浙江大学光华法学院

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婵某冯
5 years ago
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1 浙江大學光華法學院人格權法釋義學比較法案例研究專題講座 ( 一 ): 問題及方法 ( ) 王澤鑒臺灣大學名譽教授浙江大學光華法學院客座教授 1 浙江大學光華法學院 2 人格權法 3 法學方法 4 人格權與侵權行為法壹浙江大學光華法學院一法律教育 ( 一 ) 變動中的法律教育 ( 二 ) 法律教育與法治建設 ( 三 ) 法律教育與社會發展 ( 四 ) 法律教育與法律人 ( 五 ) 法律人的際遇與使命感二浙江大學光華法學院的任務 ( 一 ) 目標理念 1 追求卓越 2 發展特色 ( 二 ) 實踐策略 1 / 24

2 1 教學研究服務 2 師資 3 學生 4 法律圖書館 5 學術交流三學術交流 ( 一 ) 學術交流的重要性 ( 二 ) 德國的法律教育 1 數百年的法學傳統 2 法律教育與國家考試 3 三點特色 (1) 案例研習 (Ü bung) (2) 研討會 (Seminar) (3) 博士論文 (Dissertation) 與教授升等論文 (Habilitation) ( 三 ) 美國的法律教育 1 美國的 Law School 2 現代的 Bologna 法律學校 3 美國法律教育及美國法的繼受 ( 四 ) 臺灣的法律教育 1 由法律系到法律學院 2 德國法及德國教學研究方法的繼受 3 美國法律教育的影響 2 / 24

3 貳人格權法一專題研究 ( 一 ) 專題研究課程的重要性 1 對教師: 配合論文寫作 2 對學生: 報告的共同討論 3 學術研究共同體 ( 二 ) 專題研究題目 1 人格權法 2 合同法( 如違約責任等 ; 合同法的現代化與國際化等 ) 3 不當得利 4 損害賠償 5 其他 ( 三 ) 德國台大法學院 Seminar 專題研究課程 1 德國法學院的 Seminar 2 台大法學院的 Seminar 二人格權法 ( 一 ) 人格權保護是當代法律的重大課題 1 人格尊嚴與人格自覺 2 人格權的侵害與回應 (1) 來自個人 : 私法人格權 3 / 24

4 (2) 來自國家權力 : 憲法人格權 3 法律保護機制的建構 4 全球化的議題 ( 二 ) 人格權保護與兩岸法律發展 1 臺灣法上八十年的演變( 詳見下文 ) 2 大陸的人格權法體現大陸法律發展及法學研究的指標( 詳見下文 ) 3 兩岸共同面臨的挑戰三法學方法一法學方法的學習應用與反省 1 法學方法: 法律人的思維方法 2 借人格權法的研究來學習法學方法 3 借人格權法的研究來反省法學方法二法釋學 ( 一 ) 意義及功能法釋學乃 Rechtsdogmatik 的翻譯, 有譯為法教義學法教條學, 指固有意義的法學 (Rechtswissenschaft), 其主要活動包括對現行有效法律的描述對現行有效法律從事概念體系研究, 以及提出解決疑難問題的建議 ( 規範實踐 ) 法釋義學具有如下功能 : 1 體系化功能: 有系統的整理分析現行法的概念體系, 瞭解法律內部的價值體系, 並在整體上把握具體規範間的關聯, 便於講授學習及傳播 4 / 24

5 2 穩定功能: 為司法實踐及特定裁判提出適用的法律見解, 期能長期間影響同一類型判決, 形成普遍實踐原則, 以強化法律裁判的可預見性及法律安定性 3 減輕論證負擔功能: 為特定法律問題, 提供可供檢驗具說服力的解決方案, 得以減輕法學研究及法院裁判論證上的負擔, 不必凡事都要重新討論因此要變更釋義學上具有共識的法律見解, 應提出更好的理由, 承擔論證責任 4 修正與更新功能: 法釋義學所提出關於法律解釋及法律續造的原則, 具有調節各個制度發展的作用, 但不應拘泥於向來見解為適應社會變遷, 應為深刻的批評創造條件, 發現矛盾, 解決衝突, 探尋符合體系的新的合理解決方法途徑, 而能有所革新進步法釋義學位法學研究及法律實踐儲存多樣可供選擇的法律見解 ( 資訊 ), 開展新的思考方向, 體現法學的任務所應努力的是, 必須排除表面的論述, 公開隱蔽的價值理念, 不能滿足於當前法律政策和法律實踐的需求, 必須對學說見解與司法實踐進行必要的批評和修正法釋義學為法律實踐 ( 法律解釋及法之續造 ) 提供了法概念性手段, 但不是評價中立純粹邏輯概念上的思考模式法釋義學的概念分類原則都與價值有關, 具有實質的目的, 參與法規範的形成與發展, 就人格權法言, 此涉及人格權的概念性質主體保護範圍精神及財產價值, 人格權與言論自由, 救濟方法等核心問題, 將在相關部分作詳細的說明 ( 二 ) 意思表示與法律行為 : 法釋義學上的體系構成 5 / 24

6 有相對人 1 體系構成單方行為無相對人多方行為合同共同行為法律行為單獨行為有償無償有相對人私債權行為合同單務雙務單獨行為無相對人法分種類物權行為物權合同獨立性自離准物權行為 : 債權讓與無因性治原處分行為效力有權處分意思表示則行為意思表示意思效果意思無權處分德國民法學概念體系的體現 : 參閱 Mathias Reimann, Nineteenth Century German Legal Science, 31 Boston College Law Review (1990,837). [ 美 ] 馬蒂阿斯雷曼 : 19 世紀德國法律科學, 常鵬翱譯, 載易繼明主編 : 私法, 第 5 輯第 1 卷, 第 189 頁 2 案例討論 : 學說與判決 (1) 古典案例 : 在拍賣場向朋友舉手招呼 (2) 臺灣民法第 118 條 ( 無權處分 ) I 無權利人就權利標的物所為之處分, 經有權利人之承認始生效力 II 無權利人就權利標的物為處分後, 取得其權利者, 其處分自始有效但原權利人或第三人已取得之利益, 不因此而受影響 III 前項情形, 若數處分相抵觸時, 以其最初之處分為有效 (3) 大陸合同法第 51 條 ( 無權處分人訂立的合同 ) 第五十一條效力待定的合同無處分權的人處分他人財產, 經權利人追認或者無處分權的人訂立合同後取得處分權, 該合同有效 A. 無權出賣他人之物 ( 合同法第 132 條第 1 款 : 出賣的標的物, 應當屬於出賣人所有或者出賣人有權處分 ) B. 無權贈與他人之物 (?) C. 無權出租他人之物 (?) ( 請查閱整理分析法院裁判 ) 6 / 24

7 ( 三 ) 不當得利 : 釋義學上的發展 1 民法通則第 92 條 ( 不當得利 ) 第九十二條不當得利 : 沒有合法根據, 取得不當利益, 造成他人損失的, 應當將取得的不當利益返還受損失的人 ( 請查閱分析整理大陸學說及裁判如何解釋取得不當得利, 造成他人損失 ) 2 臺灣民法第 179 條 ( 不當得利 ) 第一百七十九條 ( 不當得利 ): 無法律上之原因而受利益, 致他人受損害者, 應返還其利益雖有法律上之原因, 而其後已不存在者, 亦同 (1) 學說理論 (2) 法院判決 : 臺灣最高法院 100 年 (2011) 臺上字第 899 號的判決臺灣最高法院 100 年度 (2011) 臺上字第 899 號判決稱謂 : 不當得利依其類型可區分為給付型之不當得利與非給付型不當得利, 前者系基於受損人之給付而發生之不當得利, 後者乃由於給付之外之行為 ( 受損人受益人第三人之行為 ) 或法律規定或事件所成立之不當得利在給付型之不當得利固應由主張不當得利返還請求權人 ( 受損人 ), 就不當得利成立要件中之無法律上之原因負舉證責任 ; 惟在非給付型之不當得利中之權益侵害之不當得利, 由於受益人之受益非由於受損人之給付行為而來, 而系因受益人之侵害事實而受有利益, 因此只要受益人有侵害事實存在, 該侵害行為即為無法律上之原因, 受損人自不必再就不當得利之無法律上之原因負舉證責任, 如受益人主張其有受益之法律上之原因, 即應由其就此有利之事實負舉證責任又非給付型之不當得利中權益侵害之不當得利, 凡因侵害取得本應歸屬于他人權益內容而受利益, 致他人受損害, 欠缺正當性, 亦即以侵害行為取得應歸屬他人權益內容之利益, 而從法秩權益歸屬之價值判斷上不具保有利益之正當性者, 即應構成無法律上之原因而成立不當得利本件判決對不當得利法的發展具有三點重要意義 : 1 采類型化理論 ; 2 肯定侵害他人權益不當得利的權益歸屬說 ; 3 明確舉證責任分配 ( 查閱大陸法院相關判決的見解 ) 受利益 ( 因給付 ) 給付不當得利致他人受損害 ( 因給付受損害 ) 不無法律上原因 ( 給付關係不存在 ) 當得受利益利侵害權益不當得利致他人損害 : 權益歸屬非給付不當得利無法律上原因 : 無權利其他 7 / 24

8 三比較法 1 比較法的目的 2 比較法的方法 3 兩岸法律比較研究 4 列為[ 第三次 ] 專題講座四案例 ( 裁判 ) 研究 ( 一 )Rabel 教授的名言 : 1 法律譬如人的軀體 2 判例是血肉 3 學說是神經 ( 二 ) 案例 1 研究的目的及方法: 對情婦為贈與法院判決 2 裁判研究請查出相關判決以及參考論文 ( 鄭永流教授等 ) ( 三 ) 裁判公佈制度的重要性 1 比較法上的裁判公佈制度 2 大陸法律及法學發展的關鍵問題 ( 四 ) 案例比較研究 1 方法論的開展與應用 (1)B. S. Markesinis, Hannes Unberath : The German Law of Torts: A Comparative Treatise (4 th, Hart Publishing, 2002). (2)Mauro Bussani, Vernon V. Palmer (ed.): Pure Economic Loss in Europe 8 / 24

9 (Cambridge University Press, 2003). 歐洲法中的純粹經濟損失 : 張小義鐘洪明譯, 林嘉審校, 法律出版社 2003 年版 ( 五 ) 臺灣司法院翻譯外國裁判的研究計畫 1 德國聯邦憲法法院裁判 2 美國聯邦最高法院裁判 3 日本最高法院裁判 4 歐洲人權法院裁判 ( 六 )Case Study: Wrongful Birth 及 Wrongful Life( 第四次專題講座 : 案例比較分析 ) 1 請搜集整理大陸學者論文及法院裁判 2 請收集美國英國德國法院相關判決( 譯成中文 ) 3 案例比較研究: 建構 ( 以上材料作為附錄 ) 五請求權基礎與法學方法論 ( 第二次專題講座,3 月 27 日 ) ( 一 ) 法律人的基本能力 ( 二 ) 請求權基礎 (Anspruchsgrundlage) 方法 ( 三 ) 案例研習 ( 寫成書面 ) 1 甲在某大學校園擺設咖啡自助販賣器, 乙投入兩個一元硬幣購買咖啡, 咖啡出來後, 該兩個硬幣因機器操作失靈而跳出, 乙見四處無人, 取走該兩個硬幣試問甲對乙得主張何種權利 ( 請於第二次上課前寫成簡要書面報告 ) 2 甲出賣 A 屋給乙, 先為交屋, 還未辦理登記乙將該屋出租於丙其後甲 9 / 24

10 又將該屋出售于丁, 並即辦理登記試問 : (1) 丁對乙丙得主張何種權利? (2) 乙對甲得主張何種權利? 3 甲擅在乙的屋頂放置廣告招牌, 乙向甲請求相當的租金報酬, 有無理由? 4 甲擅將乙借其適用的善本書( 時值一萬元 ), 以一萬二千元出售予善意的丙試問乙得否向甲請求交付一萬二千元? 5 甲在雜誌廣告上見乙出售仿古陶馬, 即以電話訂購其一, 約定於三月八日上午九時左右於乙的住處交貨乙於三月八日選定某陶馬妥為包裝, 由其店員丙送貨至甲的住處甲出差還未回來丙等候至十二時, 見甲未歸, 丙回店途中, 遭遇意外車禍 ( 丙無過失, 有過失, 有重大過失 ), 致該陶馬滅失試問 : (1) 甲得否向乙請求交付陶馬 (2) 乙得否向甲請求支付價金 ( 請於第二次上課前寫成簡要書面報告 ) 6 甲為著名的藝人, 乙未經甲同意便以其姓名肖像作商業廣告獲利甚豐甲對乙得主張何種權利? 試甲死亡後, 乙繼續以其姓名肖像作商業廣告時, 甲的子女配偶等親屬得向乙主張何種權利? 肆人格權與侵權行為法一侵權法所保護的法益 : 權利利益 ( 尤其是財產利益 ) ( 一 ) 侵權法的核心問題 ( 二 ) 法律政策及立法技術 ( 三 ) 法律文化 10 / 24

11 ( 四 ) 留給司法 ( 法院裁判 ) 的空間二基本規範模式 ( 一 ) 比較法發展地別項目條文規範內容規範模式法國民法 (1804) 1382 因故意或過失致他人所受損害 : 不區別德國民法 (1900) 權利及利益 1. 因故意或過失不法侵害他人生命身體健康自由所有權及其他權利 (823Ⅰ 前 ) 2. 違反保護他人法律 (823Ⅰ 後 ) 3. 故意以背于善良風俗方法加損害於他人 (826) 日本民法 (1986) 719 修正前 : 因故意或過失侵害他人權利修正後 : 因故意或過失侵害他人權利或受法律保護利益臺灣民法 (1929) 因故意或過失不法侵害他人的權利 (184Ⅰ 前段 ) 2. 因故意以背于善良風俗方法加害於他人 (184Ⅰ 後段 ) 3. 違反保護他人法律 (184II) 大陸侵權法 (2010) 6 2 例示性概括保護 ( 詳見下文 ) 例示概括折衷概括保護區別權利及利益依不同要件加以保護 ( 二 ) 概括保護 ( 法國民法模式 ) 1 凡法益接受保護, 不分權利或利益 2 利益的保護得依因果關係加以限制 3 合同責任與侵權責任采不競合原則(non cumul ), 以避免破壞合同法規定 ) ( 三 ) 法益區別的類型保護 ( 德國臺灣民法模式 ) 11 / 24

12 權利利益德民 (823 I): 列舉不法故意或過失台民 (184 I): 概括故意背于善良風俗 ( 德民 826 台民 184 I 後 ) 違反保護他人之法律 ( 德民 823II 台民 184II) 違法性 1 區別權利及利益, 依不同要件加以保護, 以違法性為核心概念 2 關於權利, 德民采列舉方式 (823 I) 實務擴大其他權利, 創設營業權一般人格權臺灣民法采概括性保護, 權利包括人格權 3 民事責任體系變遷, 擴大合同責任 ( 締約過失不完全給付附保護第三人作用契約 ), 對利益作必要的保護 ( 四 ) 日本民法模式 : 折衷於法國模式及德國模式 1 受保護的法益包括權利及合法的利益 2 利益保護就個案依違法性理論加以認定 ( 五 ) 大陸侵權責任法 : 概括例示 1 比較法上的特色 2 請求權基礎及法條結構第六條行為人因過錯侵害他人民事權益, 應當承擔侵權責任根據法律規定推定行為人有過錯, 行為人不能證明自己沒有過錯的, 應當承擔侵權責任此為侵權責任的請求權基礎第二條侵害民事權益, 應當依照本法承擔侵權責任本法所稱民事權益, 包括生命權健康權姓名權名譽權榮譽權肖像權隱私權婚姻自主權監護權所有權用益物權擔保物權著作權專利權商標專用權發現權股權繼承權等人身財產權益本條第一款系宣示性規定, 第二款系不完全法條, 乃第六條的定義性規定第三條被侵權人有權請求侵權人承擔侵權責任此系關於法律效果的不完全法條 3 規範模式 12 / 24

13 民事權益人身權益財產權益人格權益 : 生命健康姓名名譽榮譽肖像隱私等身份權益 : 婚姻自主監護權等所有權用益物權擔保物權財產權著作權專利權商標權發現權股權繼承權等財產利益 (?) (1) 采概括性保護? 對最具爭議的財產利益未設明文規定 (2) 對受保護權益作例示性規定 (3) 對人身權益中的人格權益, 未設概括性人格權的概念, 在方法上系以類推適用的思考方法, 而非具體化創設新的人格權益 (4) 財產權益中所明定的, 皆為財產權, 對財產利益 ( 例如債權 ) 的保護, 究應如何處理, 將成為實務上的難題財產利益, 指人身或財產權外在財產上所受不利益, 在比較法上稱為純粹財產損失 (Pure Economic Loss), 茲將財產利益損失 ( 純粹經濟損失 ) 類型圖示如下 : 關於財產利益 ( 純粹財產損失純粹經濟損失 ) 在大陸權法第六條及第二條的保護, 應特別說明的有三 : 13 / 24

14 其一, 由於財產利益 ( 純粹經濟損失 ) 的範圍廣泛, 難以預見, 責任不易界定, 各國或地區的法律的保護設有較嚴格的要件, 但尚無根本不予保護的其二, 侵權責任法第二條第二款所稱財產利益, 應作擴大解釋, 除財產權利, 並包括財產利益 ( 純粹經濟損失 ), 使此利益在一定範圍亦得受侵權法的保護其三, 財產利益在何種情形及要件下加以保護, 應慎就個案衡量當事人利益加以認定, 此已逐漸成為大陸法院裁判上的課題 4 案例 (1) 侵害他人債權 (2) 遺囑無效 (3) 挖斷電纜 (cable case) (4) 商品自傷 (product injuries itself) (5) 其他三德國法上人格權 :100 年的發展 ( 一 ) 法律規定 1 德國民法(1900) (1) 第 823 條 ( 一般條款 ) (2) 第 12 條 ( 姓名權 ) (3) 第 253 條 ( 非物質損害的金錢賠償 ) 1 舊第 253 條 : 限於法律明定情形 14 / 24

15 2 舊第 847 條 : 明定身體健康自由性侵害 3 新修正 253 條 :(1) 僅在法律規定的情形下, 才能因非財產損害而請求金錢賠償 (2) 因侵害身體健康自由或性的自我決定而須賠償損害的可以因非財產而請求公平的金錢賠償 ( 適用于侵權行為違反契約無因管理等 ) 4 關於侵害一般人格權的金錢賠償以基本法第 1 條及第 2 條第一項為請求權基礎 ( 實效 ) 2 藝術著作權法(1906) 1 肖像權保護 2 納入著作權法 ( 二 ) 德國人格權法體系財產上損害 (249 等 ) 法益 : 生命身體健康自由 ( 德民 823I 1900 年 ) 非財產上損害 ( 精神痛苦金 ): 德民 253(848) 德國姓名權 ( 德民 12,1900 年 ) 人特別人格權格肖像權 ( 藝術著作權法 23,1906 年 ) 權法院造法 : 由聯邦法院及聯邦憲法法院所創設 (1954 年以後 ) 法依據 : 基本法 Ⅰ~Ⅱ( 人性尊嚴人格自由 ) 體一般人格權功能 : 補充民法保護不足的漏洞 ( 名譽隱私等 ) 系救濟方法 : 非財產損害金錢賠償 ( 基本法 1 2) 財產損害依民法規定 ( 三 ) 德國法上人格權精神利益與財產利益的保護德國民法上的人格權系由特別人格權 ( 個別人格權,besonderes Persönlichkeitsrecht) 發展到一般人格權 (allgemeines Persönlichkeitsrecht) 並使人格權包括精神利益及財產利益二個部分, 更擴大及于死者人格權的保護德國 15 / 24

人格權受侵害時, 得請求法院除去其侵害 ; 有受侵害之虞時, 得請求防止之前項情形, 以法律有特別規定者為限, 得請求損害賠償或慰撫金 19: 姓名權受侵害者, 得請求法院除去其侵害, 並得請求損害賠償 184(

16 法上人格權的開展系由一百年來的德國聯邦最高法院 (BGH) 及聯邦憲法法院 (BVerfGE) 創設性判決所構成, 乃屬所謂的 case law( 案例法 ), 以下以此為論述的重點, 茲先將相關法律及判決列表如下, 俾能更清楚顯現人格權法的發展過程四人格權 80 年在臺灣的發展 ( 一 ) 法律規定 1 民法 16: 權利能力及行為能力, 不得拋棄 17: 自由不得拋棄自由之限制, 以不背於公共秩序或善良風俗者為限 18: 人格權受侵害時, 得請求法院除去其侵害 ; 有受侵害之虞時, 得請求防止之前項情形, 以法律有特別規定者為限, 得請求損害賠償或慰撫金 19: 姓名權受侵害者, 得請求法院除去其侵害, 並得請求損害賠償 184( 一般侵權行為 ): 因故意或過失, 不法侵害他人之權利者, 負損害賠償責任故意以背于善良風俗之方法加害於他人者亦同違反保護他人之法律, 致生損害於他人者, 負賠償責任但能證明其行為無過失者, 不在此限 16 / 24

17 194( 侵害生命權之非財產損害之賠償 ): 不法侵害他人致死者, 被害人之父母子女及配偶, 雖非財產上之損害, 亦得請求賠償相當之金額 195( 侵害其他人格及身分法益之非財產上損害賠償及其限制 ): 不法侵害他人之身體健康名譽自由信用隱私貞操, 或不法侵害其他人格法益而情節重大者, 被害人雖非財產上之損害, 亦得請求賠償相當之金額其名譽被侵害者, 並得請求回復名譽之適當處分前項請求權, 不得讓與或繼承但以金額賠償之請求權已依契約承諾, 或已起訴者, 不在此限前二項規定, 於不法侵害他人基於父母子女或配偶關係之身分法益而情節重大者, 准用之 227( 不完全給付 ): 因可歸責于債務人之事由, 因可歸責于債務人之事由, 致為不完全給付者, 債權人得依關於給付遲延或給付不能之規定行使其權利因不完全給付而生前項以外之損害者, 債權人並得請求賠償 227 之 1( 因債務不履行致侵害人格權之損害賠償責任 ): 債務人因債務不履行, 致債權人之人格權受侵害者, 准用地一百九十二條至第一百九十五條及第一百九十七條之規定, 負損害賠償責任 ( 二 ) 體系構成 ( 三 ) 八十年人格權的發展現行法上人格權的價值理念及保護機制, 歷經長達八十年的發展, 益臻完善, 並面臨新的課題, 特以年代及重要事項, 列表如下 ( 下頁 ): 17 / 24

18 制定於中國大陸 1929( 民國 18 年 ): 民法人格權 ( 民法 18) 姓名權 ( 民法 19) 侵權行為民法 184Ⅰ: 權利包括人格權 1946: 憲法 (1947 施行 ) 基本權利民法 195( 慰撫金 ): 列舉主義司法院大法官會議 ( 釋憲 ) 前 : 日治時期 : 適用日本民法 (1898) 適用於臺灣民法通則 (1986): 私權宣言 1949:( 大陸廢除六法全書 ) 侵權責任法 (2009): 人格權益保護預定制定人格權法 (?) : 人格權的精神利益請求權基礎 : 臺上 41,278;55,2053( 通姦廢棄夫權 ) 慰撫金 : 最高法院判例量定因素臺上 47,1221 加害程度臺上 51,223 身份資力等 1987( 之後 ) 廢除戒嚴憲政政革 1982( 民法 18Ⅰ) 增設人格權侵害防止請求權 : 民法修正 1999: 民法 195Ⅰ: 慰撫金改采概括原則民法 227 之 1: 因債務不履行致侵害人格權的損害 : 賠償責任准用侵權行為相關規定 1985: 個人資料保護法 (2010 修正全文及名稱 ) 之後 : 憲法人格權釋 293(1982): 銀行資料隱私權釋 399(1996): 姓名權釋 486(1999): 非具權利能力團體的人格權釋 535(2001): 員警臨檢與隱私權釋 585(2004): 強制公開個人隱私釋 587(2004): 子女獲知其血統來源的人格權釋 603(2005): 隱私權 ( 私密生活個人資料 ) 釋 664(2010): 少年人格權釋 689(2011): 身體權一般行為自由權釋 509(2000): 誹謗罪名譽保護與言論自由大法官解釋釋 656(2009): 法院依民法 195 I 命為公開道歉的判決 : 1999: 言論自由與人格權名譽保護與不表意自由釋 689(2011): 新聞自由 ( 採訪跟追 ) 與隱私等保護最高法院民事判決言論自由與名譽保護言論自由與隱私保護 2009: 公民與政治權利國際公約及經濟社會文化權利國際公約施行法符合公約的立法修正符合公約的法律解釋 2010: 實務侵害死者人格權 ( 姓名肖像 ), 以獲利作為量定慰撫金的因素 : 人格權財產性質的發展死者人格權的保護 18 / 24

19 五大陸人格權法的發展 ( 一 ) 法律規定 1 民法通則 (1) 第一百零六條歸責原則公民法人違反合同或者不履行其他義務的, 應當承擔民事責任公民法人由於過錯侵害國家的集體的財產, 侵害他人財產人身的應當承擔民事責任沒有過錯, 但法律規定應當承擔民事責任的, 應當承擔民事責任 (2) 受保護的人格權益 ( 人身權 ) 1 生命健康權(98) 2 姓名權名稱權(99) 3 肖像權(100) 4 名譽權(101) 5 榮譽權(102) 6 婚姻自主權(103) (3) 救濟方式 ( 承擔民事責任方式 ) 第一百三十四條承擔民事責任的方式承擔民事責任的方式主要有:( 一 ) 停止侵害 ;( 二 ) 排除妨礙 ;( 三 ) 消除危險 ;( 四 ) 返還財產 ;( 五 ) 恢復原狀 ;( 六 ) 修理重作更換 ;( 七 ) 賠償損失 ; ( 八 ) 支付違約金 ;( 九 ) 消除影響恢復名譽 ;( 十 ) 賠禮道歉以上承擔民事責任的方式, 可以單獨適用, 也可以合併適用人民法院審理民事案件, 除適用上述規定外, 還可以予以訓誡責令具結悔過收繳進行非法活動的財物和非法所得, 並可以依照法律規定處以罰款拘留 2 侵權責任法 1 第 6 條第 2 條第 3 條 ( 請求權基礎 ) (1) 第六條行為人因過錯侵害他人民事權益, 應當承擔侵權責任根據法律規定推定行為人有過錯, 行為人不能證明自己沒有過錯的, 應當承擔侵權責任 (2) 第二條侵害民事權益, 應當依照本法承擔侵權責任本法所稱民事權益, 包括生命權健康權姓名權名譽權榮譽權肖像權隱私權婚姻自主權監護權所有權用益物權擔保物權著作權專利權商標專用權發現權股權繼承權等人身財產權益 (3) 第三條被侵權人有權請求侵權人承擔侵權責任 2 第 15 條 ( 承擔侵權責任的方式 ) 承擔侵權責任的方式主要有 :( 一 ) 停止侵害 ;( 二 ) 排除妨礙 ;( 三 ) 消除危險 ;( 四 ) 返還財產 ;( 五 ) 恢復原狀 ;( 六 ) 賠償損失 ;( 七 ) 賠禮道歉 ;( 八 ) 消除影響恢復名譽以上承擔侵權責任的方式, 可以單獨適用, 也可以合併適用 3 法律效果 : 損害賠償 (1) 財產損害 19 / 24

20 1 人身損害賠償(16) 第十六條侵害他人造成人身損害的, 應當賠償醫療費護理費交通費等為治療和康復支出的合理費用, 以及因誤工減少的收入造成殘疾的, 還應當賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金造成死亡的, 還應當賠償喪葬費和死亡賠償金 2 死亡(17 18) 第十七條因同一侵權行為造成多人死亡的, 可以以相同數額確定死亡賠償金第十八條被侵權人死亡的, 其近親屬有權請求侵權人承擔侵權責任被侵權人為單位, 該單位分立合併的, 承繼權利的單位有權請求侵權人承擔侵權責任被侵權人死亡的, 支付被侵權人醫療費喪葬費等合理費用的人有權請求侵權人賠償費用, 但侵權人已支付該費用的除外 3 侵害人身權益造成財產損失( 計算方法 )(20) 第二十條侵害他人人身權益造成財產損失的, 按照被侵權人因此受到的損失賠償 ; 被侵權人的損失難以確定, 侵權人因此獲得利益的, 按照其獲得的利益賠償 ; 侵權人因此獲得的利益難以確定, 被侵權人和侵權人就賠償數額協商不一致, 向人民法院提起訴訟的, 由人民法院根據實際情況確定賠償數額 (2) 精神損害 (22) 第二十二條侵害他人人身權益, 造成他人嚴重精神損害的, 被侵權人可以請求精神損害賠償 (3) 停止侵害, 排除妨礙消除危險 (21) 第二十一條侵權行為危及他人人身財產安全的, 被侵權人可以請求侵權人承擔停止侵害排除妨礙消除危險等侵權責任 3 最高人民法院 (1) 司法解釋 1 最高人民法院關於適用中華人民共和國侵權責任法若干問題的通知 ( ) 2 最高人民法院關於審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋 ( ) 3 最高人民法院關於確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋 ( ) 4 最高人民法院關於審理名譽權案件若干問題的解釋 ( ) 5 最高人民法院關於審理名譽權案件若干問題的解答 ( ) 6 最高人民法院關於審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋 ( ) 20 / 24

21 7 最高人民法院關於審理鐵路運輸損害賠償案件若干問題的解釋 ( ) 8 最高人民法院關於審理鐵路運輸人身損害賠償糾紛案件適用法律若干問題的解釋 ( ) 9 最高人民法院關於審理涉外海上人身傷亡案件損害賠償的具體規定 ( 試行 ) ( ) 10 最高人民法院關於審理海事賠償責任限制相關糾紛案件的若干規定 ( ) 11 最高人民法院關於參照醫療事故處理條例審理醫療糾紛民事案件的通知 ( ) (2) 復函 1 最高人民法院關於人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神損害賠償民事訴訟問題的批復 ( ) 2 最高人民法院關於廣西高院請示黃仕冠黃德信與廣西法制報社範寶忠名譽侵權一案請示的復函 ( ) 3 最高人民法院關於劉蘭祖訴山西日報社山西省委支部建設雜誌社侵害名譽權一案的復函 ( ) 4 最高人民法院關於胡秋生婁良英等八人訴彭拜灕江出版社名譽權糾紛案的復函 ( ) 5 最高人民法院關於李谷一訴聲屏週報社記者湯生午侵害名譽權案執行問題請示的復函 ( ) 6 最高人民法院關於刊登侵害他人名譽權小說的出版單位在作者已被判刑后還應否承擔民事責任的復函 ( ) 7 最高人民法院關於趙正與尹發惠人身損害賠償案如何適用法律政策問題的復函 ( ) 8 最高人民法院關於胡驥超周孔昭石述成訴劉守忠遵義晚報侵害名譽權一案的函 ( ) 9 最高人民法院關於上海科技報社和陳貫一與朱虹侵害肖像權上訴案的函 ( ) 10 最高人民法院關於王水泉訴鄭戴仇名譽權案的復函 ( ) 11 最高人民法院關於徐良訴上海文化藝術報社等侵害名譽權案件的函 ( ) 12 最高人民法院關於購買人使用分期付款購買的車輛從事運輸因交通事故造成他人財產損失保留車輛所有權的出賣方不應承擔民事責任的批復 ( ) 13 最高人民法院關於連環購車未辦理過戶手續原車主是否對機動車發生交通事故致人損害承擔責任的復函 ( ) 14 最高人民法院關於被盜機動車輛肇事后由誰承擔損害賠償責任問題的批復 ( ) 15 最高人民法院關於交通事故中的財產損失是否包括被損車輛停運損失問題的批復 ( ) 16 國務院關於核事故損害賠償責任問題的批復 ( ) 21 / 24

22 4 憲法第三十八條中華人民共和國公民的人格尊嚴不受侵犯禁止用任何方法對公民進行侮辱誹謗和誣告陷害 ( 二 ) 體系構成人格權益民法通則 (106II) 請求權基礎侵權責任法 (6,2 3) 停止侵害排除妨礙消除危險回復原狀 ( 廣義 ) 返還財產恢復原狀 ( 狹義 ) 賠禮道歉消除影響恢復名譽法律效果 ( 侵權法 15) 人身 (16) 財產死亡 (17 18) 金錢賠償 : 賠償損失人身權益財產損失 (20) 精神損害 :22 ( 三 ) 社會變遷與法律發展 1949: 中華人民共和國社會變遷政治經濟民事權利 1986: 民法通則 : 解釋人身權最高院名譽 1982: 憲法第 38 條 : 基本權利 : 人格權的憲法基礎實復函中華人民共和國公民的人格尊嚴不受侵犯禁止用任何務方法對公民進行侮辱誹謗和誣告陷害 2009(2010): 侵權責任法 2012( 以後 ): 人格權法的制定 (?) 整合創新法院判決肖像基本權利與人格權保護人格權益的保護範圍人格權的精神利益與財產利益人格權保護與言論自由人格權受侵害的救濟方法生命名譽隱私等伍研究課題一挑戰與任務二人格權法與社會變遷三人格權法的發展機制 22 / 24

23 ( 一 ) 立法 ( 立法者 ) ( 二 ) 司法 ( 法官 ) ( 三 ) 學說 ( 學者 ) ( 四 ) 人格權法是 case law( 案例法 ) 四重要研究問題 ( 一 ) 人格權法的規範體系 1 憲法: 憲法人格權 2 公法: 行政法刑法 3 民法: 侵權法 ( 二 ) 人格權的概念及保護範圍 1 人格權的性質 2 從出生前到死亡后( 死者人格權的保護 ) 3 人格權保護範圍的具體化( 隱私權 ) ( 三 ) 人格權在憲法上的保護 1 憲法人格權 2 私法人格權 ( 四 ) 人格權保護與言論自由 1 言論自由 2 言論自由與名譽保護 3 言論自由與隱私保護 ( 五 ) 人格權的精神利益與財產利益 1 人格權的精神利益 2 人格權的財產利益 ( 六 ) 人格權被侵害的救濟方法 1 侵害除去, 侵害防止 23 / 24

24 2 精神損害: (1) 撫慰金 (2) 賠禮道歉 3 財產損害 (1) 侵權行為 : 損害計算問題 (2) 不當得利 : 侵害他人權益不當得利 (3) 無因管理 : 不法管理 24 / 24

專題研究大陸中央與地方關係改革現狀與問題政治學研究毛澤東思想研究台聲. 新視角

專題研究大陸中央與地方關係改革現狀與問題政治學研究毛澤東思想研究台聲. 新視角第 6 卷第 1 期中華民國 97 年 1 月大陸中央與地方關係改革現狀與問題 Current Situations and Problems of the Central-Local Relation Reforms in China 林文軒 (Lin, Wen-Hsuan) 中國文化大學中山學術所博士生 1 摘要關鍵詞 : 權力下放職能轉換地方主義部門利益壹前言 1 76 吉首大學學報