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1 1 目錄 第一編法學概論 第一章基礎概念 第一節 法律的概念 第二節 法律的系統 第三節 法律的淵源 第四節 法律與社會 第二章法律關係與分類 第一節 法律關係 第二節 法律的分類 第三章法律的解釋與適用 第一節 法律的研究法與學派 第二節 法律解釋的方法 第三節 法律解釋的機關 有權解釋 第四節 法律的適用 第四章法律的效力 第一節 概說 第二節 法律的制定 公布 施行 第三節 法律之各種效力 第四節 法律的位階規範 第五節 法律的制裁

2 2 第二編公法編 第一章憲法 第一節 總論 第二節 我國的憲政史 第三節 基本權利 第四節 中央與地方機關 第五節 基本國策 第六節 憲法之修改 第二章行政法 第一節 行政法概說 第二節 行政法一般原則 第三節 行政程序法 第四節 行政罰法 第五節 行政執行法 第六節 行政救濟法 第三編民商法 第一章民法 第一節 緒論 第二節 權利主體(一) 自然人 第三節 權利主體(二) 法人 第四節 權利客體 物 第五節 法律行為

3 3 第六節 消滅時效 第七節 權利行使三原則 第八節 債權法 第九節 物權法 第十節 身分法 第二章商事法 第一節 商事法概述 第二節 公司法 第四編刑法編 第一章 刑法總則 第二章 國家法益犯罪 第三章 社會法益犯罪 第四章 個人法益犯罪 第五編司法制度與訴訟法 第一章司法制度 第一節 審判制度 第二節 檢察制度 第二章 刑事訴訟法概說 第三章 民事訴訟法概說 第一節 概說 第二節 通常訴訟程序 第三節 簡易訴訟程序

4 4 第六編其他相關法律 第一章財經相關法律 第一節 消費者保護法 第二節 智慧財產法 第三節 商標法 第四節 專利法 第二章勞動與社會法 第一節 勞動基準法 第二節 勞工保險法 第三節 全民健康保險法 第三章性別相關法律 第一節 性別工作平等法 第二節 家庭暴力防治法

5 第一編 研讀導引 1-3 法學緒論是一門範圍相當廣泛的學科, 其中涉及法學方法論 公法 私法 社會法 程序法等, 算是一門大雜燴的學科 但作為法學入門的科目, 法學緒論仍然可以從法律關係的架構下, 找出大略的體系 法律關係 係強調不同法律主體之間的相互關係, 亦即一個法律主體對於其他法律主體, 在相關的法律規範中, 可以對其他法律主體有何種內容的主張 公法規定國家人民之間的關係, 私法規範私人之間的關係, 程序法則是建構各種程序讓不同法律主體利用程序, 進一步作成決定 法學概論編以法學方法為主題, 介紹研究法律的相關方法, 而主要的研究框架係以 法律關係 為主, 並以此為中心, 延伸出各種方法 從本編中所學習到的法學方法, 可以作為後續各編的研究工具

6 第一編 第一章基礎概念 1-5 第一章 基礎概念 第一節法律的概念 法律之意義 法律者, 以保障群眾安寧, 維持社會秩序為目的, 而通過國家公權力, 以強制實行之一種社會生活規範也 茲析其義如下 : 一 法律者, 通過國家權力以強制實行之規範也國家憑藉其公權力, 以強制執行法律, 使法律之前人人平等, 同受其拘束, 法律之內人人自由, 同受其保障, 發揮法之效力 二 法律者, 社會生活之規範也所謂 社會生活規範, 乃指個人與個人間, 個人與團體間之生活常軌, 諸如道德 宗教 法律亦其中一端 三 法律者, 以保障群眾安寧, 維持社會秩序為目的之規範也法律為社會秩序之規範, 在其範圍內人人得到保障, 社會秩序亦賴以維持 又法律既係一種社會生活規範, 其係由人與人間內心共同確信其以為法, 而確立之規則, 藉以維持社會秩序, 並謀人類之繼續發展, 此乃係法律實質成因 此外, 法律乃規律人與人間的外部行為規範, 具備客觀標準, 而透過國家強制力, 由共同生活團體從外部加諸各個份子而為約束, 此種外在的強制力乃係法律形式上之成因 法律之目的 一 意義所謂 法律之目的, 乃指法律為達成社會安寧 生活適切, 而所欲保障之諸類外在性 ( 工具性 ) 及內在性 ( 實質性 ) 目的而言 二 內涵分析 法律的個別目的 : 乃是指具體的實定法, 個別所欲達成的目的 凡是每一種法都有其目的, 有的以明示的方式規定於法條之中, 有的雖未明示, 但從其內容, 亦可瞭解其制定的宗旨與目的 如消費者保護法第一條規定 : 為保護消費者權益, 促進國民消費生活安全, 提昇國民消費生活品質, 特制定本法 可見一斑 此又可分為下列二種目的 :

7 1-6 法學緒論 內在性目的 ( 實質性目的 ): 即直接涉及法秩序, 及公平正義諸原則的目的 外在性目的 ( 工具性目的 ): 即欲以保障實質的目的而有的價值, 諸如人身保護狀 三級三審制等 法律的一般目的 : 乃是指法律一般的原理原則, 為法律整體所追求的目的 可概分成下列三類 : 法安定性 : 即是日本學者田中氏所謂的 普遍性 確實性 平等性 客觀性 等諸項原則, 建構成穩定的法秩序 法目的的合理性 : 因為法律的尊嚴在於 惡法非法, 不具目的合理性的法律, 遑論公平正義的要求? 所以可知法目的的合理性, 實為公平正義價值的反射, 而為近代所尋求之法的一般目的之一 公平正義 : 所謂 公平正義, 乃是法律諸目的中最重要的 均者均之, 不均者不均之 等正義理念, 為符合人類天生的理性要求, 為自然理性之光的發揚, 自然踞於其他目的之上, 而成為法律最重要的目的 法律之性質 一 固定性法律一經制定 公布施行後, 倘非有社會事實之迫切需要, 不得輕易變更之, 故法律具固定性 二 普遍性法律所保護之利益為全民之利益, 且原則上得適用於一般人, 並同時拘束國家機關, 故法律具普遍性 即英儒普洛克 (Pollock) 所謂 : 法律不擇人而施 ; 平等即是公允 係對法律具普遍性之最佳描述 三 抽象性社會生活關係極其複雜, 法律只能就某種事件中, 擇其抽象共同之點規定, 俾能靈活運用, 故法律具抽象性 四 科學性法律應屬得以理論奠定實踐基礎, 並以實踐檢證理論真偽之科學, 故法律具科學性 五 適應性只要有應適用法律之事件發生或存在, 即不能不適用法律, 惟法律具確實性, 須隨時代變遷作適度調整, 即所謂 法與時轉則治

8 第一編 第一章基礎概念 1-7 第二節法律的系統 法系之意義 法系者, 乃法律系統也, 亦即就各國的法律觀察其主要重心之所在, 並求其法律相互間之共通性 類似性或其特殊性之所在, 分別就其特性歸納於某一法律系統中, 稱之為 法系 法系之形成原因 法系形成原因可分兩方面說明之 : 一 本國性在國際社會中, 各國均有其獨特的歷史文化背景 生活習慣 民族意識 政治制度等關係, 影響及於其法律制度之特色, 而形成其獨特之體系 二 世界性由於國際關係日益密切, 文化交流日漸頻繁, 國與國之間彼此互受影響, 進而及於其法律思想與法律體制亦受影響, 因此便使有些國家之法律體制彼此互相類似, 而成為一系統, 其具有世界性之特色 大陸法系 一 形成以羅馬法為基礎, 歐陸各國仿效 日本維新後之法律思想, 亦以其為淵源, 乃形成一磅礡法系 即使是到今天, 歐洲的許多法條仍然反映出羅馬法的餘蔭, 以及羅馬法在中世紀復興的結果 西歐 法國 德國 義大利 西班牙 葡萄牙及荷蘭和比利時, 全都是歐陸法國家 而藉由西班牙和葡萄牙的殖民過程, 歐陸法又傳到拉丁美洲 法國人也把歐陸法帶到他們在非洲的殖民地 在加拿大, 法語系的省分魁北克也繼受歐陸法 歐陸法甚至強烈地影響了兩個最不可能被影響的殖民地 : 蘇格蘭和路易斯安那州 甚至在像日本 土耳其這種力求西化, 但是在歷史淵源上卻和歐陸法系甚無關係的國家, 歐陸法系也扮演了極重要的角色 ( 傅利曼, 美國法導論, 商周出版,P48) 二 大陸法系之特色大陸法系因其由羅馬法遞嬗演變而來, 故又稱 羅馬法系, 其特色如下 : 成文法典的具備 : 法律須以文字記載, 判定為形式的條文, 亦即法文須見諸於法典形式方

9 1-8 法學緒論 可, 此乃仿效羅馬於紀元前四五二年所鐫示的 十二銅表法, 其可謂係成文法的具體表現 民刑訴訟與行政訴訟分隸 : 關於民事及刑事訴訟案件, 由普通法院管轄 ; 關於行政訴訟事件, 則由特設的行政裁判機關管轄 不採陪審制度 : 不採陪審制度, 完全由法官審理事實 論罪科刑 裁判機關的定型 : 法院的審級系統 法庭組織 檢察與審判的配置, 乃至合議庭的組成 評議的次序, 均由法律為硬性的規定 對法律之思考方法 : 以法典抽象規定的法條為基礎, 運用邏輯上演繹的推理方式, 以求結論 訴訟程序的重視 : 關於訴訟案件, 先程序, 後實體, 亦即先審查程序是否符合法定要件後, 再行進入實體予以審判 三 趨勢時代趨向繁複, 法律亦發展至高度技術立法階段 大陸法系為成文法, 一切制度之興革, 莫不借重精密的立法, 故大陸法系能繼續發揮其影響力 英美法系 一 英美法系之形成英國於十一世紀之後, 在訴訟制度上有巡迴審判及陪審之建立, 並以其固有習慣及判例為審判依據, 此種不成文法謂之普通法 而其判例, 常為美國法院引用, 國家雖各自獨立, 法律則為合流, 故形成英美法系 二 英美法系之特色英美法系又稱海洋法系, 乃融合英國法與美國法所形成的法系, 其特色如下 : 成文法典的缺乏 : 就法律的形式而言, 美國除憲法外, 其他所謂法律, 大抵與英國相同, 不重視成文法典, 乃以習慣及判例為主 民刑訴訟與行政訴訟合併 : 就訴訟事件的審判機關而言, 英美法系關於行政訴訟事件, 合併於職司民刑訴訟的普通法院審判, 不另設行政裁判機關 法庭組織 :

10 第一編 第一章基礎概念 1-9 法庭組織採獨任制為主, 不若大陸法系以合議制較多 對法律的思考方法 : 以判例為中心, 在先例的拘束下, 根據具體之事實作歸納之思考 訴訟程序的分歧 : 英美法系因重視習慣與判例, 故訴訟程序無整齊劃一的規定 法官之任用及資格 : 法官有由民選產生者, 且資格甚至規定需執業一定年限的律師, 始能擔任法官 陪審及巡審的採行 : 就訴訟程序的輔助方法而言, 英美法系採用 陪審制度 及 巡迴審判制度, 與大陸法系甚少採陪審及巡審制度者不同 三 趨勢 在法治思想之交流下, 美國現在各種法律成文法趨多, 且編訂有系統的法典, 故英美法系與大陸法系逐漸同流, 乃為趨勢所在 以美國法為例, 目前法律之來源, 大抵有二 : 制定法 (Enacted Law), 除成文憲法外, 尚包括法規 (Statutes) 條約 (Treaties ) 法院規則(Court Rules ) 行政機關法則( Administrative Agency Rules) 和判決 (Judgement) 案件法 (Caselaw ), 其中包含普通法的案件法 (Common Law Caselaw) 和解釋制定法的案件法 (Caselaw Interpreting Enacted Law ) 二種 若以位階描述美國法之法源, 由上而下分別有 : 美國聯邦憲法 ; 聯邦法規 條約和法院規則 ; 聯邦行政機構法則 ; 聯邦普通法 ; 州憲法 ; 州法規和州法院規則 ; 州行政機構法則 ; 州普通法 回回法系 一 形成以穆罕默德創制之 可蘭經 為圭臬, 於回教國家奉行甚盛, 而形成回回法系 二 特色回回法系乃以法律意識而發揮其作用, 將宗教精神納入於法律之中, 冶教義與法律於一爐 三 趨勢回回法系以信奉回教之國家為流行地域, 仍有其存在的範疇 美國法律史學家傅利曼曾言 : 其實每個社會都有其個別的法律體系, 舉例而言

11 1-10 法學緒論, 遠東或是古印度 以色列 伊斯蘭教國家的神聖法律體系 ; 特別是在當今世界仍然扮演著重要角色的伊斯蘭法 比如在沙烏地阿拉伯, 伊斯蘭法就有正式的官方地位 而在其他信仰穆斯林教的國家間, 伊斯蘭法更戲劇性地重返舞臺 ; 尤其在由柯梅尼及其繼承者統治之下的伊朗, 伊斯蘭法的復興更是顯著 中華法系 一 中華法系之形成 創始時期 : 我國法系是由數千年之文化孕育而成, 以道德為法律之基礎, 中國法典始於唐之 堯典 虞之 舜典 ; 而夏之 禹典, 商之 湯刑, 為近代刑法之張本 發達時期 : 自周初至戰國末年 ; 至周禮則大備, 而戰國末年李里之法經六章, 為成文之始 成熟時期 : 自秦漢至唐代, 中華法系繼續發揚光大, 先有商鞅改 法 為 律, 應以之相秦, 成效大著 ; 終有 唐律 之頒布, 而更見異彩 變革時代 : 自清末變法, 開始積極繼受外國法律及思想至今 光緒末年, 興起變法自強運動 領事權乃清末戰後不平等條約之產物, 初期指外國人於中國涉訟者皆不由中國審理, 而係由該外國人之駐華領事審判, 後期甚至包括為外國人工作之中國人涉訟, 非經領事同意不得受審判等侵害我國法權之制度 其後經談判, 外國漸同意如中國能改採與西方各國相近之法律與審判制度, 則外國始願意放棄領事裁判權 西元一九 四年, 清廷成立 修訂法律館, 延聘各國精通法律專家為顧問, 翻譯各國法律, 並籌備新法制定 又清末重要的法律西化過程中所起草的數部重要法律, 主要的外國顧問為 日本人 又清末法制變革, 於西元一九 二年曾經指派兩位修訂法律大臣, 參考各國法律, 制定中外通行的新法, 一為伍庭芳, 另一位為沈家本 二 民國肇建 憲法方面 : 辛亥革命, 民國建立, 議定 臨時政府組織大綱 二十一條, 已具憲法之雛形 迨臨時政府於南京成立, 乃頒布 臨時約法 嗣於民國二十五年五月五日頒布五五憲章, 至抗戰勝利, 舉行政治協商會議, 並於民

12 第一編 第一章基礎概念 1-11 國三十六年元月一日公布現行憲法, 同年十二月二十五日施行 刑民商法方面 : 各法之編纂, 多為完成前清末竟之業 迨民國十七年立法院成立後, 刑民商法始次第完成並公布, 如民法是在民國十八年至二十年間公布, 刑法是在民國二十四年 三 臺灣法制史 西元一六一三年, 當時曾有歐洲國家在臺灣頒布如下法律規定 : 所有人不得在指定地點以外場所或路上便溺, 依照頒布時間, 應該是 荷蘭 制定的 又中國曾在西元一六八四年頒布, 渡臺禁令 : 凡欲前往臺灣者, 需向原籍官府申請, 復得批准始能來臺 ; 而且亦不得攜帶家眷, 依照頒布時間, 應該是 清朝 時期制定的 日本殖民統治臺灣的前期 (1895~1922), 有關民事紛爭的解決, 主要的 法源 依據是臺灣民事舊慣 日治時期之臺灣, 涉及臺灣人之民商事項, 早期依臺灣舊慣, 後期則日本之民商法直接適用於臺灣 ( 日本殖民政府於 1920 年代初期引進屬於羅馬日耳曼法系之日本本國現代化後之法制, 故國民政府遷臺時, 臺灣已有超過 20 年之西方法制經驗 ) 對臺灣日治時期法律的敘述 : 曾實施笞刑 ; 西元一九二 年代臺灣人民為爭取權力, 曾發起 臺灣議會設置請願運動 ; 西元一八九六年, 日本發布法律第六十三號, 賦予臺灣總督頒布 律令 的權限, 律令 與帝國議會通過的法律有同等效力, 該號法律, 後來稱為 六三法 ; 又非嚴格禁止臺灣民吸食鴉片 目前, 臺灣及澳門屬於大陸法系, 香港仍為英美法系, 中國大陸地區則由社會主義法制改革為大陸法治之資本主義法制 傳統中華法曾經被亞洲諸國所繼受, 如日本 朝鮮 安南 惟印度則非 第三節法律的淵源 意義 法律之淵源, 稱為法源 通說指法律產生的原因 直接法法源 ( 又稱成文法源 ) 一 憲法憲法乃規定國家之基本組織及其權責, 國家與人民間權利義務關係等之根本大法, 故其效力高於法律, 而為首要之法源 二 法律

13 1-12 法學緒論 此所謂 法律 乃指國家所制定之成文法而言, 亦即由立法機關經過立法程序而制定並經總統公布者, 而成為法律之直接淵源 例如 : 民法 刑法等是 三 命令命令乃指行政機關本於職權或基於法律授權所為的具公法上效果意思表示, 其透過行政權之強制力而實行, 以貫徹行政權之作用 命令 ( 尤以法規命令 ) 以其具有法律一樣的條文規定, 而成為法源之一 例如 : 規程 規則等是 四 條約條約為國與國間所締結的契約, 如關稅條約 通商條約 工業所有權條約等是 條約為國家意思對外發動的結果, 一經締約國批准, 互換並公布後, 即有拘束締約國政府和人民的效力 條約既本於國家意思, 經交涉而簽訂, 又必須經立法機關的議決和批准方能成立, 無論在形式上, 或實質上, 都具備了法律的條件, 當可以為法之淵源 五 自治法規自治法規乃係自治團體基於自治立法權所制定之法規 直轄市 縣 ( 市 ) 自治團體在不牴觸國家法令, 及上級行政機關之法規範圍內, 所制定之自治法規, 成為自治團體之規章, 此種法規將來若參酌訂為法律, 則亦成為法源之一 間接法法源 ( 又稱不成文法源 ) 一 習慣法習慣法一方面須基於普遍慣行的事實, 在一般人心目中發生法的確信, 另一方面須有強制實施的可能性, 這種可能性在政治組織未臻完備的古代, 就存在於大家公認某一習慣為法律的這一事實之上, 現在情形又有不同, 在成文法占優勢的社會, 往往以成文法的規定為其根據, 例如 : 我國民法第一條規定 : 民事, 法律所未規定者, 依習慣, 是以習慣法應為法律的間接淵源之一 二 法理法理也稱條理, 亦即為法律之客觀原理原則, 即多數人所承認的共同生活的原理, 例如 : 正義 公平等皆是 法理有補充成文法及習慣法的效力 依據法理而制定法律, 法理即是法律產生的原因, 亦即是法源 三 判例法院對於訴訟案件所做的判決, 以後遇有同樣或類似的案件發生時, 審判法官必須參照前例, 而為相同的判決 同一判決屢經援用後, 不但對

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