHL EMS 等 国 际 国 内 物 流 企 业 也 抓 住 商 机, 积 极 为 相 关 企 业 提 供 定 制 化 的 快 捷 物 流 服 务 个 人 海 外 跨 境 消 费 迅 猛 增 长, 由 于 国 内 外 商 品 质 量 和 价 格 存 在 较 大 差 异, 海 外 代 购 海 外 淘 宝 等 新 兴 跨 境 电 子 商 务 模 式 取 得 了 长 足 发 展 根 据 统 计 数 据,2010 年 海 外 代 购 规 模 为 120 亿 元,2011 年 为 265 亿 元, 年 增 长 1.2 倍 深 圳 是 国 内 信 息 化 程 度 最 高 的 地 区 之 一, 部 分 信 息 化 发 展 指 标 已 达 到 发 达 国 家 中 心 城 市 水 平 据 统 计, 深 圳 每 百 户 拥 有 计 算 机 110 台, 数 字 电 视 人 口 综 合 覆 盖 率 超 过 90%, 互 联 网 人 口 普 及 率 达 到 60%, 家 庭 宽 带 普 及 率 超 过 65%, 人 口 密 集 地 区 无 线 网 络 覆 盖 率 达 到 100% 2013 年, 全 市 电 子 商 务 交 易 额 达 到 9510 亿 元, 同 比 增 长 51% 网 购 的 人 数 突 破 了 500 万 人, 网 购 金 额 达 到 889 亿 元, 占 全 市 消 费 零 售 总 额 的 20.1%, 达 到 电 子 商 务 发 达 国 家 的 水 平 深 商 e 天 下 电 子 商 务 平 台 集 聚 企 业 超 过 3000 多 家, 三 网 融 合 的 产 业 规 模 突 破 了 3 千 亿 元, 网 络 支 付 借 贷 和 股 权 众 筹 等 互 联 网 金 融 发 展 居 全 国 首 位 2013 海 关 总 署 正 式 批 复 深 圳 开 展 跨 境 电 子 商 务 出 口 试 点 工 作, 为 深 圳 的 电 子 商 务 进 一 步 发 展 注 入 了 新 的 动 力 但 是, 从 目 前 的 情 况 来 看, 跨 境 电 子 商 务 行 业 的 市 场 秩 序 比 较 混 乱, 侵 犯 知 识 产 权 贩 卖 假 冒 伪 劣 产 品 等 违 法 行 为 时 有 发 生, 海 外 消 费 投 诉 众 多, 劣 币 驱 良 币 现 象 严 重, 中 国 卖 家 集 体 知 识 产 权 形 象 不 佳, 严 重 影 响 国 外 卖 家 对 中 国 产 品 的 消 费 信 赖 一 方 面 是 我 国 有 部 分 的 假 冒 伪 劣 产 品 以 及 违 反 知 识 产 权 的 产 品 通 过 快 递 出 口 这 种 方 式 逃 避 国 家 监 管, 进 入 国 际 市 场, 影 响 中 国 商 品 的 国 际 形 象 ; 另 一 方 面 是 国 内 企 业 对 知 识 产 权, 特 别 是 国 际 知 识 产 权 及 相 关 法 律 重 视 及 了 解 度 不 够, 在 知 识 产 权 纠 纷 中 往 往 是 失 利 方 在 跨 境 电 子 商 务 活 动 中, 国 内 中 小 卖 家 知 识 产 权 意 识 和 能 力 不 足, 电 子 商 务 18

的 知 识 产 权 风 险 往 往 成 为 其 面 临 的 主 要 风 险 因 素 国 外 有 一 些 职 业 打 假 者, 专 门 盯 住 中 国 卖 家, 提 出 侵 权 诉 讼, 提 出 高 额 赔 偿 金, 动 辄 上 百 万 美 元, 中 国 卖 家 吃 了 不 少 亏 比 如, 国 外 有 个 G2 网 络 服 务 公 司, 为 网 站 进 行 知 识 产 权 扫 描, 固 化 证 据, 为 诉 讼 作 准 备 一 旦 提 起 诉 讼, 采 用 了 这 项 服 务 的 公 司 可 以 此 作 为 证 据, 向 法 院 证 明 对 方 存 在 恶 意 侵 权 证 明 力 很 强, 赔 偿 额 很 大 G2 公 司 知 识 产 权 扫 描 服 务 收 费 高 昂, 国 内 只 有 一 些 大 公 司 有 财 力 购 买 此 项 服 务, 更 多 中 小 企 业 无 意 识 无 动 力 无 能 力 做 跨 境 电 子 商 务 知 识 产 权 能 力 沉 淀 和 风 险 防 范 工 作, 纠 纷 及 败 诉 越 多 越 影 响 中 国 卖 家 的 集 体 形 象, 影 响 买 家 对 中 国 产 品 的 信 赖 和 忠 诚 度

第 二 部 分 电 子 商 务 与 知 识 产 权 2.1 知 识 产 权 概 述 2.1.1 知 识 产 权 知 识 产 权 一 词 的 翻 译 和 使 用 存 在 多 种 含 义, 为 了 准 确 理 解 本 报 告 的 内 容, 应 在 基 本 概 念 上 有 所 界 定 由 于 历 史 原 因, 知 识 产 权 1 长 期 地 被 当 作 作 为 两 个 概 念 的 指 称 使 用 : 有 时 指 权 利, 有 时 指 权 利 客 体 如 以 下 两 个 表 述 : 知 识 产 权 与 其 他 财 产 权 的 根 本 区 别 在 于 其 本 身 的 无 形 性 知 识 产 权 和 有 形 财 产 存 在 着 明 显 不 同 点 这 两 句 中 的 知 识 产 权 其 实 指 的 就 是 权 利 的 客 体 知 识 财 产 第 一 句 表 述 从 逻 辑 上 是 正 确 的, 将 权 利 与 权 利 进 行 对 比, 但 其 实 质 想 要 表 达 的 是 权 利 客 体, 因 为 权 利 自 身 并 无 有 形 无 形 之 分, 只 有 权 利 客 体 才 存 在 有 形 无 形 的 问 题 ; 后 者 则 认 识 到 了 其 所 要 提 的 知 识 产 权 属 于 权 利 客 体 知 识 财 产, 但 却 沿 用 了 习 惯 称 谓, 产 生 了 将 权 利 与 权 利 客 体 有 形 财 产 相 比 较 的 逻 辑 错 误 这 种 现 象 存 在 的 原 因, 或 许 可 以 从 1967 年 建 立 世 界 知 识 产 权 组 织 公 约 (WIPO 公 约 ) 找 到 WIPO 公 约 第 八 条 第 八 款 的 原 文 : intellectual property shall include the rights relating to: - literary, artistic and scientific works,, 可 见 WIPO 公 约 采 用 定 义 的 方 式 对 Intellectual Property 定 义 为 包 括 与 文 学 艺 术 和 科 学 作 品 有 关 的 权 利, 将 Intellectual Property 翻 译 为 一 种 权 利 知 识 产 权, 并 在 WIPO 公 约 签 订 后 受 到 国 际 社 会 的 普 遍 使 用 所 以 有 学 者 认 为 : 知 识 产 权 一 词 是 从 英 语 Intellectual Property( 有 时 也 称 为 Intellectual Property Right, 两 个 词 的 意 思 相 同 ) 翻 译 过 来 的 2 而 从 词 义 本 身 而 言, Intellectual Property 应 翻 译 为 知 识 财 产 从 后 来 的 Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights, TRIPS 与 贸 易 有 关 的 知 识 产 权 协 定 的 表 述 中, 可 以 发 现, 它 明 确 区 分 了 Intellectual Property 和 Intellectual Property Right 这 应 是 英 语 社 会 已 经 认 识 到 了 WIPO 公 约 将 Intellectual Property 定 义 为 一 种 权 利 并 不 妥 当, 这 将 引 起 语 义 表 达 上 的 矛 盾, 不 利 学 科 的 发 展 在 同 样 的 文 化 背 景 下, 我 国 1 知 识 产 权 源 自 于 Intellectual Property 的 翻 译 据 学 者 考 证, Intellectual Property 最 早 于 17 世 纪 中 叶 由 法 国 学 者 卡 普 佐 夫 提 出, 后 为 比 利 时 著 名 法 学 家 皮 卡 第 所 发 展, 后 者 将 之 定 义 为 一 切 来 自 知 识 活 动 的 权 利 1967 年 建 立 世 界 知 识 产 权 组 织 公 约 签 订 后, 为 国 际 社 会 普 遍 使 用 2 汤 宗 舜, 专 利 法 教 程 [M], 北 京, 法 律 出 版 社,2003 年, 第 1 页 20

台 湾 地 区 则 译 为 智 慧 财 产 权, 相 对 大 陆 地 区 较 为 准 确 关 于 知 识 产 权 的 定 义, 主 要 有 列 举 和 概 括 两 种 方 法 列 举 法 多 见 于 国 际 公 约, 世 界 知 识 产 权 组 织 (WIPO) 公 约 第 二 条 第 八 款 规 定 著 作 权 和 邻 接 权 专 利 权 或 ( 和 ) 发 明 权 发 现 权 外 观 设 计 权 商 标 及 其 他 标 志 权 反 不 正 当 竞 争 权 以 及 其 他 由 于 智 力 活 动 产 生 的 权 利 为 知 识 产 权 与 贸 易 有 关 的 知 识 产 权 协 议 (TRIPS) 规 定 著 作 权 与 邻 接 权 商 标 权 地 理 标 记 权 外 观 设 计 权 专 利 权 集 成 电 路 布 图 设 计 权 商 业 秘 密 权 为 知 识 产 权 在 学 术 方 面, 有 关 知 识 产 权 的 定 义 众 说 纷 纭, 国 内 外 尚 无 定 论 正 如 有 的 学 者 指 出, 知 识 产 权 法 学 是 一 门 体 系 化 程 度 比 较 贫 弱 的 学 科, 知 识 产 权 法 学 仍 处 于 未 成 熟 的 阶 段, 即 范 式 前 状 态 3 有 关 知 识 产 权 的 定 义 主 要 有 以 下 几 种 观 点 : 基 于 创 造 性 智 力 成 果 和 工 商 业 标 记 依 法 产 生 的 权 利 的 统 称 4 ; 人 们 对 于 自 己 的 智 力 活 动 创 造 的 成 果 和 经 营 管 理 活 动 中 的 标 记 信 誉 依 法 享 有 的 权 利 5 ; 民 事 主 体 依 据 法 律 的 规 定, 支 配 其 与 智 力 活 动 有 关 的 信 息 享 受 其 利 益 并 排 斥 他 人 干 涉 的 权 利 6 本 研 究 报 告 所 探 讨 的 知 识 产 权, 属 于 开 放 式 的 范 畴, 即 不 局 限 于 某 几 个 知 识 产 权 类 型, 它 可 以 包 括 世 界 组 织 和 各 国 法 律 规 定 的 知 识 产 权 类 型 例 如, 我 国 已 经 以 著 作 权 法 专 利 法 商 标 法 等 单 行 法 的 形 式 规 定 了 著 作 权 专 利 权 和 商 标 权 等 知 识 产 权 的 类 型 此 外 还 有 集 成 电 路 布 图 设 计 地 理 标 志 植 物 新 品 种 商 业 秘 密 传 统 知 识 遗 传 资 源 以 及 民 间 文 艺 知 识 产 权 的 定 义, 可 以 参 见 国 家 标 准 知 识 产 权 文 献 与 信 息 (GB/T 21374 2008) 的 基 本 词 汇 术 语 和 定 义 3.1.1 2.1.2 知 识 产 权 的 类 型 一 知 识 产 权 的 传 统 类 型 知 识 产 权 根 据 不 同 的 标 准 有 不 同 的 分 类 国 际 上, 通 常 将 知 识 产 权 分 为 两 大 类, 一 类 是 著 作 权, 另 一 类 是 工 业 产 权 著 作 权 又 称 版 权 (copy right), 是 指 自 然 人 法 人 或 者 其 他 组 织 对 文 学 艺 术 和 科 学 作 品 依 法 享 有 的 财 产 权 利 和 精 神 权 利 的 总 称 权 利 客 体 包 括 以 下 列 形 式 创 作 的 文 学 艺 术 和 自 然 科 学 社 会 科 学 工 程 技 术 等 作 品 :1 文 字 作 品 ;2 口 述 作 品 ;3 音 乐 戏 剧 曲 艺 舞 蹈 杂 技 3 李 琛, 法 的 第 二 性 原 理 与 知 识 产 权 概 念 [J], 中 国 人 民 大 学 学 报,2004 年 第 1 期 4 刘 春 田 主 编, 知 识 产 权 法 学 [M], 北 京, 高 等 教 育 出 版 社,2000, 第 3 页 5 武 汉 东 主 编, 知 识 产 权 法 学 [M], 北 京, 北 京 大 学 出 版 社,2000, 第 1 页 6 张 玉 敏 主 编, 知 识 产 权 法 教 程 [M], 重 庆, 西 南 政 法 大 学,2001, 第 1 页

艺 术 作 品 ;4 美 术 建 筑 作 品 ;5 摄 影 作 品 ;6 电 影 作 品 和 以 类 似 摄 制 电 影 的 方 法 创 作 的 作 品 ;7 工 程 设 计 图 产 品 设 计 图 地 图 示 意 图 等 图 形 作 品 和 模 型 作 品 ;8 计 算 机 软 件 ; 著 作 权 法 对 作 品 的 保 护 范 围 包 括 著 作 权 及 与 著 作 权 有 关 的 邻 接 权 著 作 权 自 作 品 创 作 完 成 之 日 起 产 生, 权 利 自 然 取 得 著 作 权 是 一 些 列 权 利 的 统 称, 包 括 著 作 人 格 权 与 著 作 财 产 权 两 大 类 其 中 著 作 人 格 权 包 括 发 表 权 ( 决 定 作 品 是 否 公 之 于 众 的 权 利 ) 署 名 权 ( 表 明 作 者 身 份, 在 作 品 上 署 名 的 权 利 ) 修 改 权 ( 修 改 或 者 授 权 他 人 修 改 作 品 的 权 利 ) 保 护 作 品 完 整 权 ( 保 护 作 品 不 受 歪 曲 篡 改 的 权 利 ); 财 产 权 包 括 复 制 权 ( 以 印 刷 复 印 拓 印 录 音 录 像 翻 录 翻 拍 等 方 式 将 作 品 制 作 一 份 或 者 多 份 的 权 利 ) 发 行 权 ( 以 出 售 或 者 赠 与 方 式 向 公 众 提 供 作 品 的 原 件 或 者 复 制 件 的 权 利 ) 出 租 权 ( 有 偿 许 可 他 人 临 时 使 用 电 影 作 品 和 以 类 似 摄 制 电 影 的 方 法 创 作 的 作 品 计 算 机 软 件 的 权 利, 计 算 机 软 件 不 是 出 租 的 主 要 标 的 的 除 外 ) 展 览 权 ( 公 开 陈 列 美 术 作 品 摄 影 作 品 的 原 件 或 者 复 制 件 的 权 利 ) 表 演 权 ( 公 开 表 演 作 品, 以 及 用 各 种 手 段 公 开 播 送 作 品 的 表 演 的 权 利 ) 放 映 权 ( 通 过 放 映 机 幻 灯 机 等 技 术 设 备 公 开 再 现 美 术 摄 影 电 影 和 以 类 似 摄 制 电 影 的 方 法 创 作 的 作 品 等 的 权 利 ) 广 播 权 ( 以 无 线 方 式 公 开 广 播 或 者 传 播 作 品, 以 有 线 传 播 或 者 转 播 的 方 式 向 公 众 传 播 广 播 的 作 品, 以 及 通 过 扩 音 器 或 者 其 他 传 送 符 号 声 音 图 像 的 类 似 工 具 向 公 众 传 播 广 播 的 作 品 的 权 利 信 息 网 络 传 播 权 ( 以 有 线 或 者 无 线 方 式 向 公 众 提 供 作 品, 使 公 众 可 以 在 其 个 人 选 定 的 时 间 和 地 点 获 得 作 品 的 权 利 ) 摄 制 权 ( 即 以 摄 制 电 影 或 者 以 类 似 摄 制 电 影 的 方 法 将 作 品 固 定 在 载 体 上 的 权 利 ) 改 编 权 ( 改 编 作 品, 创 作 出 具 有 独 创 性 的 新 作 品 的 权 利 ) 翻 译 权 ( 将 作 品 从 一 种 语 言 文 字 转 换 成 另 一 种 语 言 文 字 的 权 利 ) 汇 编 权 ( 将 作 品 或 者 作 品 的 片 段 通 过 选 择 或 者 编 排, 汇 集 成 新 作 品 的 权 利 ) 应 当 由 著 作 权 人 享 有 的 其 他 权 利 值 得 说 明 的 是, 著 作 权 要 保 障 的 是 思 想 的 表 达 形 式 ( 作 品 ), 而 不 是 保 护 思 想 本 身, 因 为 在 保 障 著 作 财 产 权 此 类 专 属 私 人 之 财 产 权 利 益 的 同 时, 尚 须 兼 顾 人 类 文 明 之 累 积 与 知 识 及 资 讯 之 传 播, 从 而 算 法 数 学 方 法 技 术 或 机 器 的 设 计 均 不 属 著 作 权 所 要 保 障 的 对 象 工 业 产 权, 是 指 人 们 依 法 对 应 用 于 商 品 生 产 和 流 通 中 的 发 明 创 造 和 显 著 标 记 等 智 力 成 果, 在 一 定 地 区 和 期 限 内 享 有 的 专 有 权 按 照 保 护 工 业 产 权 巴 黎 公 约 的 规 定, 工 业 产 权 包 括 发 明 实 用 新 型 外 观 设 计 商 标 服 务 标 记 厂 商 名 称 22

货 源 标 记 原 产 地 名 称 以 及 制 止 不 正 当 竞 争 的 权 利 其 中, 商 标 专 用 权 和 专 利 权 是 最 为 重 要 的 两 种 工 业 产 权 类 型 商 标 是 商 品 的 生 产 者 经 营 者 在 其 生 产 制 造 加 工 拣 选 或 者 经 销 的 商 品 上 或 者 服 务 的 提 供 者 在 其 提 供 的 服 务 上 采 用 的, 用 于 区 别 商 品 或 服 务 来 源 的, 可 由 文 字 图 形 字 母 数 字 三 维 标 志 声 音 颜 色 组 合, 或 上 述 要 素 的 组 合, 具 有 显 著 特 征 的 标 志 在 商 标 授 权 客 体 上, 不 同 国 家 法 律 有 不 同 的 规 定 依 据 法 律, 经 有 权 国 家 机 关 核 准 注 册 的 商 标 为 注 册 商 标, 受 法 律 保 护 商 标 通 过 确 保 商 标 注 册 人 享 有 用 以 标 明 商 品 或 服 务, 或 者 许 可 他 人 使 用 以 获 取 报 酬 的 专 用 权, 而 使 商 标 注 册 人 受 到 保 护 专 利 是 依 据 专 利 法 规 定 的 程 序 申 请 并 由 国 家 有 权 机 关 依 法 审 查 授 予 专 有 权 的 发 明 创 造 专 利 的 类 别 多 种, 各 国 有 不 同 的 规 定 比 如 美 国 的 专 利 法 规 定 了 发 明 专 利 外 观 设 计 植 物 专 利, 可 申 请 的 发 明 包 括 程 序 (Process) 机 械 (Machine) 产 品 (Articleof Manufacture) 组 成 (Composition of Matter), 其 中, 程 序 可 为 方 法 (Method) 或 上 述 发 明 的 新 使 用 方 法 (NewUse) 而 欧 专 局 的 专 利 则 只 有 发 明 和 外 观 两 种, 但 德 国 有 实 用 新 型 根 据 我 国 专 利 法 的 规 定, 我 国 专 利 包 括 发 明 实 用 新 型 和 外 观 设 计 三 种 二 新 兴 的 知 识 产 权 类 型 知 识 产 权 的 某 些 类 型 上, 一 方 面 由 于 国 际 上 对 于 新 的 知 识 产 权 类 型 还 存 在 扩 大 保 护 的 趋 势, 或 有 新 类 型 知 识 产 权 的 产 生 ; 一 方 面 由 于 国 际 条 约 中 存 在 最 低 保 护 或 者 法 律 保 留 等 原 因, 各 个 国 家 的 法 律 制 度 存 在 差 异, 如 此 导 致 了 在 知 识 产 权 类 型 方 面 还 有 一 些 具 有 争 议 性 的 特 别 知 识 产 权 权 利 客 体, 这 方 面, 集 中 体 现 在 商 业 方 法 专 利 和 域 名 上 1 商 业 方 法 专 利 关 于 什 么 是 商 业 方 法, 观 点 五 花 八 门, 有 说 是 人 们 在 商 业 活 动 中 总 结 出 来 的 规 律 性 的, 被 普 遍 使 用 的 商 业 活 动 基 本 规 则 与 实 现 方 式, 或 是 传 统 的 商 业 方 法 和 计 算 机 网 络 技 术 相 结 合 而 产 生 的 一 种 有 次 序 系 统 化 的 处 理 手 段 或 措 施, 都 过 于 笼 统 和 泛 泛 而 谈 1998 年, 美 国 联 邦 巡 回 上 诉 法 院 对 State Street Bank 一 案 的 判 定 确 认 对 商 业 方 法 软 件 予 以 专 利 保 护 之 后, 美 国 专 利 商 标 局 创 建 了 技 术 中 心 2100, 专 门 审 理 由 计 算 机 执 行 的 商 业 方 法 专 利 的 申 请 从 此 软 件 厂 商 和 其 它 利 用 计 算 机

软 件 来 进 行 资 料 或 资 源 管 理 传 递 提 取 与 分 配 的 企 业, 便 把 在 日 常 生 产 经 营 活 动 中 开 发 出 来 的 软 件 程 序 申 请 专 利 保 护 这 些 利 用 软 件 与 互 联 网 络 所 提 供 的 服 务, 只 要 符 合 专 利 三 性 ( 实 用 性 新 颖 性 和 进 步 性 ), 都 可 以 申 请 专 利 在 政 府 的 鼓 励 下, 美 国 企 业 掀 起 了 电 子 商 务 专 利 热, 现 了 大 量 的 商 业 方 法 申 请, 从 而 形 成 了 网 络 经 营 主 体 之 间 的 互 相 挤 压 和 专 利 的 泛 化 为 了 克 服 这 一 现 象, 又 形 成 了 专 利 的 商 业 方 法 除 外 原 则, 对 没 有 与 执 行 该 方 法 的 装 置 联 系 的 商 业 方 法 不 受 专 利 保 护 美 国 专 利 商 标 局 在 美 国 专 利 分 类 码 第 705 号 中 对 商 业 方 法 专 利 所 作 的 定 义 是 : 装 置 和 对 应 的 方 法, 用 于 商 业 运 作 政 府 管 理 企 业 管 理 或 财 务 资 料 报 表 的 生 成, 它 使 资 料 在 经 过 处 理 后, 有 显 著 的 改 变 或 者 完 成 运 算 操 作 ; 装 置 及 对 应 的 方 法, 用 于 改 变 货 物 或 服 务 提 供 时 的 资 料 处 理 或 运 算 操 作 由 于 商 业 方 法 被 认 为 属 于 智 力 活 动 的 规 则 的 一 种, 是 人 类 精 神 的 思 维 运 动 的 基 本 规 则, TRIPS 协 议 和 很 多 国 家 的 专 利 法 都 明 确 规 定, 智 力 活 动 的 规 则 不 受 专 利 法 保 护 因 此, 在 商 业 方 法 授 予 专 利 权 进 行 保 护 方 面, 目 前 存 在 很 大 争 议, 我 国 立 法 对 商 业 方 法 专 利 持 谨 慎 态 度 但 是 随 着 互 联 网 电 子 商 务 的 兴 起, 电 子 商 务 发 达 国 家 试 图 通 过 商 业 方 法 专 利 占 领 电 子 商 务 时 代 的 知 识 财 富, 积 极 发 动 了 新 的 专 利 扩 张 战 争, 在 商 业 方 法 专 利 方 面, 我 国 处 于 弱 势 地 位, 强 化 专 利 法 保 护, 对 本 国 电 子 商 务 发 展 具 有 不 可 估 量 的 风 险 正 由 于 商 业 方 法 专 利 在 电 子 商 务 的 中 如 此 重 要, 涉 及 到 互 联 网 电 子 商 务 经 营 模 式 专 利 的 纠 纷 也 开 始 增 加 近 十 年 来, 就 发 生 了 多 起, 其 中 比 较 引 人 注 目 的 有 美 国 钱 线 (Price line) 公 司 诉 微 软 公 司 及 其 所 属 的 Expedia 旅 游 服 务 公 司 侵 害 其 逆 拍 卖 方 式 专 利 之 诉 ; 亚 马 逊 书 店 诉 Barnes and noble 书 店 侵 害 其 One-Click 专 利 之 诉,Intouch 公 司 诉 亚 马 逊 时 代 华 纳 等 多 家 网 站 运 营 商 侵 害 其 在 线 音 乐 作 品 试 听 技 术 专 利 之 诉 等 等 可 以 预 见, 如 果 中 国 扩 大 对 商 业 方 法 的 专 利 保 护, 那 么 中 国 电 子 商 务 领 域 的 企 业 纠 纷 将 不 断 上 演 来 自 于 外 部 或 者 内 部 的 专 利 战 在 世 纪 之 交 的 网 络 泡 沫 后 才 开 张 真 正 成 长 起 来 的 电 子 商 务, 是 否 再 遭 遇 新 的 洗 劫, 不 能 不 令 人 担 心 正 如 有 学 者 认 为 : 互 联 网 技 术 的 进 步, 不 仅 降 低 了 公 司 的 营 运 成 本, 同 时 也 降 低 了 市 场 中 的 搜 寻 信 息 协 议 决 策 监 督 及 执 行 等 交 易 成 本, 使 市 场 的 运 作 更 有 效 率, 但 是 如 果 专 利 权 将 为 网 络 世 界 带 来 其 他 更 大 的 社 会 成 本 时, 该 社 会 成 本 不 仅 会 抵 销 原 本 可 节 省 的 社 会 成 本, 而 且 甚 至 24

会 产 生 更 多 的 社 会 成 本, 这 些 成 本 最 后 终 将 由 广 大 的 消 费 者 承 受, 对 社 会 整 体 造 成 不 利 7 2 域 名 域 名 是 互 联 网 上 识 别 和 定 位 计 算 机 的 层 次 结 构 式 的 字 符 标 识 它 与 计 算 机 的 互 联 网 协 议 地 址 (IP 地 址 ) 相 对 应, 是 具 有 语 词 意 义 且 易 于 辩 识 记 忆 的 IP 地 址 的 助 记 符, 由 前 缀 中 心 域 名 和 后 缀 三 部 分 组 成 域 名 最 开 始 只 是 用 于 Internet 中 解 决 地 址 对 应 问 题 的 一 种 方 法, 它 首 先 是 一 个 个 技 术 名 词 ; 然 而 在 域 名 的 实 际 使 用 中, 已 经 超 越 了 技 术 人 员 创 设 域 名 的 最 初 设 想, 并 不 断 被 赋 予 种 种 社 会 功 能 有 关 网 络 域 名 的 法 律 属 性, 也 是 众 说 纷 纭 认 为 域 名 属 于 知 识 产 权 的 客 体, 但 是 属 于 何 种 知 识 产 权 的 客 体, 并 没 有 形 成 统 一 的 看 法 如 果 域 名 真 的 具 有 知 识 产 权 的 价 值, 就 应 当 考 虑 给 予 它 知 识 产 权 的 地 位 和 法 律 保 护 8 域 名 在 网 络 空 间 的 无 形 性 与 财 产 性, 使 其 能 够 成 为 知 识 产 权 的 客 体 ; 域 名 的 商 业 价 值 之 所 在, 并 非 完 全 基 于 资 源 的 稀 缺 性, 更 重 要 的 是 蕴 含 于 其 中 的 经 营 者 付 出 创 造 性 劳 动 而 建 立 起 来 的 商 誉, 可 以 说 域 名 是 标 志 + 信 誉 + 质 量 的 总 和 9 这 些 观 点 的 论 证 逻 辑 是 : 域 名 是 注 册 人 思 考 后 注 册 的 成 果, 无 形 亦 无 体, 是 智 慧 成 果 ; 域 名 具 有 排 他 效 力, 具 有 独 占 性 但 是 域 名 却 不 具 备 知 识 产 权 的 地 域 性 时 间 性 等 特 征, 而 且 所 谓 的 智 慧 成 果 也 难 圆 其 说, 因 为 并 非 一 切 创 造 性 的 智 力 成 果 都 具 有 知 识 产 权, 如 姓 名 如 果 强 行 将 域 名 拉 进 知 识 产 权 的 大 家 庭, 将 引 起 法 律 逻 辑 上 的 混 乱, 不 利 于 法 律 发 展 完 善 正 因 为 如 此, 世 界 知 识 产 权 组 织 (WIPO) 在 互 联 网 名 称 及 地 址 的 管 理 : 知 识 产 权 议 题 第 一 轮 WIPO 互 联 网 域 名 进 程 的 报 告 中 做 出 不 想 增 新 的 知 识 产 权 的 表 态 在 众 多 学 者 的 论 述 中, 大 多 没 有 从 信 息 的 角 度 去 思 考 问 题, 而 客 观 实 践 中, 既 不 是 传 统 物 权 也 不 是 知 识 产 权 的 很 多 信 息, 早 已 充 当 了 财 产 的 一 种 类 型 而 存 在, 甚 至 信 息 财 产 交 易 已 经 成 为 电 子 商 务 中 的 一 种 10 根 据 信 息 财 产 法 原 理, 域 名 就 是 一 种 信 息 财 产, 并 且 可 以 成 为 知 识 财 产 的 载 体, 从 而 包 含 了 知 识 产 权 这 与 有 形 物 品 可 以 承 载 作 品 一 样, 但 是 包 含 了 作 品 复 制 品 的 纸 质 书 已 经 归 于 物 权 法 进 行 调 整 这 涉 及 的 是 权 力 复 合 体 的 处 置 规 则 问 题, 换 言 之, 如 果 一 个 信 息 符 号, 7 李 治 安, 网 络 时 代 中 商 业 方 法 可 专 利 性 之 政 策 分 析 [J]. 经 社 法 制 论 丛,2002,(29):237,240,228, 231-232,234,234-235,237 页 8 薛 虹, 网 络 时 代 的 知 识 产 权 法 [M]. 北 京 : 法 律 出 版 社,2000,275 页 9 吴 汉 东 等, 知 识 产 权 基 本 问 题 研 究 [M]. 北 京 : 中 国 人 民 大 学 出 版 社,2005,791 页 10 齐 爱 民, 捍 卫 信 息 社 会 中 的 财 产 信 息 财 产 法 原 理 [M.] 北 京 : 北 京 大 学 出 版 社,2009,78,112 页

承 载 了 知 识 财 产 ( 比 如 商 标 ), 它 是 法 律 属 性 被 商 标 吸 收 还 是 信 息 吸 收 在 笔 者 看 来, 域 名 是 一 种 信 息 符 号, 通 过 申 请 注 册 取 得, 没 有 地 域 性 和 时 间 性, 根 据 在 先 权 利 不 受 侵 犯 原 则, 域 名 如 果 侵 犯 了 在 先 的 姓 名 权 或 商 标 权 而 存 在 权 利 冲 突, 适 宜 保 护 已 有 的 在 先 权 利 当 前, 有 关 域 名 的 争 议 不 断, 相 关 的 法 律 规 则 仍 未 建 立, 域 名 纠 纷 的 解 决 机 制 主 要 有 两 类, 一 类 是 民 间 解 决 机 制, 这 类 机 制 以 WIPO 有 关 域 名 纠 纷 解 决 的 建 议 和 国 际 互 联 网 名 称 和 地 址 分 配 公 司 (ICANN) 的 统 一 域 名 争 端 解 决 政 策 机 制 为 典 型 ; 一 类 是 司 法 行 政 解 决 机 制, 国 家 权 力 机 构 行 政 机 构 和 司 法 机 构 出 台 的 域 名 规 范 和 纠 纷 解 决 机 制 正 属 于 此 类, 这 类 以 美 国 的 相 关 机 制 为 典 型 美 国 域 名 纠 纷 处 理 机 制 法 律 依 据 主 要 有 1946 年 商 标 法 联 邦 商 标 反 淡 化 法 反 域 名 抢 注 消 费 者 保 护 法 值 得 说 明 的 是, 联 邦 商 标 反 淡 化 法 反 域 名 抢 注 消 费 者 保 护 法 在 跨 境 电 子 商 务 中, 由 于 涉 及 到 多 个 国 家 的 法 律 制 度, 而 域 名 目 前 还 没 有 明 确 的 法 律 界 定, 我 国 有 关 的 法 律 机 制 也 没 建 立, 主 要 是 参 照 适 用 国 际 WIPO ICANN 的 规 则, 在 法 律 的 强 制 力 上 缺 乏 保 障 电 子 商 务 中 的 域 名 问 他 因 此 成 为 一 个 重 要 问 题 2.1.3 知 识 产 权 的 特 征 知 识 产 权 是 一 种 无 形 财 产 权, 权 利 客 体 具 有 无 形 性, 这 是 知 识 产 权 和 物 权 最 大 的 区 别 之 一, 但 是 客 体 的 无 形 性 并 不 是 知 识 产 权 的 独 有 特 征, 这 在 与 信 息 这 一 客 体 的 比 较 上 则 不 言 而 喻 11 从 根 本 上 说, 知 识 财 产 与 其 它 财 产 类 型 权 利 相 比, 具 有 如 下 几 个 显 著 的 特 征 : 最 后, 知 识 产 权 的 地 域 性 与 网 络 环 境 的 无 边 界 性 引 发 了 知 识 产 权 保 护 的 困 境 知 识 产 权 和 传 统 财 产 权 类 型 不 同, 具 有 地 域 性 ; 知 识 财 产 属 于 法 律 拟 制 的 财 产, 具 有 无 形 性 和 可 复 制 性 在 地 域 上 性, 由 于 各 国 的 政 治 经 济 文 化 背 景 和 科 技 发 展 水 平 的 不 同, 各 国 对 知 识 产 权 的 保 护 内 容 和 侧 重 点 也 不 同, 因 此 知 识 产 权 立 法 具 有 明 显 的 地 域 性 特 点 虽 然 各 国 通 过 缔 结 国 际 条 约 等 方 式, 将 知 识 产 权 立 法 的 差 异 减 少, 但 也 仅 限 于 保 护 水 平 和 范 围 等 方 面 具 体 到 每 一 个 知 识 产 权 客 体, 必 须 在 某 个 国 家 登 记 或 者 申 请 或 者 注 册, 否 则 不 受 法 律 保 护 并 且, 知 识 产 权 属 于 国 际 竞 争 的 核 心 要 素, 知 识 产 权 发 达 国 家 显 然 希 11 齐 爱 民. 私 法 视 野 下 的 信 息 [M].. 重 庆, 重 庆 大 学 出 版 社,2012,336 页 26

望 通 过 国 际 条 约 磋 商, 利 用 自 身 的 经 济 地 位 给 知 识 产 权 不 占 优 势 的 发 展 中 国 家 施 加 压 力, 也 让 知 识 产 权 全 球 的 统 一 在 推 动 与 反 推 动 之 间 艰 难 前 进 地 域 性 还 表 现 在 法 律 适 用 上, 知 识 产 权 的 行 政 司 法 保 护 在 地 域 管 辖 上, 也 存 在 一 定 的 管 辖 原 则, 以 确 保 不 发 生 管 辖 权 的 混 乱 第 一, 法 律 拟 制 性, 知 识 产 权 的 原 始 取 得 方 式 是 基 于 法 律 授 权 和 传 统 有 形 财 产 权 原 始 取 得 方 式 诸 如 劳 动 生 产 先 占 等 不 同, 知 识 产 权 的 取 得 是 基 于 法 律 规 定 授 予 创 作 者 一 定 的 垄 断 性 权 利 虽 然 著 作 权 的 取 得 不 必 经 过 登 记 和 申 请 注 册, 但 是 它 具 有 法 律 的 拟 制 性, 权 利 不 是 天 然 存 在 的 以 专 利 为 例, 我 国 专 利 授 予 采 取 先 申 请 原 则, 即 不 同 申 请 人 就 同 一 发 明 创 造 向 专 利 行 政 管 理 部 门 提 出 申 请, 在 审 查 符 合 授 权 条 件 的 前 提 下, 授 予 最 先 申 请 的 人 美 国 之 前 采 用 的 是 在 先 发 明 原 则,2011 新 修 订 生 效 的 美 国 发 明 法 案 顺 应 国 际 潮 流 改 为 在 先 申 请 原 则 被 授 权 的 发 明 创 造 应 具 备 专 利 的 三 性 且 不 能 违 背 专 利 法 的 特 殊 规 定 第 二, 时 间 性 和 传 统 财 产 的 所 有 权 随 客 体 而 存 在 的 时 间 永 续 性 不 同, 知 识 产 权 的 客 体 虽 然 可 以 永 续 存 在, 但 权 利 却 有 一 定 的 时 间 性 例 如 根 据 我 国 专 利 法, 获 得 专 利 权 的 发 明 专 利, 其 权 利 自 申 请 日 起 最 长 20 年, 且 应 缴 纳 权 利 维 持 费 用 ; 著 作 权 和 商 标 权 都 有 类 似 的 规 定 第 三, 地 域 性 众 所 周 知, 在 有 形 财 产 上, 一 个 人 的 动 产 所 有 权 不 因 离 开 某 个 国 家 而 丧 失, 例 如 随 身 携 带 的 一 个 手 机, 在 世 界 任 何 一 个 国 家 都 承 认 是 你 的 财 产, 其 财 产 所 有 权 自 动 获 得 并 得 到 保 护 但 知 识 产 权 不 同, 离 开 授 权 的 国 家, 其 权 利 在 该 授 权 法 域 不 再 自 动 获 得, 除 非 该 客 体 符 合 当 地 法 律 的 授 权 条 件 并 履 行 一 定 的 获 权 手 续 2.2 知 识 产 权 在 电 子 商 务 中 的 作 用 知 识 产 权 因 为 自 身 的 价 值 特 性, 成 为 消 费 者 降 低 寻 找 成 本 和 获 得 优 质 服 务 提 升 生 活 体 验 品 质 的 重 要 因 素 跨 境 电 子 商 务 作 为 利 用 电 子 数 据 处 理 技 术 进 行 贸 易 活 动 的 电 子 化 商 务 运 作 模 式, 其 核 心 是 数 据 信 息, 而 这 些 数 据 信 息 的 内 容 大 多 是 一 连 串 的 文 字 图 形 声 音 影 像 计 算 机 程 序 等 作 品, 这 些 客 体 都 涉 及 到 商 标 作 品 等 不 同 种 类 的 知 识 产 权 归 结 起 来, 知 识 产 权 在 电 子 商 务 中 的 作 用 主 要 在 以 下 几 点 : 首 先, 知 识 产 权 表 彰 电 子 商 务 货 物 商 品 和 服 务 商 品 的 质 量, 降 低 电 子 商 务 交

易 者 对 高 质 量 商 品 的 寻 找 成 本 和 提 高 交 易 的 质 量 知 识 财 产 是 智 慧 的 产 物, 如 果 商 品 或 者 服 务 融 入 了 知 识 财 产, 那 么 该 商 品 或 者 服 务 因 此 获 得 极 高 的 附 加 值 以 一 件 贴 有 品 牌 标 识 和 专 利 技 术 的 货 物 商 品 为 例, 该 商 品 的 成 本 不 仅 包 含 了 设 计 原 材 料 生 产 加 工 到 产 出 的 成 本, 还 包 括 商 标 和 专 利 等 知 识 财 产 使 用 的 成 本, 这 也 是 商 品 的 附 加 值 所 在 一 件 商 品, 凝 聚 的 知 识 财 产 价 值 越 高, 那 它 的 价 格 就 卖 得 越 贵, 也 就 越 畅 销 这 在 传 统 商 务 模 式 下 如 此, 网 络 环 境 下 的 电 子 商 务 更 如 此 在 跨 境 电 子 商 务 活 动 中, 知 识 产 权 已 成 为 传 递 品 牌 信 赖 的 标 识, 买 家 主 要 通 过 专 利 商 标 版 权 识 别 消 费 产 品 的 信 息 可 靠 度 及 新 家 比 在 无 法 亲 眼 目 睹 货 物 的 情 况 下, 绝 大 多 数 买 家 只 能 通 过 知 识 产 权 辨 别 远 在 万 里 之 外 的 商 家 的 信 益 和 商 品 的 品 质 因 此, 知 识 产 权 ( 特 别 是 商 标 ) 在 跨 境 电 子 商 务 营 销 活 动 中 就 显 得 特 别 重 要, 知 识 产 权 的 价 值 份 量 相 应 增 加 在 跨 境 电 子 商 务 平 台 上, 知 识 产 权 的 价 值 更 加 凸 显, 用 有 知 识 产 权 的 产 品, 销 售 火 爆, 不 含 知 识 产 权 ( 如 商 标 专 利 技 术 ) 的 产 品, 点 击 率 低, 无 人 问 津 其 次, 知 识 产 权 贸 易 成 为 电 子 商 务 中 商 品 的 重 要 组 成 部 分, 推 动 电 子 商 务 市 场 的 快 速 发 展 在 国 际 贸 易 中, 知 识 产 权 贸 易 已 经 与 传 统 的 货 物 贸 易 服 务 贸 易 成 为 WTO 三 大 贸 易 狭 义 的 知 识 产 权 贸 易, 是 指 以 知 识 产 权 为 标 的 贸 易, 主 要 包 括 知 识 产 权 许 可 知 识 产 权 转 让 等 内 容, 即 企 业 经 济 组 织 或 个 人 之 间, 按 照 一 般 商 业 条 件, 向 对 方 出 售 或 从 对 方 购 买 知 识 产 权 使 用 权 的 一 种 贸 易 行 为 狭 义 的 知 识 产 权 贸 易 涉 及 合 同 订 立 权 利 登 记 转 移 等 手 续, 目 前 电 子 商 务 还 不 具 备 这 样 的 条 件, 但 是 有 关 方 面 正 在 探 索 但 是, 电 子 商 务 中, 一 种 以 信 息 为 载 体 的 含 有 知 识 产 权 的 产 品 ( 知 识 产 权 产 品 知 识 产 品 ), 特 别 是 附 有 高 新 技 术 的 高 附 加 值 的 高 科 技 数 字 化 产 品, 比 如 集 成 电 路 计 算 机 软 件 多 媒 体 产 品, 视 听 产 品 音 像 制 品 文 学 作 品 等 在 国 际 交 易 平 台 大 量 存 在, 这 些 知 识 产 权 信 息 化 产 品 只 需 要 轻 轻 点 击 鼠 标, 产 品 以 信 息 流 的 形 式 进 入 到 对 方 的 计 算 机 系 统, 不 需 要 物 流 而 实 现 了 跨 境 的 即 时 交 易, 由 于 电 子 商 务 中 提 供 了 优 秀 的 来 自 世 界 各 地 的 知 识 产 权 产 品, 因 此 极 大 地 吸 引 了 大 量 的 消 费 者 通 过 跨 境 电 子 商 务 平 台 进 行 交 易 大 大 推 动 了 跨 境 电 子 商 务 的 发 展 当 然, 这 些 活 动 理 应 在 尊 重 它 人 的 知 识 产 权 下 进 行, 如 果 未 经 授 权, 复 制 取 得 的 知 识 产 权 信 息 产 品 并 大 肆 销 售, 将 构 成 侵 权 行 为 2.3 电 子 商 务 中 的 知 识 产 权 困 境 28

互 联 网 是 全 球 计 算 机 信 息 和 通 讯 资 源 的 综 合 体, 互 通 互 联 的 信 息 网 络 日 益 发 展 成 为 各 国 发 展 知 识 经 济 的 重 要 社 会 基 础 互 联 网 的 发 展 改 变 了 人 们 的 经 济 行 为, 培 养 了 全 新 的 交 易 习 惯 与 贸 易 方 式, 催 生 了 电 子 商 务 这 一 新 兴 的 商 业 模 式 正 是 由 于 知 识 产 权 对 于 电 子 商 务 的 重 大 作 用, 电 子 商 务 和 知 识 产 权 的 存 在 天 然 的 联 系 但 与 此 同 时, 我 们 也 应 该 看 到, 电 子 商 务 是 互 联 网 技 术 和 商 务 活 动 的 革 命 性 突 破, 技 术 的 进 步 也 严 重 地 冲 击 着 传 统 的 法 律 制 度 知 识 产 权 之 所 以 重 要 并 且 和 电 子 商 务 发 生 关 联 是 因 为 在 互 联 网 上 进 行 交 易 的 有 价 值 的 东 西 通 常 通 过 使 用 知 识 产 权 加 以 表 彰 和 实 现, 如 果 电 子 商 务 中 的 知 识 产 权 得 不 到 保 护, 那 么 它 们 遭 到 肆 意 偷 盗 或 剽 窃, 这 样 会 使 整 个 电 子 商 务 交 易 秩 序 和 知 识 产 权 制 度 的 激 励 创 新 功 能 毁 于 一 旦 然 而, 电 子 商 务 作 为 新 兴 的 商 业 形 态, 加 上 对 知 识 产 权 的 本 质 和 形 式 缺 乏 认 识, 以 及 知 识 产 权 与 跨 境 电 子 商 务 的 交 织 起 来 错 综 复 杂 的 关 系, 使 得 知 识 产 权 在 电 子 商 务 中 面 临 各 方 面 的 困 境 第 一 知 识 产 权 与 电 子 商 务 高 度 融 合 关 系 模 糊 如 前 所 述, 知 识 产 权 在 电 子 商 务 活 动 中 具 有 重 要 的 作 用, 知 识 产 权 是 电 子 商 务 的 重 要 内 容, 电 子 商 务 不 能 没 有 知 识 产 权, 不 存 在 没 有 知 识 产 权 的 电 子 商 务 电 子 商 务 以 电 子 信 息 为 主 要 的 沟 通 媒 介, 客 户 通 过 商 标 和 网 络 平 台 商 识 别 网 店 上 的 产 品, 并 决 定 是 否 下 单, 因 此 国 内 卖 家 以 及 网 络 平 台 商 会 通 过 知 识 产 权 进 行 域 外 营 销 此 外, 知 识 产 权 产 品 往 往 成 为 跨 境 电 子 商 务 的 直 接 交 易 对 象, 方 便 而 快 捷 更 加 促 进 了 诸 如 数 字 化 音 乐 视 频 电 影 文 学 软 件 系 统 的 交 易 因 此 有 时 电 子 商 务 就 是 知 识 产 权 表 彰 下 的 商 务 从 根 本 上, 电 子 商 务 和 知 识 产 权 的 连 接 纽 带 就 是 信 息, 但 是 就 目 前 的 法 律 理 论 还 是 实 际 立 法 都 缺 乏 清 晰 的 论 述 和 界 定, 知 识 产 权 和 电 子 商 务 之 间 的 关 系 有 待 进 一 步 厘 清 第 二 电 子 商 务 的 新 环 境 放 大 了 知 识 产 权 保 护 体 系 的 缺 陷 首 先 是 权 利 的 保 护 方 式 面 临 冲 击, 技 术 的 进 步 导 致 传 统 的 知 识 产 权 保 护 保 护 体 系 出 现 新 的 空 白 点, 原 有 的 措 施 难 以 适 应 网 络 环 境 下 的 知 识 产 权 保 护 一 方 面 是 民 众 对 优 秀 知 识 产 权 产 品 的 渴 求, 想 法 设 法 通 过 资 源 共 享 为 特 征 的 网 络 免 费 分 享 他 人 的 智 力 成 果 ; 一 方 面 知 识 产 权 权 利 人 的 辛 苦 劳 动 收 益 得 不 到 保 护, 严 重 打 击 了 其 创 作 性 网 络 环 境 下, 知 识 产 权 保 护 面 临 严 重 的 危 机 知 识 产 权 客 体 比 如 作 品 专 利 技 术 方 案 和 商 标 图 形 符 号 从 根 本 上 说, 是 以 信 息 的 形 式 呈 现 的, 从 传 播 的 便 捷 性 看, 信 息 是 知 识 产 权 客 体 的 最 佳 载 体 以 数 字 化 的 著 作 权 实 施 产 品 为

例 优 秀 的 电 影 音 乐 书 籍 计 算 机 软 件 等, 如 果 不 以 技 术 性 措 施 进 行 保 护, 它 的 复 制 品 将 以 秒 的 形 式 迅 速 遍 及 世 界 各 个 角 落, 创 作 者 的 著 作 权 保 护 将 变 为 一 句 空 话, 知 识 产 权 制 度 的 利 益 平 衡 原 则 在 这 样 的 环 境 下 难 以 体 现 其 次, 网 络 环 境 催 生 了 新 的 客 体 类 型, 新 客 体 的 法 律 适 用 面 了 法 律 缺 失 的 困 境 在 新 技 术 快 速 发 展 背 景 下, 很 多 权 利 客 体 缺 乏 相 应 的 法 律 规 范 比 如 视 频 音 乐 多 媒 体 网 络 数 字 化 作 品 在 线 计 算 机 软 件 以 及 电 子 书 等 ( 如 下 图 一 ), 现 有 的 法 律 均 没 有 明 确 规 定 是 何 种 权 利 的 客 体, 到 底 是 以 知 识 产 权 的 客 体 加 以 保 护, 还 是 作 为 一 种 新 型 的 财 产 权 客 体 加 以 保 护, 目 前 学 界 也 尚 未 形 成 统 一 的 观 点 图 一 第 三 知 识 产 权 的 地 域 性 和 电 子 商 务 无 界 性 引 发 的 矛 盾 与 冲 突 地 域 性 是 知 识 产 权 的 重 要 特 点, 而 网 络 传 输 的 特 点 则 是 无 国 界 性, 因 此 知 识 产 权 的 地 域 性 与 网 络 环 境 的 无 边 界 性 引 发 了 知 识 产 权 保 护 的 困 境 知 识 财 产 属 于 法 律 拟 制 的 财 产, 具 有 无 形 性 和 可 复 制 性 在 地 域 上 性, 由 于 各 国 的 政 治 经 济 文 化 背 景 和 科 技 发 展 水 平 的 不 同, 各 国 对 知 识 产 权 的 保 护 内 容 和 侧 重 点 也 不 同, 因 此 知 识 产 权 立 法 具 有 明 显 的 地 域 性 特 点 虽 然 各 国 通 过 缔 结 国 际 条 约 等 方 式, 将 知 识 产 权 立 法 的 差 异 减 少, 但 也 仅 限 于 保 护 水 平 和 范 围 等 方 面 具 体 到 每 一 个 知 识 产 权 客 体, 必 须 在 某 个 国 家 登 记 或 者 申 请 或 者 注 册, 否 则 不 受 法 律 保 护 并 且, 知 识 产 权 属 于 国 际 竞 争 的 核 心 要 素, 知 识 产 权 发 达 国 家 显 然 希 望 通 过 国 际 条 约 磋 商, 利 用 自 身 的 经 济 地 位 给 知 识 产 权 不 占 优 势 的 发 展 中 国 家 施 30

加 压 力, 也 让 知 识 产 权 全 球 的 统 一 在 推 动 与 反 推 动 之 间 艰 难 前 进 地 域 性 还 表 现 在 法 律 适 用 上, 知 识 产 权 的 行 政 司 法 保 护 在 地 域 管 辖 上, 也 存 在 一 定 的 管 辖 原 则, 以 确 保 不 发 生 管 辖 权 的 混 乱 目 前 为 解 决 这 些 矛 盾 和 冲 突, 世 界 大 多 数 国 家 主 张 通 过 缔 结 国 际 公 约 来 进 一 步 强 化 对 知 识 产 权 的 专 有 性 的 保 护 1996 年 12 月, 世 界 知 识 产 权 组 织 (WIPO) 在 日 内 瓦 主 持 缔 结 的 世 界 知 识 产 权 组 织 版 权 条 约 和 世 界 知 识 产 权 组 织 表 演 和 唱 片 条 约 中, 就 针 对 网 络 环 境, 增 加 了 版 权 保 护 的 新 权 利, 同 时 对 现 有 权 利 向 数 字 化 的 应 用 延 伸 做 出 了 解 释 同 时, 对 于 电 子 商 务 影 响 巨 大 的 知 识 产 权 法 律 国 际 一 体 化 也 需 要 有 一 个 共 同 的 标 准, 世 界 贸 易 组 织 订 立 的 与 贸 易 有 关 的 知 识 产 权 协 议 (TRIPS 协 议 ) 就 是 一 例 在 知 识 经 济 中, 强 化 知 识 产 权 专 有 性 和 国 际 知 识 产 权 法 律 国 际 一 体 化 的 趋 势, 是 不 可 阻 挡 的 潮 流 ; 这 对 世 界 发 展 中 国 家 是 一 个 重 大 的 挑 战 第 四 知 识 产 权 相 关 法 律 在 电 子 商 务 活 动 中 的 适 用 困 境 首 先 来 看 看 版 权 法 的 适 用 问 题 传 统 的 版 权 法 要 求 作 品 必 须 附 着 在 载 体 上, 或 相 关 的 载 体 ( 磁 盘 磁 带 ) 上, 才 会 受 到 保 护 但 在 互 联 网 领 域, 作 品 完 全 可 以 体 现 为 由 01 数 字 符 号 排 列 组 合 起 来 的 信 息 包, 计 算 机 只 是 将 数 据 包 再 次 转 化 为 人 类 所 能 识 别 的 文 字 符 号 甚 至 在 同 一 个 计 算 机 存 储 器 上 可 以 大 量 地 复 制 多 份 并 存 储, 如 果 将 此 计 算 机 作 为 网 络 服 务 器 供 不 同 的 用 户 各 自 对 每 一 部 分 复 制 品 进 行 管 理 和 访 问, 那 么 此 时, 计 算 机 存 储 器 已 经 和 传 统 的 一 份 磁 盘 磁 带 不 可 等 同, 它 已 经 分 属 于 不 同 的 主 体 所 支 配 因 此 在 这 样 的 情 况 下, 计 算 机 已 经 不 能 作 为 载 体 对 作 品 的 权 属 进 行 界 分 这 种 情 况 下, 电 脑 服 务 器 的 作 品 及 其 复 制 品 的 法 律 适 用 面 临 无 法 可 依 的 困 境 其 次 在 商 标 法 上, 也 会 面 临 新 环 境 下 的 适 用 问 题, 又 以 域 名 和 商 标 的 冲 突 最 为 明 显, 这 个 问 题 不 同 的 国 家 规 定 不 同 美 国 奉 行 的 是 先 使 用 原 则, 即 谁 首 先 使 用 这 个 名 称, 他 就 获 得 相 关 的 权 利 但 网 络 上 的 域 名 登 记 问 题 毕 竟 不 是 简 单 的 商 标 法 问 题, 现 在 并 没 有 一 个 明 确 的 法 律 来 调 整 这 个 问 题 美 国 商 务 部 电 信 与 信 息 司 于 1998 年 初 公 布 的 因 特 网 名 称 与 地 址 的 技 术 性 管 理 的 改 进 方 案, 列 举 了 七 方 面 的 问 题 ; 中 国 为 探 寻 符 合 国 际 标 准 和 适 合 中 国 国 情 的 域 名 制 度, 于 1997 年 5 月 30 日, 国 务 院 信 息 办 印 发 了 中 国 互 联 网 络 域 名 注 册 暂 行 管 理 办 法 目 前, 现 有 的 国 际 知 识 产 权 法 缺 乏 保 护 域 名 的 专 门 制 度, 但 是, 巴 黎 公 约 伯 尔 尼 公 约

和 TRIPS 协 议 ( 与 贸 易 有 关 的 知 识 产 权 协 议 的 简 称 ) 等 主 要 的 国 际 知 识 产 权 法 所 规 定 的 基 本 原 则 与 规 则, 可 能 对 建 立 域 名 的 知 识 产 权 国 际 保 护 制 度 起 指 导 作 用 因 特 网 国 际 协 会 与 美 国 的 以 及 全 球 产 业 界 因 特 网 用 户 等 最 近 也 已 达 成 初 步 协 议, 成 立 新 的 全 球 性 管 理 顶 级 域 名 机 构 这 说 明 国 际 社 会 正 在 加 紧 努 力, 协 调 这 一 基 础 性 领 域 内 错 综 复 杂 的 问 题 再 者, 法 律 适 用 必 然 涉 及 管 辖 权 问 题 一 般 从 民 诉 方 面 来 讲, 要 起 诉 或 在 侵 权 发 生 地, 或 在 被 告 所 在 地, 但 在 联 网 系 统 里 面, 传 统 的 原 则 不 适 用 了 因 为 联 网 系 统 里 所 出 现 的 诽 谤 错 误 及 误 导 性 的 信 息, 有 时 候 你 根 本 无 法 知 道 它 是 从 哪 里 冒 出 来 的 他 可 能 打 一 枪 换 一 个 地 方, 他 把 信 息 输 送 上 去 之 后, 马 上 关 机, 你 就 不 知 道 他 在 哪 儿 就 传 统 的 法 律 而 言, 提 出 了 一 个 新 课 题 : 到 底 在 哪 儿 起 诉? 从 传 统 的 民 法 理 论 来 看, 实 际 上 对 原 告 不 利, 因 为 在 被 告 所 在 地 或 侵 权 发 生 地 起 诉, 有 时 候 原 告 离 之 很 远, 对 原 告 的 起 诉 权 不 利 但 在 联 网 系 统 里 面, 由 于 不 知 道 被 告 ( 向 联 网 里 输 送 信 息 的 人 ) 具 体 在 哪 个 地 方, 反 而 对 原 告 起 诉 有 利, 因 为 原 告 既 然 不 知 道 被 告 在 哪 儿, 原 告 就 可 以 随 便 挑 选 从 法 律 上 和 地 点 上 对 他 最 有 利 的 地 方 起 诉 这 样, 就 形 成 了 美 国 法 律 上 讲 的 FIM 效 应 但 根 据 一 般 原 则, 还 是 应 该 在 因 网 络 里 的 诽 谤 及 错 误 等 信 息 引 起 伤 害 的 地 方 起 诉 2.4 电 子 商 务 与 知 识 产 权 立 法 现 状 电 子 商 务 代 表 着 未 来 贸 易 方 式 的 发 展 方 向, 已 引 起 世 界 各 国 政 府 联 合 国 和 其 他 国 际 组 织 的 高 度 关 注 国 际 上, 联 合 国 国 际 贸 易 法 委 员 会 (UNCITRAL) 制 定 了 电 子 资 金 传 输 法 统 一 电 子 签 名 规 则 电 子 商 务 示 范 法 等 2005 年 11 月 23 日, 联 合 国 国 际 贸 易 法 委 员 会 通 过 了 联 合 国 国 际 合 同 使 用 电 子 通 信 公 约 ; 欧 盟 和 美 国 在 1997 年 先 后 提 出 了 关 于 电 子 商 务 的 欧 洲 建 议 全 球 电 子 商 务 框 架 ; 世 界 贸 易 组 织 (WTO) 在 1998 年 5 月 召 开 的 部 长 级 会 议 上 发 表 了 关 于 全 球 电 子 商 务 的 宣 言, 并 于 当 年 10 月 正 式 启 动 全 面 研 究 电 子 商 务 中 法 律 问 题 的 项 目, 为 2000 年 前 开 始 的 新 一 轮 服 务 贸 易 总 协 定 (GATS) 谈 判 和 评 审 与 贸 易 有 关 的 知 识 产 权 (TRIPS) 协 议 的 实 施, 乃 至 全 球 电 子 商 务 法 典 的 制 定 做 必 要 准 备 ; 世 界 知 识 产 权 组 织 (WIPO) 在 1996 年 底 通 过 了 WIPO 版 权 条 约 (WCT) 和 WIPO 表 演 与 录 音 制 品 条 约 (WPPT) 这 两 项 版 权 立 法 带 入 数 字 化 时 代 的 因 特 网 条 约,1998 年 10 月 又 宣 布 : 经 成 员 国 同 意,WIPO 将 实 施 一 系 列 措 施, 旨 在 32