业务探讨 BUSINESS RESEARCH 论证券支持诉讼的专业化发展 河北经贸大学法学院 杜佳蓉 樊鸿雁 中小投资者是证券市场存在和发展的根基 正 损失的都是中小投资者 广大中小投资者形单影 是因为中小投资者的积极参与才会有证券市场的迅 只 处于弱势地位 通过民事追责机制维权呈现一 速发展 水能

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1 论证券支持诉讼的专业化发展 河北经贸大学法学院 杜佳蓉 樊鸿雁 中小投资者是证券市场存在和发展的根基 正 损失的都是中小投资者 广大中小投资者形单影 是因为中小投资者的积极参与才会有证券市场的迅 只 处于弱势地位 通过民事追责机制维权呈现一 速发展 水能载舟 亦能覆舟 对中小投资者利益 盘散沙 毫无头绪的状态 随着中证中小投资者服 的保护 关系到证券市场是触礁搁浅还是继续远 务中心有限责任公司 简称 投服中心 的设立 航 在美国证券交易所的大厅树立着巨大的标语 和证券支持诉讼的提起 中小投资者权益维护有了 要像搀扶8多岁的老太太过马路一样 用心呵护 很大改善 中小投资者的利益 目前 在我国证券市场中 中小投资者占据很 一 证券支持诉讼的数量考量 高的比例 根据中登公司16年1月中发布的结算 投资者合法权利的保护是 证券法 的核心精 统计月报显示 16年末投资者账户数为11,811.4 神 而无救济则无权利 证券投资者具有双重身 万 其中自然人账户11,778.4万 非自然人账户 份 一是上市公司股东 二是证券市场中的投资 3.6万 个人投资者占比高达99.7%1 国外证券 者 证券市场中 投资者依据证券市场中的信息进 投资市场机构投资者居多 我国A股市场中小投资 行交易 在上市公司内部 投资者依据持有的股份 者居多 这决定了我国市场特性与成熟市场有很大 享有股东权 投资者可依据 公司法 中的股东诉 的不同 历次证券市场发生的丑闻事件 遭受重大 讼 股东代表诉讼依法维护自己的权利 也可以依 1 李大霄 散户是中国股市的大功臣 载 华夏时报 17年1月4日第三版 74

2 Business Research 业务探讨 据 证券法 规定的民事诉讼寻求司法救济 在 政处罚 但已公开信息显示仅有69家被投资者提起 公司法 中 主要调整公司与众多的股东间的关 证券民事赔偿诉讼 占比仅为8% 在众多民事诉 系 主要为 内部人 而 证券法 中 主要关 讼中 仅仅出现了两例支持诉讼 注投资者和证券发行人之间的关系 关注的是不 通过以上数据可以看到 我国证券投资者对于自 特定投资人 是 外部人 对于中小投资者来 我保护途径和手段不甚了解 进行证券民事赔偿诉讼 说 内部人 的股权占比太小 不受重视 外 的举证难题更是难解 以上数据还可以看出 我国证 部人 缺少专业知识 易受到不实信息的干扰 不 券民事赔偿数量逐年上升 中小投资者的权利救济意 实信息的来源有时是所投资公司违法违规发布的信 识也在逐年上升 但是证券支持诉讼的数量显得有些 息 相对于资源雄厚的上市公司 外部人 身份 少 也显示出证券支持诉讼的发展潜力 使得中小投资者难以辨别 处于弱势地位 16年7月日 投服中心联合上海证券交易 所 投资者声音调研平台 开展一项市场调研 发 二 证券支持诉讼发展的必要性 一 中小投资者的相对弱势地位 中小投资者处于信息 资金等弱势地位 单个 认识调查报告 两项报告 报告显示 87.75%的投 投资者行权维权面临专业知识储备不足 耗时久 资者都愿意行使自己的股东权利 但是35.9%的投 成本高等重重阻碍 信息占据着资本市场的关键 资者认为自己没有途径行使股东权利 3 众多投资 同样也是求得民事赔偿的关键 上市公司占有技术 者受到损害 却鲜少有投资者会提起诉讼 在1 资源和人力资源等关键优势信息和优势地位 在诉 年-16年间 共有49家上市公司因虚假陈述被行 讼和交涉过程中占据主动地位 投资者并没有经过 图1 7-16年诉讼数据对比图* 专业的训练 不具备专业知识 无法鉴别上市公司 数量 布了 投资者权益知识调查报告 和 投资者风险 的 小动作 4 并且 由于证券民事赔偿诉讼具有 小额多数 的特点 对绝大多数的个体受害投资者而言 诉讼成 本可能远超过赔偿数额 中小投资者对于寻求赔偿 民事赔偿诉讼数量 支付诉讼数量 * 本数据参考中国裁判文书网 无讼案例库的有关数据 年份为裁判年份 民事赔 偿诉讼数量为有关判决裁定的数量 支持诉讼数量因未发布判决书 为起诉年份 态度最普遍的是 搭车心理 往往会陷入 集体行 动 的困境 个体投资者即便权益受到侵害 也基 于以上因素而不愿提起民事诉讼保障自身权益5 这 陈甦 证券法专题研究 高等教育出版社 6版 朱凯 赵怡雯 重构证券市场投资者保护制度 载 国际金融报 16年9月19日第七版 4 尹晨 探寻阳光下的理性繁荣 市场信息监管研究 南开大学出版社4版 第17页 5 赵万一 证券市场投资者利益保护法律制度研究 法律出版社13版 第38页 3 75

3 样 在 不告不理 的民事诉讼原则下 司法保护对 做出了明确规定 规定了六条七种证券犯罪行为 于证券市场的违法行为也就无能为力 欺诈发行股票 债券罪 提供虚假财务会计报告 二 违法主体较低的违法成本 罪 擅自发行股票和公司 企业债券罪 内幕交 1 民事责任成本较低 民事责任的最主要特 易 泄露内幕信息罪 编造并传播影响证券交易虚 点 损失的填补 没有在证券民事赔偿中得到充 假信息罪 诱骗他人买卖证券罪 在经过审判的案 分的发挥 违法成本难以和违法利益相提并论 使 件中 兄弟科技内幕交易案是较为典型的案件 被 得上市公司宁愿冒着处罚的危险 也要火中取栗 定义为 情节特别严重 但是两名被告金建平 由于信息 地域 成本等多条件的制约 主动提起 吕悦明二审却因多种原因被判缓刑 还有三变科 证券民事赔偿的投资者很难超过符合起诉条件的投 技 宝利沥青等内幕交易案 也都属于 情节特别 资者总人数的1% 起诉总标的很难超过投资者可 严重 但最后均被判缓刑 诸多的证券类犯罪判 计算损失总额的5% 由此导致民事违法成本并不 决结果均显示 轻量刑并适用缓刑 使得犯罪行 高昂 为猖獗 行政责任成本较低 据统计 在过去的三 三 诉讼环节困难重重 年里 共有35家公司涉及财务造假而受到证监会的 由于审判能力和独立性等方面原因 法院在诉 行政处罚 处罚最为严重的属海联讯 被处罚88 讼各阶段都存在问题 使得投资者在诉讼过程中需 万元 海联讯的实际控制人章峰被处罚13万元 要经过多个环节 包括立案关 审理关 判决关和 其余公司的罚款都没有超过证券法的顶格处罚 执行关等 打击了投资者的诉讼积极性 部分法院 6万元 这笔费用对于上市公司来说简直就是无关 在立案环节设置了重重障碍 增加受理难度 有时 痛痒 九牛一毛 证券法 因处罚力度过小被戏 虽勉强受理但提高了证据门槛 有些法院在审理时 称为 豆腐法 没有锋利的 牙齿 已成为 对于实体法的适用似乎带有倾向性地不利于原告 妨碍中国股市健康发展的重大障碍 针对行政责任 尤其体现在对于虚假陈述揭露日认定和系统风险因 的无力度特点 本次修订的 证券法 也做了关 素排除等问题上的处理 比如 在11年1月判决的 注 在17年月9日 中国证监会通报了进入17 华闻传媒案中 法院认为上市公司披露的会计信息 年后的18起案件 6 通过观察以上数据 可以看到 存在虚假记载 不构成虚假陈述事实 这显然有违 多人的罚款达百万或千万 行政罚款的数额在上 法理 与其他法院对于此类的判决大不相同 即使 升 这也体现出行政责任成本未来的上升趋势 投资者苦苦等来了有利的法院判决或调解 执行环 3 刑事责任成本较低 刑法 对证券犯罪 6 节又可能出问题 使得投资者难以真正获得赔偿 朱宝琛 证监会严查违法违规行为 内幕交易占比最高 载 证券日报 17年月9日 76

4 Business Research 业务探讨 三 证券支持诉讼的发展现状 一 前置程序的取消 3年1月9日颁布的 最高人民法院关于审理 着立案登记制度在证券市场虚假陈述侵权诉讼中平 稳落地 二 投服中心的设立 证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规 依据13年1月7日 国务院办公厅发布 关 定 第六条规定 投资人以自己受到虚假陈述侵 于进一步加强资本市场中小投资者合法权益保护工 害为由 依据有关机关的行政处罚决定或者人民法 作的意见 强调建立中小投资者自律组织和公益 院的刑事裁判文书 对虚假陈述行为人提起的民事 维权组织 以此来完善保护体系 投服中心依据此 赔偿诉讼 符合民事诉讼法第一百零八条规定的 项政策而建立 投服中心的自我定位涵盖三个方 人民法院应当受理 7 依照本条规定 证券市场 面 对于上市公司起到督促作用 对于投资者起到 虚假陈述侵权之诉的提起需具备行政处罚或刑事处 保障作用 对于中国的资本市场起到优化作用 具 罚的前置程序 体的方面包括 持股行权 提起公益诉讼或支持起 15年4月15日 最高人民法院印发了 关于 诉 调解纠纷 接受申诉并提供咨询职能 投资者 人民法院推行立案登记制改革的意见 中明确规定 教育 影响立法进程9 通过将投资者保护工作进 了立案的条件 即原告为与本案有直接利害关系的 一步前移 全程为投资者保驾护航 公民 法人和其他组织 被告需明确 要有具体的 在持股行权方面 投服中心正在进行扩大持股 诉讼请求和事实依据 属于人民法院主管 属于受 公司的数量 在多家上市公司的年度报告 甚至万 诉人民法院管辖 凡符合以上条件的就应当立案 科股权之争中都提出过犀利的问题 对上市公司起 当场登记立案 前置程序的合理性受到了质疑 到了督促的作用 在支持起诉方面 由投服中心负 15年1月4日 最高人民法院在 关于当前 责准备诉讼材料 委派诉讼代理人 中小投资者仅 商事审判工作中的若干具体问题 中明确 根据 需签字委托就能实现自身权利的伸张和维护 简便 立案登记司法解释规定 因虚假陈述 内幕交易和 易行 支持起诉是帮中小投资者打官司 通过塑造 市场操纵行为引发的民事赔偿案件 立案受理时不 典型案例 很容易使得中小投资者的维权意识快速 再以监管部门的行政处罚和生效的刑事判决认定为 提升 前置条件 8 该意见直接表明了最高院对于证券 从一定程度上来讲 投服中心填补了中小投资 诉讼的立案政策 不再设置过高的立案门槛 使得 者法律保护和市场保护的短板和空白 以新的机 证券民事赔偿案件变得更为便捷和亲民 也是意味 制和手段推动中小投资者保护迈上新台阶 进一 7 最高人民法院 最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定 3年1月9日 最高人民法院 关于当前商事审判工作中的若干具体问题 15年1月4日 9 陈洁 证券法应明确投服中心的功能定位 载 报 16年1月13日 8 77

5 步促进资本市场秩序的优化和完善 通过落实法律 保护 助力监管保护 支持自律保护 践行市场保 护 提升自我保护 形成资本市场中小投资者保护 新格局1 四 证券支持诉讼制度的完善 一 管辖法院专业化 在目前的法律规定中 并未对证券赔偿纠纷进 行管辖法院的规定 而是按照普通民事诉讼的管辖 三 支持诉讼的启动 方式 但是现实中 由于证券赔偿民事诉讼的诸多特 支持诉讼是以受损投资者为原告 维权组织发 点 导致一般管辖原则出现局限性 首先是证券赔偿 挥专业和信息优势 为投资者提供诉讼支持 其目 案件涉及人数多 波及范围广 证券发行交易网络覆 的就是让中小投资者与被告在诉讼地位和能力上实 盖全中国 证券市场跨省越区 已经是实实在在的 现实质对等 降低诉讼维权门槛 促进证券市场公 全国一盘棋 证券市场涉及全国范围的投资者的 平正义 法律条文中可以找到相关程序法的规定 利益 不论提及诉讼的主体人数 在众多投资者的利 民事诉讼法 第15条规定 机关 社会团体 益可能遭受侵及的可能性下 将管辖法院的层级设定 企业事业单位对损害国家 集体或者个人民事权益 为中级 可能会导致法院处理的不适宜 其次 证券 的行为 可以支持受损害的单位或者个人向人民法 民事赔偿纠纷极具专业性 证券民事赔偿纠纷在证据 院起诉 投资者提起虚假陈述 内幕交易 操纵 方面难以收集 而且由于不少法官证券知识缺乏 对 市场等证券民事赔偿诉讼时 当事人一方人数众多 有关证据的效力和诉讼进程难以把握 使证券民事赔 的 可以依法推选代表人进行诉讼 偿纠纷的定性和处理困难 最后 依 原告就被告 16年7月5日 投服中心接受了全国14名原 可能产生地方保护倾向 在证券民事赔偿诉讼中 告的委托 向匹凸匹公司及其高管和实际控制人鲜 遵循 原告就报告 的管辖 应为被告所在地法院管 言提起了证券虚假陈述纠纷 17年1月3日在上 辖 但是一般的上市公司具有较大的规模和雄厚的经 海一中院开庭审理 这是法院受理的首例证券支持 济实力 基于其经济贡献 在公司当地的影响力很 诉讼 是一次保护中小投资者利益的 破冰 之 大 很有可能遭受同案不同判 同一条文不同理解的 举 16年8月投服中心接受11名中小投资者的委 情况以及司法地方保护主义倾向 托 对康达新材造假上市案件的责任人提起了诉 基于证券民事赔偿案件的诸多特点 可以参考知 讼 投服中心一共支持全国5名中小投资者 向上 识产权法院的建立模式 也就是建立证券法院或金融 市公司实际侵权行为人提起了证券支持诉讼 共计 法院 知识产权法院的建立是基于知识产权纠纷的专 要求索赔65万余元 将散沙状态的受损中小投资 业性和特殊性 进行了独立性 跨区域性的管辖 比 者团结凝聚成一股不可小觑的维权力量 如 广州知识产权法院司法辖区将跨越广州市 涵盖 1 刘国峰 投服中心 寻求资本市场中小投资者保护新路径 载 报 16年1月日 78

6 Business Research 业务探讨 除深圳外的整个广东省 这有利于破除地方保护主义 的就是让中小投资者与被告在诉讼地位和能力上实 也可以在法院中设立专门处理关于金融行业纠纷的 现实质对等 降低诉讼维权门槛 促进证券市场公 法庭 如上海浦东人民法院成立了金融法庭 平正义 随着首例证券支持起诉的结束 有必要对 并且 在16年11月8日公安部正式确定了5个 破冰之诉的经验应当进行总结和完善 证据是诉讼 证券犯罪办案基地 专门承办特别重大经济犯罪案 的关键 也是法院立案受理的前提 证据方面的搜 件及相关工作任务 公安部的负责人员介绍时也谈到 集制度也要进行规范和常态化 以使得后续诉讼更 证券专业领域大要案件频发 影响范围广 涉及人员 顺利的进行 多 社会关注度高 其中个别案件甚至有地方保护主 立案环节的证据支持 随着行政处罚前置的取 义的干扰 侦办及处置难度极大 由此确定五个证券 消 证明行为违法性的责任就成为投资者无法迈过的 犯罪办案基地 真正实现扁平化指挥 合成化作战 坎 在证券民事赔偿诉讼中 要提交被告的行为具有 而且有利于整合优势警务资源 形成 上下联动 区 虚假陈述的初步证明材料 相关证据可包括 证券监 域协同 多警合成 打击证券犯罪的新格局11 管机构已对被告进行立案调查 证券监管机构已对被 知识产权法院专门独立出来和公安部的5个证 告采取监管措施 公安机关已对被告涉嫌证券犯罪进 券犯罪基地都是考虑到违法行为的专业化 职业化 行立案调查 证券交易所已对被告采取监管措施 惩 和广域化 设立单独的证券法院的必要毋庸置疑 戒或处分 上市公司已披露更正公告或被告的其他自 专业的证券或金融法院还应该设立专家库 为专业 认违法行为 媒体揭露被告存在证券违法行为 的金融问题提供专家意见 专家库可以包括各个金 庭审环节的证据支持 行为的违法性证明 首 融行业的资深实际操作专家 学术专家 科研人员 先要证明具有虚假陈述的行为的存在 即虚假记 等 需要提供专家意见时 可以依据相关行业随机 载 误导性陈述 重大遗漏和不正当披露这几种 抽取 法治是证券市场善治根基 证券市场对公正 违法行为 其次 要证明虚假陈述行为的重大性 独立的司法体制有更高的要求 目前证券市场的发 关于重大性的理解 可以按照最高院杨临萍庭长在 展明显受到旧有的司法体制桎梏 迫切需要司法体 关于证券投资类金融纠纷案件的审理问题 中的 制方面的改革予以配套 从而使得整个国家司法体 相关理解 重大性 是指违法行为对投资者决定的 制向更加公正 更有公信力的方向发展 可能影响 其主要衡量指标可以通过违法行为对证 二 证据支持常态化 券交易价格和交易量的影响来判断 只有重大虚假 支持诉讼是以受损投资者为原告 维权组织发 陈述行为依法才可能承担民事赔偿责任 如果虚假 挥专业和信息优势 为投资者提供诉讼支持 其目 陈述不具备重大性则不足以影响投资者的判断 与 11 王梦遥 公安部确定5个证券犯罪办案基地 载 新京报 16年11月9日 79

7 投资者的损失之间不存在因果关系 罚性功能在民事责任的其他方面有着体现 消费者权 庭审环节的证据支持主要是主观过错 因果关 益保护法和食品安全法中都加入了惩罚性赔偿 相较 系和损害后果的证明 对关于基准日虚假陈述揭露 于一般消费者 金融消费者人数虽不如一般消费者众 日和更正日的确定 控股股东及实际控制人的过错 多 但基于某些爆发性事件的影响后果也是巨大的 认定 交易因果关系 损害因果关系的认定 尤其 丝毫不亚于一次食品安全事件 既包含投资者的直接 是确定损害后果方面 还要考虑系统性风险 投资 损失 也包括所有投资者对于市场的信心丧失和证券 差额损失等方面 投资者对这些方面的知识不甚了 市场的萎缩 可以认为惩罚性赔偿补偿的是对社会公 解 投服中心应充分发挥其专业性为投资者的诉讼 众利益的损害 是对恶意 恶劣行为的填补 而证券 提供技术支持 对于一些关键点的举证 可以辅助 民事侵权行为既形成了社会形态的利益损害 又存在 投资者得到合理的赔偿 难以估确的宏观市场损失 惩罚性赔偿的数额规定大致可分为三种 第一 三 惩罚性赔偿的具体化 在一般侵权法领域 侵权责任的制度设计目的 种 直接规定具体倍数 第二种在具体倍数下自由 在于补偿 仅补偿所受损失 并遵循恢复原状原 浮动 第三种 完全赋予法官自由裁量权 较为可 则 既不少补也不多补 证券民事责任的功能与一 行的措施是第二种 既有原则性也不丧失灵活性 般侵权责任的功能相同 也是 补偿性 为主 但 建议采取以实际损失为基础 以四倍惩罚性赔偿为 是 证券民事责任有其独特之处 比如行为隐蔽 限额 赋予法官自由裁量权的方式加入惩罚性赔偿 专业 因果关系认定难 受害人众多 不确定 并 的规定13 且具有损害国家经济正常运行的可能 为制止证券 违法违规行为 可以考虑提高责任人的赔偿数额 1 结语 使受害人获得超出其实际损失的赔偿 在损失补 在我国的证券市场中 个人投资者受到大量信 偿之外 凸显证券民事责任的惩戒功能 以高额的 息的冲击 处理信息非理性化 容易导致跟风和 违法代价制止侵权行为的频发 传染 从而导致投资偏短线化 市场的稳定性 在现行法律中 并未对惩罚性赔偿进行规定 较差 投服中心要引导投资者进行专业化的学习 而只是选择了证券民事责任的补偿性功能 舍弃证券 提高辨别能力 做理性的投资者 同时 通过支持 民事责任的惩罚功能并不意味着该功能无足轻重 而 起诉典型案例的宣传教育 使得投资者充分了解救 是在立法时与当时的立法环境不能协调 尚不适合进 济手段 最大限度地维护自身的利益 为中小投资 入公众视野 随着法律的发展和国家政策的支持 惩 者构建权利有保障的证券市场 1 13 李国光 贾纬 证券市场虚假陈述民事赔偿制度 法律出版社 3 马新彦 内幕交易惩罚性赔偿制度的构建 载 法学研究 11年第6期 8

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,,,,, 5,,, :,,,,,, ( ), 6,,,,,,,,, 7,, ( ),,,,,,,,,, 8,,,,,,,,,,,,,,,,, 9,,,,, :, :, :, :,,,,, :. /..... 死刑复核法律监督制度研究 * 万春 检察机关对死刑复核实行法律监督, 符合人大制度关于权力监督制约的原理, 不影响最高人民法院应有的诉讼地位和独立性 权威性, 体现了检察官客观性义务的要求, 具有基本法律依据 开展死刑复核法律监督应遵循严格限制并减少死刑 切实保障人权 维护公共利益 公平 及时 突出重点等原则 检察机关在死刑复核中的诉讼地位不是公诉人, 而是法律监督者 检察机关可以通过备案审查

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