问题所在中国相关部门正在对英国制药巨头葛兰素史克 (GSK) 涉嫌欺诈和腐败进行调查 2013 年 7 月 22 日,GSK 称葛兰素史克中国的部分熟悉公司体制的高管显然违背本公司的程序和管理规定实施了违反中国法律的行为四名中国籍高管被拘留, 另外几名正接受调查, 一名英国籍管理人员被禁止离境

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管汪
5 years ago
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1 葛兰素史克问题解决方法和迄今吸取的教训 2013 年 9 月

问题所在中国相关部门正在对英国制药巨头葛兰素史克 (GSK) 涉嫌欺诈和腐败进行调查 2013 年 7 月 22 日,GSK 称葛兰素史克中国的部分熟悉公司体制的高管显然违背本公司的程序和管理规定实施了违反中国法律的行为四名中国籍高管被拘留, 另外几名正接受调查, 一名英国籍管理人员被禁止离境虽然整个事件还处于调查初期,

2 问题所在中国相关部门正在对英国制药巨头葛兰素史克 (GSK) 涉嫌欺诈和腐败进行调查 2013 年 7 月 22 日,GSK 称葛兰素史克中国的部分熟悉公司体制的高管显然违背本公司的程序和管理规定实施了违反中国法律的行为四名中国籍高管被拘留, 另外几名正接受调查, 一名英国籍管理人员被禁止离境虽然整个事件还处于调查初期, 但已经值得在中国的每家企业从该事件中吸取教训品诚梅森一览成立 50 多年拥有 30 年亚洲业务经验的国际律师事务所在全球有 355 多名合伙人 1500 多名律师, 包括亚太地区近 100 名法律专业人员多学科团队, 擅长提供企业经营各方面所涉及的反腐败法律服务在北京多哈迪拜香港慕尼黑巴黎上海新加坡, 以及英国和欧洲多地设有办公室

3 Pinsent Masons 葛兰素史克 GSK 被指控的罪状? 根据中国公安部发布的公告和其他新闻报道,GSK 员工涉嫌通过一个由 700 家旅行社组成的网络向中国医疗保健系统内的各级人员 ( 下至医生, 上至政府官员 ) 行贿 30 亿元人民币 (GSK 对该数额有异议 ), 以获取市场份额, 并在过去六年内维持较高的药品价格 GSK 管理人员还涉嫌接受旅行社的贿赂 GSK 将为此付出何等代价? 根据中国法律, 对实施经济犯罪的公司和个人处以严厉的经济处罚并追回其非法收益徒刑不仅仅适用于个人 ; 高层管理人员也会被施以罚金和监禁处罚近年来中国加大了反腐执法力度但此事给 GSK 造成的后果不仅于此, 其影响将波及全球在法律有无远不及之威力的美国, 实施反海外腐败法, 该法禁止公司为获得或维持业务之目的贿赂外国官员, 以规制全球范围内的贿赂颇具争议的是, 美国司法部曾经成功主张过对于美国业务含量甚微或不含美国业务但拥有美国客户的企业, 基于其为美国业务的代理人而受美国法律规制, 据此该企业及其客户被施以远超 1 亿美元的罚金英国已表示, 未来在国际贿赂案件中施以的罚金将效仿美国, 即罚金数额高达上亿美元广义上, 在英国公司一旦被发现行贿受贿, 将会被自动禁止订立公共合同, 个人则面临监禁如今, 反腐败执法已不再是美国独有的景象加拿大及其他欧盟国家, 尤其德国, 都已在近期加大了反腐执法力度税收方面的影响行贿除了招致明文规定的刑事责任外, 还会产生诸多较不明显的后果其将导致账簿和记账不正确, 并会产生负面的税收影响对于 GSK, 可能意味着, 由于其违规支付行贿或其他腐败款项并在公司账目中扣除而导致其在中国英国及其他国家和地区面临潜在的税务问题不正确对待上述问题会引起税务调查在集团内部转换定价和跨国收费会产生后续影响, 对此亦须给予重视对在中国经营的其他跨国公司的影响对 GSK 进行调查表明中国意图推进医疗保健领域的改革, 这会影响到在此行业经营的所有公司新闻报道称, 另外六家国际制药厂商正在接受中国执法机构在全行业范围内开展的调查 GSK 事件不仅给制药行业的跨国公司, 也给在中国经营的其他行业的公司敲响了警钟不具备有效反腐合规制度的公司将面临较高的合规风险对于经常使用第三方中介机构或与政府官员或者国企往来密切的公司而言 ( 这两种情况在中国市场上普遍存在 ), 面临的风险会更高公司如何降低贿赂和腐败风险? 可吸取的教训目前谈论 GSK 的结局还为时过早, 但据媒体的各种早先报道, 该事件的焦点是使用旅行社建议所有在中国经营的公司立即采取以下基本措施, 即审查公司是否向该案所涉的旅行社或任何类似机构支付过任何款项若公司发现其向被调查的旅行社支付过任何款项, 建议该公司采取以下两项行动 : 停止使用该旅行社, 不再继续向其付款 ; 及审查付款凭证, 了解就发票金额旅行社提供了哪些服务接下来, 企业应考虑是否需要旅行社在中国提供货物或服务的相关证明在我们所了解的其他案例中有黑市出具虚假发票, 为欺诈和贿赂提供便利的情况为降低风险, 在支付任何发票前, 可以要求提供火车票 / 飞机票复印件相关住宿酒店发票等作为凭证设计有效的反腐制度从长远来看, 建议公司实施反腐制度, 其内容应涵盖美国司法部和证券交易委员会联合发布的美国 < 反海外腐败法 > ( FCPA ) 信息指引以及英国政府就英国反贿赂法案项下的适当程序发布的指南美国联合指引 2012 年 11 月, 美国发布了美国 < 反海外腐败法 >( FCPA ) 信息指引, 阐述了美国监管机构对反腐败领域中有效合规制度的 10 个标志的权威看法, 包括 : 高级管理人员的承诺, 以及公司清晰明确的反腐败政策行为准则, 以及合规政策和程序监管权自主权和资源风险评估培训和持续建议奖惩措施第三方尽职调查, 以及对第三方付款的监管严格保密的报告机制, 以及内部调查持续改进合规制度 : 定期检测和审查在并购情形下, 收购前尽职调查和收购后整合 3

4 英国反贿赂法案指南 2011 年, 英国政府发布指南, 阐述了所有合规制度须具备的六个核心原则据此明确公司应采取适当的以风险为本的合规制度品诚梅森在协助企业实施包含上述所有要素的全球合规制度方面积累了丰富的经验合规抽查公司应就下列问题进行自查若对任何一个问题的回答是否定的, 公司需采取进一步措施, 确保公司实施有效的合规制度贵司是否采取下列措施? 制定与反腐败有关的行为准则或其他政策? 制定礼品和款待政策, 以及相关审批制度? 对疏通费实行零容忍? 在采购流程中有监测预警信号的充分的财务和其他监控环节? 针对风险的培训? 制定员工报告问题的安全保密制度? 贵司是否还实施下列程序 : 评估公司整个业务流程中的反腐败风险领域? 对潜在的项目收购业务或合营伙伴代理商代表人分销商分包商和供应商进行针对风险的尽职调查? 将合规标准延伸到贵司的合作伙伴和供应链, 包括贵司的合同条款? 通过高管定期汇报和监管, 审查公司合规制度的效果? 2012 年, 摩根士丹利得益于其有效的合规制度尽管其中国房地产业务部前执行董事 Garth Peterson( 本人认罪 ) 被指控违反了美国反海外腐败法而被宣判有罪, 但是美国司法部和美国证券交易委员会却驳回了对该公司采取行动的请求摩根士丹利的合规制度因此广受好评摩根士丹利采取了哪些措施? 美国证券交易委员会在诉 Garth Peterson 一案的诉状中援引了摩根士丹利合规制度的多项内容 2002 至 2008 年期间, 摩根士丹利对 Peterson 进行过至少七次反腐败政策和反海外腐败法的培训除其他现场和网络培训外,Peterson 还于 2006 年 6 月参加了公司全球诉讼部负责人和公司反腐败部全球负责人通过电话会议举办的培训公司向 Peterson 分发过重点阐述反海外腐败法的书面培训资料, 该资料由 Peterson 保存在其办公室 2004 年, 摩根士丹利的一名合规专员特意告知 Peterson, 按照反海外腐败法的规定, 中国国企永业的员工属于政府官员 Peterson 从摩根士丹利收到过至少三十五份与反海外腐败法有关的合规提醒资料, 包括反海外腐败法的特别刊物 ; 摩根士丹利行为准则, 其中包括与反海外腐败法直接有关的政策 ; 与摩根士丹利馈赠礼品和款待有关的各种提醒 ; 摩根士丹利全球反贿赂政策刊物 ; 顾问聘请指南 ; 以及特定高风险事件的政策, 包括北京奥林匹克运动会等摩根士丹利多次要求 Peterson 提供其遵循反海外腐败法的证明这些书面证明保存在 Peterson 的长期聘用记录中摩根士丹利要求包括 Peterson 在内的每名员工, 每年提供其遵守摩根士丹利行为准则的证明, 其中专门有一个章节具体说明腐败风险和可能违反反海外腐败法的活动摩根士丹利要求包括 Peterson 在内的每名员工, 每年披露其在业务范围以外获得的收益摩根士丹利实行对其外国业务伙伴进行尽职调查的政策, 在与中国官员和永业最初开展业务之前就对它们进行了尽职调查, 并且对于其房地产投资过程中的付款行为设定审批程序这两项措施旨在确保交易按照管理层的授权进行, 并防止违规付款, 包括向外国政府官员提供有价物资反腐制度的成效解决方法实行有效合规制度的公司能实现以下三个目标第一, 防范问题第二, 如员工违规, 员工将面临被起诉的风险, 但公司能成功规避第三, 推行稳健合规制度的供应商, 因其安全可靠性以及为客户提供防范问题的保险政策而更能吸引客户

6501 手机 : +44 (0)7585 996335 邮件地址 : barry.vitou@pinsentmasons.

5 Pinsent Masons 葛兰素史克结论贵司是否已采取上述所有的措施? 如果还没有, 那么 GSK 事件将是个很好的实例, 提醒我们不采取上述措施将可能导致的后果 Barry Vitou 合伙人诉讼合规部电话 : +44 (0) 手机 : +44 (0) 邮件地址 : barry.vitou@pinsentmasons.com Tom Stocker 合伙人诉讼合规部电话 : +44 (0) 手机 : +44 (0) 邮件地址 : tom.stocker@pinsentmasons.com Neil McInnes 高级律师诉讼合规部电话 : +44 (0) 手机 : +44 (0) 邮件地址 : neil.mcinnes@pinsentmasons.com Anne-Marie Ottaway 高级律师诉讼合规部电话 : +44 (0) 手机 : +44 (0) 邮件地址 : anne-marie.ottaway@pinsentmasons.com 5

6 品诚梅森律师事务所是一家在英格兰和威尔士注册的有限责任合伙所 ( 注册号为 OC333653), 由英国律师管理局 (Solicitors Regulation Authority) 授权并受其监管, 同时还受到其开展业务的其他司法管辖地的适当监管机构的授权和监管与有限责任合伙所相关使用的合伙人一词系指有限责任合伙所的一名成员或有限责任合伙所或具有同等地位的任何关联所的一名雇员或顾问一份本有限责任合伙所的成员以及被任命为合伙人的非成员的名单展示于本有限责任合伙所的注册地址 :30 Crown Place, London EC2A 4ES, United Kingdom 我们使用品诚梅森以指称品诚梅森律师事务所以及以品诚梅森的名称或并入上述词语的名称执业的关联实体视情况而定, 品诚梅森应指品诚梅森律师事务所和 / 或一个或多个关联实体 Pinsent Masons LLP 欲知悉我司全球办公地点完整列表, 敬请访问我们的网站 :

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黄韬在我国部分金融法律争议案件因为司法政策的原因而不是基本法律的规定没有机会进入到法院或在进入法院的过程中被施加了某些限制这一金融司法现象是与当下中国的金融市场和司法体制运行的某些特点紧密相关的但这样的司法筛选机制也会给金融市场带来不可避免的消极影响金融争议案件筛选司法体制作者黄韬法学博士上海交通大学凯原法学院讲师 ¹ º ¹ º » ¼ ½ ¾» ¼ ½ ¾ Á À