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5 律師第二試 財稅法 解題講座 財稅法 年專門職業及技術人員高等考試律師考試第二試試題 類科 : 律師 ( 選試財稅法 ) 科目 : 財稅法 一 試說明何謂 非稅公課, 並分析其憲法基礎是否與 稅捐 相同? 司法院大法官針對 非稅公課 之相關解釋, 是否均僅以 量能原則 為指導原則?(25 分 ) 破題關鍵 本題的關鍵來於釐清 稅 跟 非稅公課 的本質差異, 也就是在課徵對象上 量能課稅 跟 原因者付費 的區別, 以及用途部分係用以一般財政支出或特定政策目的 ( 司法院釋字第 426 號 515 號解釋參照 ); 但必須要注意的是 : 非稅公課並非全然排除量能原則之適用, 再原因關係外, 仍可基於量能原則就費率為不同之設計 ( 司法院釋字第 號解釋參照 ) 延申閱讀 葛克昌教授, 所得重分配 國家任務與團結互助社群 蔡茂寅教授, 全民健康保險之法律關係, 收錄於 行政法實務與理論 擬答 : 試說明何謂 非稅公課, 並分析其憲法基礎是否與 稅捐 相同? 討論如下 : 非稅公課之意義 : 所謂公課, 係指國家基於統治權作用, 單方面課與負擔人之公法上金錢給付義務, 而依其性質又可分為 稅捐 與 非稅公課 非稅公課, 係指稅以外之公課, 包含 : 規費 受益費 及特別公課 非稅公課與稅捐最主要之區別, 在於課徵之對象上, 稅捐係對所有符合構成要件之人, 所課徵之無對待金錢給付義務, 由於稅捐繳納義務與一般財政所提供的公共服務之間並無對價性, 因此量能平等負擔原則就成為稅捐課徵的最重要衡量基礎 ; 而其他非稅公課之課徵, 在不以量能原則為建置基礎之前提下, 則須有一定之原因關係存在 非稅公課 與 稅捐 憲法上基礎之區別: 一般認為, 稅捐 課徵之憲法上基礎, 為憲法第 19 條 : 人民有依法律納稅之義務, 惟課稅須有法律規定, 尚屬形式上之正當性要求 除此之外, 稅捐課徵之實質正當性更在於量能課稅 ( 司法院大法官解釋第 565 號 745 號解釋參照 ), 原則上國家必須提供公共服務的前提下, 則必須有其財源, 而相較於國家持有大量財產, 直接介入市場經營及私有財產而言, 由國家對

6 2 人民的收益進行分享, 並保障人民之財產權與市場公平運作, 始是侵害最小之方式 簡言之, 稅捐為財產權保障之代價, 人民因繳納稅捐, 方得享有私有財產之自由 另一方面, 由於稅捐繳納義務不若其他公課有原因關係, 因此要求人民強制給付之正當性便著重在量能平等負擔原則本身 至於 非稅公課 一方面亦屬對人民之強制性金錢給付義務, 按照憲法第 23 條之規定, 對財產權之限制仍須有法律授權 此外, 非稅公課之共通點在於給付與用途之間 原因關係 的存在, 亦即所謂的 原因者付費 原則 ; 以規費為例, 其課徵之目的在於使用公共服務或公共設施之對價, 另以特別公課而言, 被課徵特別公課之群體基於相同之特性, 對特定支出必須負起一定的責任, 例如空氣汙染防制法的 汙染者付費 即屬一例 綜上, 非稅公課 與 稅捐 在憲法上之基礎並非相同, 形式正當性上, 前者主要依據為憲法第 23 條 ; 後者主要依據為憲法第 19 條 實質正當性上, 兩者皆可以說出於平等原則, 但稅捐屬於無差別對待給付, 平等原則的展現在於是否符合量能原則, 非稅公課部分, 平等原則之展現則在於是否對應其原因關係 司法院大法官針對 非稅公課 之相關解釋, 是否均僅以 量能原則 為指導原則? 討論如下 : 按我國通說對於稅捐與非稅公課主要之差別在於, 是否具備 原因關係 ( 又稱 報償關係 ), 亦即人民是否享有特定公共支出, 抑或其行為產生之成本是否有公共支出負擔, 舉例言之 : 以是否有損害 汙染等原因作為其徵收基礎 由於稅捐並無對待給付, 故其正當性主要依靠量能原則, 即按個人負擔能力, 平等課徵之 故稅捐主要以量能原則指導原則, 而非稅公課主要以原因者付費為指導原則 惟此是否表示 : 非稅公課則必然無量能原則之適用? 學說即實務上容有不同之見解 按司法院大法官解釋第 473 號解釋理由書所示 : 負擔分擔金之受益者, 並非事實上已受領國家之給付, 僅以取得受領給付之機會為已足, 是收取分擔金之原則, 係以平衡受益與負擔為目的 鑑於全民健康保險為社會保險, 對於不同所得者, 收取不同保險費, 以符量能負擔之公平性, 復按司法院大法官解釋第 676 號解釋理由書所示 : 並對於不同所得者, 收取不同保險費, 以符量能負擔之公平性, 為全民健康保險賴以維繫之基礎 準此, 即便特別公課之課徵以受益負擔為原則, 仍不妨在以量能原則為基礎設定人民不同之給付義務 據上, 非稅公課原則上以原因者付費為指導原則,, 而量能原則為稅法上之指導原則, 惟基於社會公平與給付行政之考量, 仍不妨在非稅公課中兼採量能原則而設定費率

7 財稅法 3 二 甲從事營業, 未依規定申請稅籍登記, 且未於銷貨時依法給與他人憑證, 稽徵機關以甲違反稅捐稽徵法第 44 條第 1 項 應給與他人憑證而未給與 加值型及非加值型營業稅法第 51 條第 1 項第 1 款 未依規定申請稅籍登記而營業 之漏稅罰規定為由, 對甲分別處罰鍰新臺幣 ( 下同 )100 萬元與 250 萬元 請問 : 稅法上協力義務之正當性何在? 納稅義務人違反稅法上協力義務之後果為何? 前揭分別之罰鍰處分, 是否違反一事不二罰原則?(25 分 ) 參考法條加值型及非加值型營業稅法 民國 106 年 6 月 14 日修正 第 51 條納稅義務人, 有下列情形之一者, 除追繳稅款外, 按所漏稅額處五倍以下罰鍰, 並得停止其營業 : 一 未依規定申請稅籍登記而營業 二 破題關鍵 這題也是很常見的考點, 談到一行為不二罰的話, 營業稅的課稅流程是最常被用來說明的典型 考生只要明白協力義務與行為法的關聯, 並且用司法院釋字第 503 號的基礎來回答就問題不大 延申閱讀 林錫堯,< 行政罰法上 一行為 概念初探 >, 法學叢刊,198 期,2005 年 4 月 吳俊志, 行為數認定與稅捐秩序罰之重複處罰- 以法院裁判為中心, 台大法律所學位論文,2017 年 擬答 : 稅法上協力義務之正當性何在? 討論如下 : 按司法院釋字第 537 號, 稅法上考量與課稅事實有關之證據資料, 通常位於納稅人之管領範圍內, 故基於 領域理論 乃課與納稅義務人 協力義務, 以減輕稽徵機關調查課稅事實之困難 惟有學者認為, 不能僅以課稅事實資料為納稅義務人所掌握為協力義務正當化之依據 而應同時回歸量能原則之考量, 認為稽徵機關與納稅義務人皆有共同促進稅法公平課徵, 協助稽徵機關做成符合量能原則的正確核課處分, 故納稅人之所以課與其協力義務, 乃係為追求量能原則之展現 綜上, 稅法上協力義務之正當性主要領域理論及量能原則之展現 納稅義務人違反協力義務, 效果為稽徵機關之證明程度降低, 非謂當然可以處罰 說明如下 : 協力義務雖有量能原則作為其正當性, 惟本質上仍是對納稅人資訊隱私權之干預 縱納稅人違反協力義務, 如稽徵機關仍有調查之可能, 仍應盡調查義務, 不能藉此轉換舉證責任 尚未施行之納稅者權利保護法第 14 條第 1 項亦規定 :

8 4 稅捐稽徵機關對於課稅基礎, 經調查仍不能確定或調查費用過鉅時, 為維護課稅公平原則, 得推計課稅, 並應以書面敘明推計依據及計算資料 顯係要求稽徵機關先盡其調查義務 按行政程序法第 36 條第 1 項規定 : 行政機關應依職權調查證據, 不受當事人主張之拘束, 對當事人有利及不利事項一律注意 換言之, 行政程序中, 行政機關本有職權調查之義務 於法律未明文規定之情況下, 自不得僅應協力義務之不履行而有不同, 故而違反協力義務之法律效果應為降低稽徵機關證明程度, 亦即允許稽徵機關於事證不明時以以間接證據證明待證事實, 此即所謂之 推計課稅 按國內通說及司法院第 216 號解釋意旨, 納稅義務人不盡協力義務, 導致課稅事實無法調查或調查成本過鉅時, 稽徵機關對於課稅事實的證明程度即會降低, 甚至容許其以類型化 概述化的標準為推計課稅 納稅者權利保護法第 14 條第 2 項 第 3 項之規定亦同此見解 此外所謂稅捐上之行為罰, 係指違反稅法上行為義務, 而尚未有漏稅結果者而言, 其處罰之正當性在於構成稅捐逃漏之前階段行為, 若納稅人僅單純未盡協力義務, 應只生推計課稅之效果, 而不得加以處罰 本案中, 就甲營業行為分別為處以行為法及漏稅罰, 違反一行為不二罰原則, 理由如下 : 一行為不二罰原則, 係指人民同一違法行為, 禁止國家為多次之處罰 傳統上為刑事法之基本原則, 而我國行政罰法第 24 條, 已將此原則於行政罰領域明文化 稅法上關於一行為不二罰之相關解釋, 主要如下 : 按釋字 356 號解釋, 大法官首先將 怠報金 之性質認為行為罰, 並在此前提下, 認為漏稅罰與行為罰並不相同, 可以併罰 惟嗣後司法院釋字第 503 號解釋認為, 雖漏稅罰與行為罰之處罰目的及處罰要件雖不相同, 惟行為如同時符合行為罰及漏稅罰之處罰要件時, 除處罰之性質與種類不同, 必須採用不同之處罰方法或手段, 以達成行政目的所必要者外, 不得重複處罰 前述司法院釋字 503 號固然承認一行為不二罰原則在行政罰領域之適用, 惟仍須進一步說明者, 在構成行為罰與構成漏稅罰要件之行為屬自然意義一行為之前提下, 行為罰為漏稅罰之補充規定, 行為罰為前階段, 結果未發生, 處以行為罰 ; 而後漏稅罰為後階段, 結果已發生, 故二者為補充關係 本號解釋未明確說明不併罰之理由, 容有值得補充之處 另須注意者, 甫做成之司法院釋字 754 號, 除再度闡明一行為不二罰原則以外, 就行為數之認定標準係 3 個漏稅行為構成要件迥異, 且各有稅法專門規範及處罰目的, 分屬不同領域, 保護法益亦不同, 本得分別處罰, 乃以規範目的作為行為數之劃分方式, 與傳統刑法之行為數認定方式有別

9 財稅法 5 本案中, 稽徵機關以甲違反稅捐稽徵法第 44 條第 1 項裁處行為罰, 又按加值型及非加值型營業稅法第 51 條第 1 項第 1 款處以漏稅罰, 兩者雖構成要件有異, 惟以營業稅之課稅流程而言, 營業人為稅籍登記後, 始有可能取得進項憑證 開立銷項憑證, 進而申報 納稅, 若營業人未依登記而逃漏, 其逃漏流程中自然不會開立銷項憑證, 實屬同一行為處以二次處罰, 且裁罰手段相同, 有違反一行為不二罰原則 三 甲為公務員, 於某年因原訂預售屋完工交屋, 乃委託仲介公司 A 將其原有住宅出售, 取得房地總價額新臺幣 1000 萬元, 並由其中支付 A 公司百分之三新臺幣 30 萬元之仲介費用 試說明甲申報當年度綜合所得稅時, 除薪資所得外, 有無其他應申報之所得? 甲如認其出售房屋價額低於其原購入價格, 得否不按財政部核定標準以房屋評定現值百分比計算所得? 甲如主張應扣除相關費用, 其舉證責任應由稅捐稽徵機關或甲負擔?(25 分 ) 破題關鍵 第三題考了房地合一 財產交易所得稅等考點, 算是本次考試中比較困難的部分 ; 由於題目沒有很清楚寫出甲原屋購入的時點, 因此就有必要假設應否適用房地合一新制 其次則是相關費用之舉證責任跟成本扣除的問題 延申閱讀 葛克昌, 稅捐稽徵之正當法律程序之違反及其效力, 收於財稅研究第 43 卷第 5 期, 頁 柯格鐘, 房地合一實價課稅問題與挑戰, 收於稅務旬刊,2269 期, 頁 楊葉承, 宋秀玲, 稅務法規 : 理論與應用, 第九版 擬答 : 甲就其出售房地所取得新臺幣 1000 萬元須申報所得 ; 再者, 甲若能舉證證明其出售房屋價額低於其原購入價格, 則得不按財政部核定之標準計算所得 ; 另外, 成本費用之舉證責任應由稅捐稽徵機關負擔之, 惟若甲不盡協力義務配合舉證, 則可能會導致稅捐機關以推計課稅 討論如下 : 按所得稅法第 4-4 條第 1 項規定 : 個人及營利事業自中華民國一百零五年一月一日起交易房屋 房屋及其坐落基地或依法得核發建造執照之土地 ( 以下合稱房屋 土地 ), 符合下列情形之一者, 其交易所得應依第十四條之四至第十四條之八及第二十四條之五規定課徵所得稅 : 一 交易之房屋 土地係於一百零三年一月一日之次日以後取得, 且持有期間在二年以內 二 交易之房屋 土地係於一百零五年一月一日以後取得 復按所得稅法第 14-4 條第 2 項規定 : 個人房屋 土地交易損失, 得自交易日以後三年內之房屋 土地交易所得減除之 依題示, 並未說明甲於何時取得該房屋, 若甲符合房地合一新制之要件, 甲尚

10 6 須就系爭房地買賣之所得申報之, 惟須注意者 : 房地合一稅為分離課稅, 不併入甲該年度申報之綜合所得總額 若該房地交易所得適用舊制, 則土地交易部分, 應課徵土地增值稅, 並按財政部核定標準以房屋評定現值百分比計算所得房屋之財產交易所得, 計入甲當年度綜合所得總額 甲若認其出售房屋價額低於其原購入價格, 則得不按財政部房屋評定標準核定其所得, 理由如下 : 按所得稅法第 14 條第 1 項第七類 : 財產或權利原為出價取得者, 以交易時之成交價額, 減除原始取得之成本, 及因取得 改良及移轉該項資產而支付之一切費用後之餘額為所得額 復按所得稅法施行細則第 17-2 條第 1 項之規定 : 個人出售房屋, 如能提出交易時之成交價額及成本費用之證明文件者, 其財產交易所得之計算, 依本法第十四條第一項第七類規定核實認定 ; 其未申報或未能提出證明文件者, 稽徵機關得依財政部核定標準核定之 準此以言, 在現行法運作上, 甲若認其出售房屋價額低於其原購入價格, 得提出交易時之成交價額及成本費用之證明文件 此外, 財政部評定房屋現值, 性質屬行政程序法第 159 條行政規則之事實認定準則性解釋函令, 其目的在於協助行政機關認定個案事實以適用法律之解釋函令, 係依平均值免除稅務機關之調查義務 稽徵機關雖得以解釋函令推估計算所得, 惟若納稅人得以舉證證明其所得之數額時, 仍應按其舉證課稅, 始符合量能原則之要求 綜上, 若甲得舉證證明其出售房屋之所得, 則得不按財政部房屋評定標準核定其所得 甲如主張應扣除成本費用, 則相關舉證責任應由稅捐稽徵機關負擔 理由如下 : 按稅捐稽徵法第 12 條之 1 第 4 項 : 前項租稅規避及第二項課徵租稅構成要件事實之認定, 稅捐稽徵機關就其事實有舉證之責任 復按納稅者權利保護法第 11 條第 2 項之規定 : 稅捐稽徵機關就課稅或處罰之要件事實, 除法律別有明文規定者外, 負證明責任 準此, 稽徵機關對於稅捐構成要件及處罰要件具有職權調查之義務, 理論上不生主觀舉證責任之問題, 稅捐稽徵機關於調查證據時, 對於納稅人有利不利之事項, 應一律注意 稅捐既係對所得之增益課徵, 收入減除成本後之剩餘, 方屬應稅之所得, 則所謂成本及費用, 亦屬稅捐構成要件之一部, 其證明責任應由稽徵機關負擔 故不論有利不利之事項, 稅捐稽徵機關均有調查之義務, 故本案中甲若主張應扣除成本費用, 則相關舉證責任應由稅捐稽徵機關負擔, 惟若甲不盡其協力義務時, 則可能容許稅捐稽徵機關依推估方式計算其成本費用

11 財稅法 7 四 A 財團法人醫院為擴充設備, 將醫院所接受外界之捐款收入, 用以支應購建醫療建物設施 設備等資產, 從而享受捐款收入免稅之優惠 事後 A 財團法人醫院於購建年度及其後續年度又將購建費用列為成本費用提列折舊, 從醫院所得中扣除, 卻遭主管機關否准 請問, 主管機關之否准是否有理由?(25 分 ) 破題關鍵 本題也是考大法官解釋, 考生必須分別醫療財團法人租稅優惠跟折舊之間的區別, 也就是租稅優惠跟客觀量能原則之間的不同, 相關的論述在司法院大法官解釋第 703 號已有詳細的論述 延申閱讀 葛克昌 林子傑, 公益團體與租稅優惠 - 以 財團法人醫院固定資產支出提列折舊 憲法解釋案為例, 收於東吳法律學報第 28 卷第 4 期, 頁 擬答 : 主管機關否准 A 財團法人醫院將成本費用提列折舊, 違反量能原則之客觀所得淨原則, 討論如下 : 按司法院釋字第 703 號解釋解釋理由書所示 : A 財團法人醫院為擴充設備, 將醫院所接受外界之捐款收入, 用以支應購建醫療建物設施 設備等資產, 從而享有捐款收入免稅之優惠 依收入與成本費用配合原則, 得自收入減除之各項成本費用 損失及稅捐, 應以為取得該收入所發生者為限 耐用年數二年以上之固定資產應以其逐年折舊數認列為成本 復按教育文化公益慈善機關或團體免納所得稅適用標準第 2 條第 1 項第 8 款之規定 : 其用於與其創設目的有關活動之支出, 不低於基金之每年孳息及其他各項收入百分之六十, 亦即財團法人醫院若要達到所得稅法第 4 條第 1 項第 13 款之免納所得稅之標準, 必須將一定比例之收入用於與創設目的有關之支出, 而此部分係屬 租稅優惠 另外依司法院釋字第 565 號解釋意旨, 租稅優惠為量能原則之例外, 係基於政策 社會 環境等目的, 對量能原則為部分之犧牲, 並應以憲法第 23 條之比例原則為其正當性 再按量能原則為稅法結構性原則, 主要目的在於依照納稅人之租稅負擔能力, 平等課徵之 量能原則派生之子原則有二 : 主觀淨所得原則 與 客觀淨所得原則, 前者在於考量個人之負擔能力, 保障納稅人及其受撫養親屬之生存權等, 而且生存必須費用從所得中扣除, 學者稱為 課稅禁區 ; 而後者係指國家就納稅人之所得課徵前, 須先將其所支出成本費用扣除, 僅對財產之增益課稅 而本案所示之財產提列折舊, 亦屬成本費用之一種

12 8 本案中, 將捐贈收入轉列資本支出, 以符合免稅標準, 提供醫療法人之租稅優惠乃基於公益之目的, 惟其成本費用提列折舊之部分, 係就收入扣除成本, 屬於量能原則之客觀淨所得原則下所保障, 兩者目的以及稅法上之性質不同 且按教育文化公益慈善機關或團體免納所得稅適用標準第 3 條第 1 項之規定 : 符合前條規定之教育 文化 公益 慈善機關或團體, 其銷售貨物或勞務之所得, 除銷售貨物或勞務以外之收入不足支應與其創設目的有關活動之支出時, 得將該不足支應部分扣除外, 應依法課徵所得稅 準此以言, 醫療財團法人之所得並非全部免稅, 資本支出也可能同時作為應稅及免稅用途, 遽然全部否準提列折舊成本, 無異於將財團法人之全部所得均視為免稅所得, 而就其中應稅所得部分不允許提列折舊, 則有違反客觀淨所得原則之嫌

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行政法概要 本章學習重點 本章大綱 第一節行政作用之概念 第二節行政作用之分類 一 行政程序法 第三節行政作用法之範圍 第四節行政作用之私法 行為 二 行政罰法三 行政執行法一 源起二 類型 第五節行政作用中的非 權力行為 一 類型 二 事實行為 第六節行政作用之內部 行為 一 行政規則

行政法概要 本章學習重點 本章大綱 第一節行政作用之概念 第二節行政作用之分類 一 行政程序法 第三節行政作用法之範圍 第四節行政作用之私法 行為 二 行政罰法三 行政執行法一 源起二 類型 第五節行政作用中的非 權力行為 一 類型 二 事實行為 第六節行政作用之內部 行為 一 行政規則 第 6 章 行政作用及其分類 行政法概要 本章學習重點 1. 2. 本章大綱 第一節行政作用之概念 第二節行政作用之分類 一 行政程序法 第三節行政作用法之範圍 第四節行政作用之私法 行為 二 行政罰法三 行政執行法一 源起二 類型 第五節行政作用中的非 權力行為 一 類型 二 事實行為 第六節行政作用之內部 行為 一 行政規則 二 內部指令 CHAPTER 6 行政作用及其分類 內文教學區 1 行政法概要

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