股权能否重复质押? 作者 : 陈剑锋在我们近期办理的一个股权收购项目中我们代表投资人收购目标公司部分股权, 该部分股权中有一部分在上次收购中已经质押给原投资人为担保转让方履行本次投资协议中的义务和责任, 投资人希望将已经质押给原投资人的股权进行二次质押, 以使得投资人成为第二顺位质押权人投资人

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移钏锋范
5 years ago
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1 股权能否重复质押? 作者 : 陈剑锋在我们近期办理的一个股权收购项目中我们代表投资人收购目标公司部分股权, 该部分股权中有一部分在上次收购中已经质押给原投资人为担保转让方履行本次投资协议中的义务和责任, 投资人希望将已经质押给原投资人的股权进行二次质押, 以使得投资人成为第二顺位质押权人投资人就股权二次质押事宜咨询了目标公司所属工商局, 工商局答复已经质押的股权不可以再次质押, 理由是股权出质登记办法虽然没有明文禁止股权二次质押, 但法无授权他们就不可以办理, 而且他们也从未办理过该业务工商局可以接受的变通办法是先解除原股权质押, 然后将股权重新质押给原投资人和新投资人, 但同一股权只能质押一次, 必须把质押股权总额在原投资人和新投资人之间按照一定比例进行分配股权究竟能不能重复质押呢? 本文结合相关法律法规进行探讨一股权能否重复质押? 参考物权法第 208 条的规定, 股权质押指为担保债务的履行, 公司股东将其股权质押给债权人, 在公司股东不履行到期债务或者发生双方约定的实现质押权的情形时, 债权人有权就该质押股权优先受偿股权重复质押指公司股东将其股权质押给债权人后, 为担保其他债务的履行, 将其已经质押的股权再次质押给原债权人或其他债权人我们在北大法宝法律法规系统中检索了与股权质押 ( 本文中仅指由工商部门负责登记的股权质押, 不包括在证券登记结算机构登记的股份质押 ) 登记有关的法律法规, 检查结果详见附件从检索出来的股权质押相关法律法规中, 我们总结出以下要点 : 1. 与股权质押有关的三部法律物权法担保法公司法均没有明确规定股权是否可以重复质押 ; 2. 作为股权质押专门法规的工商行政管理机关股权出质登记办法也没有明确规定股权是否可以重复质押 ; 3. 根据原国家工商总局与其他部委联合出台的外资监管规定, 外商投资企业的股权经原质押权人同意后可以重复质押 ; 4. 湖南省天津市山东省江苏省湖北省和安徽省蚌埠市制定的地方 1

2 性股权质押规定中明确规定已经质押的股权不得重复质押由于法律没有明文规定, 能否办理股权重复质押取决于地方工商部门的规定及地方工商部门的操作实践对于已经出台规定不允许股权重复质押的地方, 无法办理股权重复质押登记对于尚未出台明确规定的地方, 当事人有必要与当地工商部门咨询确认是否可以办理股权重复质押登记二当事人能否要求工商部门参照重复抵押规定办理股权重复质押登记? 物权法第 199 条规定 : 同一财产向两个以上债权人抵押的, 拍卖变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿 :( 一 ) 抵押权已登记的, 按照登记的先后顺序清偿 ; 顺序相同的, 按照债权比例清偿 ;( 二 ) 抵押权已登记的先于未登记的受偿 ;( 三 ) 抵押权未登记的, 按照债权比例清偿根据该规定, 法律允许重复抵押, 债务人可以用同一个抵押物向多个债权人进行重复抵押, 设立多个抵押权, 多个债权人之间按照法律规定的顺位清偿债权但是对于与抵押权同属担保物权的质押权, 物权法却区别对待, 并未明文规定允许同一个质押物上可以设立多个质押权因此, 当事人如要求工商部门参照物权法中的重复抵押规定办理股权重复质押登记, 能否如愿取决于工商部门对法律法规和地方规定的理解和适用以及当地工商部门的操作实践, 工商部门极可能以法无明文规定为由拒绝办理三在不能办理股权重复质押登记的情况下, 有哪些解决方案? 在投资人和目标公司与当地工商部门沟通办理股权重复质押登记后, 如当地工商部门拒绝办理, 可考虑采取以下方案 : 方案一 : 解除原股权质押后股权按一定比例质押给新老投资人在不能办理股权重复质押登记的情况下, 如果新投资人仍然要求在投资协议签订时就将其登记为质押权人, 则可以与老投资人和出质股东协商先解除原股权质押并办理股权质押注销登记, 然后由新老投资人共同作为质押权人对原质押股权办理质押登记, 新老投资人之间需要按一定的比例分配质押股权数额, 具体分配比例由新老投资人协商确定比如新老投资人可以考虑按以下方式分配质押股权总额 : 假设原投资人持股比例为 A%, 新投资人持股比例为 B%, 原投资人分配的质押股权数额为 a, 新投资人分配的质押股权数额为 b, 质押股权总数额为 C, 则 a=a%/(a%+b%)*c,b=b%/(a%+b%)*c 2

3 方案二 : 办理原股权质押的变更登记, 将新投资人增加登记为质押权人根据工商行政管理机关股权出质登记办法第 8 条规定 : 出质股权数额变更, 以及出质人质权人姓名 ( 名称 ) 或者出质股权所在公司名称更改的, 应当申请办理变更登记当事人可以尝试与工商部门沟通在不解除原股权质押的情况下, 办理原股权质押的变更登记, 在原质押权人基础上增加新投资人为质押权人, 原质押权人与新质押权人可以协商按照一定的比例分配原质押股权数额分配比例可参考方案一确定方案三 : 原股权质押到期解除后再质押给新投资人新老投资人和出质股东可以在签订投资协议同时签订书面质押协议, 约定在原股权质押到期后, 老投资人和出质股东应当解除原股权质押并办理股权质押注销登记, 之后出质股东须将原质押的股权全部质押给新投资人并办理股权质押登记手续此类约定实质是赋予了新投资人未来在原质押股权上设立新质押权的期待权为避免该期待权无法实现, 新投资人可要求在质押协议中约定未经新投资人书面同意出质股东不得以转让赠与以及其他任何方式处分原质押股权四除了已经质押的股权外, 地方工商部门还不允许办理哪些股权的质押登记? 根据湖南省天津市山东省江苏省湖北省和安徽省蚌埠市的工商部门出台的地方规定, 除已经质押的股权不能办理重复质押登记外, 有以下情形之一的股权也不能办理股权质押登记 : 1. 法律法规规定不得转让或者不得出质的股权 ;( 山东省湖南省江苏省湖北省安徽省蚌埠市 ) 2. 未实际缴付出资部分的股权 ;( 山东省湖北省 ) 3. 被人民法院依法冻结的股权 ;( 天津市湖南省山东省江苏省湖北省安徽省蚌埠市 ) 4. 本公司的股权 ;( 山东省江苏省湖北省 ) 5. 公司章程规定不得转让或者不得出质的股权 ;( 湖南省湖北省 ) 6. 有限责任公司未经公司登记机关登记的股权 ;( 江苏省安徽省蚌埠市 ) 7. 权属关系不清或价值难以评估的股权 ( 安徽省蚌埠市 ) 五结语 3

4 物权法担保法公司法等法律均没有明确规定股权是否可以重复质押原国家工商总局参与制定的外资监管法规中明文规定外商投资企业股权经原质押权人同意可以重复质押部分地方工商部门出台了禁止股权重复质押的规定实际操作中, 能否办理股权重复质押取决于地方工商部门的规定及地方工商部门的操作实践对于湖南省天津市山东省江苏省湖北省和安徽省蚌埠市等已经出台规定不允许股权重复质押的地方, 无法办理股权重复质押登记对于尚未出台明确规定的地方, 我们建议当事人在协商股权重复质押协议时, 与当地工商部门沟通确认是否可以办理股权重复质押登记, 以避免质押协议无法执行我们建议当事人在办理股权重复质押以外的其他股权质押前也需事先查阅法律法规尤其是地方规定, 必要时向当地工商部门沟通确认, 避免存在不得进行质押的情形而导致无法办理股权质押登记附件 : 股权质押登记相关法规检索结果截至 2018 年 10 月 31 日北大法宝法律法规系统中股权质押登记相关法规检索结果如下 : 法规类别法规名称法规相关内容第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质 : ( 四 ) 可以转让的基金份额股权 ; 法律物权法第二百二十六条以基金份额股权出质的, 当事人应当订立书面合同以基金份额证券登记结算机构登记的股权出质的, 质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立 ; 以其他股权出质的, 质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立担保法第七十五条下列权利可以质押 : ( 二 ) 依法可以转让的股份股票 ; 4

5 法规类别法规名称法规相关内容第七十八条以依法可以转让的股票出质的, 出质人与质押权人应当订立书面合同, 并向证券登记机构办理出质登记质押合同自登记之日起生效以有限责任公司的股份出质的, 适用公司法股份转让的有关规定质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效第一百四十二条公司法工商行政管理机关股权出质登记办法公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的第二条以持有的有限责任公司和股份有限公司股权出质, 办理出质登记的, 适用本办法已在证券登记结算机构登记的股份有限公司的股权除外第五条申请出质登记的股权应当是依法可以转让和出质的股权对于已经被人民法院冻结的股权, 在解除冻结之前, 不得申请办理股权出质登记部门规章国家工商行政管理总局商务部海关总署国家外汇管理局关于二十在质押期间, 未经质押权人同意, 印发关于外商出质股东不得转让或再质押已经出质的股权, 也不投资的公司审批得减少相应的出资额登记管理法律适用若干问题的执行意见的通知 5

6 法规类别法规名称法规相关内容对外贸易经济合作部国家工商行政管理局关于印发外商投资企业投资者股权变更的若干规定的通知第六条经企业其他投资者同意, 缴付出资的投资者可以依据中华人民共和国担保法 ( 以下简称担保法 ) 的有关规定, 通过签订质押合同并经审批机关批准将其已缴付出资部分形成的股权质押给质权人投资者不得质押未缴付出资部分的股权投资者不得将其股权质押给本企业在质押期间, 出质投资者作为企业投资者的身份不变, 未经出质投资者和企业其他投资者同意, 质押权人不得转让出质股权 ; 未经质押权人同意, 出质投资者不得将已出质的股权转让或再质押司法解释地方规定最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释湖南省人民政府办公厅关于转发省工商行政管理局湖南省股权出质登记实施办法的通知天津市工商行政管理局公司股权出质登记管理试行办法第一百零三条以股份有限公司的股份出质的, 适用中华人民共和国公司法有关股份转让的规定以上市公司的股份出质的, 质押合同自股份出质向证券登记机构办理出质登记之日起生效以非上市公司的股份出质的, 质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效第五条申请出质登记的股权, 应当是依法可以转让和可以出质的股权有下列情形之一的, 不得申请办理股权出质登记 : ( 四 ) 已办理出质登记的股权第五条出质人应当以依法可以转让的股权申请股权出质登记对于已经被人民法院冻结或者已经办理出质登记的股权, 不得再申请办理股权出质登记 6

7 法规类别法规名称法规相关内容山东省公司股权出质登记暂行办法江苏省工商行政管理机关公司股权出质登记暂行办法湖北省工商行政管理局关于印发湖北省内资公司股权出质登记暂行办法的通知蚌埠市人民政府办公室关于转发蚌埠市股权出质登记办法的通知第三条用于出质的股权, 有下列情形的, 不得申请办理出质登记 : ( 五 ) 以已经办理出质登记的股权再次出质的第四条有下列情形之一的, 不得办理股权出质登记 : ( 三 ) 以已经办理出质登记的股权再次出质的 ; 第六条用于出质的股权, 应当依法可以转让有下列情形的, 不得申请办理股权出质登记 : ( 六 ) 已办理出质登记的股权再出质的第八条有下列情形之一的, 不得办理股权出质登记 : ( 二 ) 以已经办理出质登记尚未注销登记的股权出质的 ; 注 :1 上述法规检索结果仅涉及由工商部门负责登记的股权质押, 不包括在证券登记结算机构登记的股份质押 2 上述表格中的地方法规中只列出了涉及股权重复质押规定的法规, 未列出虽然属于股权质押规定但不涉及股权重复质押的地方法规, 例如 : 西安市工商行政管理局关于印发西安市工商行政管理局外商投资企业股权出质登记规范意见的通知合肥市工商行政管理局有限责任公司股权出质登记暂行办法重庆市有限责任公司股权出质登记试行办法 3 上述表格中只摘录了与股权质押相关的条文内容, 不相关的条文内容以省略号代替 7

未经审批以外商投资企业股权出质, 质权能否有效设立?

银行与金融法律评述 2016 年 10 月未经审批以外商投资企业股权出质, 质权能否有效设立? 作者 : 梅亚君 / 陈博 / 唐榛侃 ( 注 : 本文原稿撰写于全国人民代表大会常务委员会关于修改中华人民共和国外资企业法等四部法律的决定和外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法的公布之前由于外商投资企业备案制改革对外商投资企业股权质押问题有直接影响, 在上述法规公布后, 本文进行了相应的修改,