标题

互 联 网 金 融 与 法 律 论 我 国 互 联 网 平 台 基 金 销 售 创 新 与 监 管 * 摇 姻 朱 摇 侃 摇 摘 要 : 互 联 网 平 台 与 基 金 公 司 跨 界 合 作 带 来 了 基 金 销 售 创 新, 但 也 引 发 了 系 列 违 规 现 象, 然 而 证 监 会 却 对 其 合 法 性 予 以 了 肯 定 这 一 监 管 悖 论 的 原 因 在 于 现 有 机 构 式 主 体 监 管 仅 涵 盖 基 金 销 售 机 构, 而 互 联 网 平 台 开 创 了 互 联 网 跨 界 基 金 销 售 创 新, 并 分 化 为 流 量 导 入 基 金 超 市 直 销 嵌 入 三 种 模 式 除 基 金 超 市 模 式 下 的 平 台 有 所 监 管 外, 其 余 两 种 模 式 下 的 互 联 网 平 台 均 游 离 于 现 行 监 管 框 架 之 外, 且 在 宣 传 推 介 和 投 资 者 教 育 这 两 方 面 对 投 资 者 利 益 可 能 造 成 损 害, 从 投 资 者 保 护 的 立 法 初 衷 出 发 应 纳 入 监 管 : 流 量 导 入 模 式 中 应 追 究 平 台 和 基 金 公 司 虚 假 宣 传 的 连 带 责 任 ; 直 销 嵌 入 模 式 中 平 台 应 通 过 技 术 手 段 强 制 性 提 供 投 资 者 教 育 材 料, 并 在 利 用 数 据 挖 掘 技 术 构 成 推 荐 时 落 实 销 售 适 当 性 原 则 关 键 词 : 互 联 网 平 台 ; 基 金 销 售 ; 监 管 2013 年 被 称 为 中 国 的 互 联 网 基 金 元 年 冶, 各 种 宝 宝 冶 们 利 用 互 联 网 平 台 与 货 币 市 场 基 金 对 接, 实 现 借 基 生 蛋 冶, 但 其 中 蕴 含 的 各 种 风 险 也 逐 渐 暴 露 出 来 举 一 例 说 明, 自 2013 年 下 半 年 余 额 宝 推 出 后, 多 家 机 构 陆 续 推 出 各 种 高 收 益 类 余 额 宝 冶 产 品 证 券 投 资 基 金 销 售 管 理 办 法 第 三 十 五 条 明 确 禁 止 预 测 基 金 的 证 券 投 资 业 绩 违 规 承 诺 收 益 或 者 承 担 损 失 夸 大 或 者 片 面 宣 传 基 金, 因 而 夸 大 收 益 涉 嫌 违 规 对 于 违 规 宣 传 高 收 益 等 行 为, 证 监 会 采 取 了 切 实 措 施 进 行 监 管, 但 却 体 现 出 差 别 式 监 管 的 思 维 : 作 为 基 金 销 售 互 联 网 平 台 的 百 度, 与 作 为 独 立 销 售 机 构 的 数 米 基 金 天 天 基 金, 从 事 了 同 样 承 诺 高 收 益 的 违 规 行 为, 后 者 遭 到 了 处 罚, 而 前 者 却 得 到 了 认 可 那 么, 为 何 同 样 是 违 规 行 为, 互 联 网 平 台 基 金 销 售 和 第 三 方 机 构 基 金 销 售 遭 遇 了 截 然 不 同 的 监 管? 为 何 我 们 认 为 可 能 构 成 违 法 的 行 为 证 监 会 认 定 为 合 法? 一 游 离 于 现 行 监 管 之 外 的 互 联 网 平 台 创 新 本 文 发 现 上 述 监 管 悖 论 的 原 因 在 于, 在 我 国 现 行 基 金 销 售 机 构 式 主 体 监 管 框 架 下, 互 联 网 平 台 从 事 的 这 些 违 规 行 为 具 有 形 式 合 法 性 * 北 京 大 学 法 学 院 2013 级 硕 士 研 究 生 179

( 一) 现行基金销售主体监管 基金销售涉及多方主体, 而与互联网基金销售有关的主体主要包括基金销售机构 基金销 售支付机构 第三方电子商务平台这三类主体 基金销售机构是指依法办理基金份额的发售 申购 赎回和转换等基金销售业务的基金管 理人, 以及取得基金代销业务资格的其他机构, 可由基金管理人 商业银行 证券公司 期货 公司 保险机构 证券投资咨询机构 独立基金销售机构及中国证监会认定的其他机构向证监 会注册后担任 但目前尚无一家互联网企业成为基金销售机构 淤 基金销售支付结算服务机构是指从事基金销售支付结算业务的机构, 可以选择商业银行或 者支付机构担任, 但应当取得中国人民银行颁发的 支付业务许可证冶 腾讯淘宝 苏宁 新 浪 百度 网易等均已取得该许可证 于 第三方电子商务平台是指在通过互联网开展的基金销售活动中, 为基金投资人和基金销售 机构之间的基金交易活动提供辅助服务的信息系统, 其经营者应当按照中国证监会的规定进行 备案; 未报中国证监会备案的, 不得开展相关业务 淘宝 京东 百度均已取得该资质 盂 总之, 基金销售法规严格界分基金 销售冶 和 服务冶, 销售机构限于几类法定机构, 须 经证监会注册, 基金交易账户开户 宣传推介 基金份额的申购 ( 认购) 和赎回 相关投资 顾问咨询和投诉处理等基金销售业务只能由基金销售机构从事, 未取得销售资格的基金服务机 构, 包括第三方电子商务平台, 不得涉足 表 1 是对基金销售监管法规的主要内容及其适用范围的梳理 表 1摇 基金销售监管法规主要内容及适用范围 法规 证 券 投 资 基 金 销 售 管 理 办法 主要内容 基金销售机构 第三章摇 基金销售结算资金监管规定 基金 销 售 机 构 基 金 销 售 支 付 结算机构 基金份额登记机构 基金销售结算资金监督机构 第四章摇 基金销售机构基金宣传监管 基金销售机构 第五章摇 基金销售机构收费监管 基金管理人 基金销售机构 第六章摇 基金销售业务规范监管 基金 销 售 机 构 基 金 销 售 相 关 机构 基金份额登记机构 第七章摇 基金销售监督管理监管规定 基金销售机构 第七章摇 违规基金销售法律责任 基金 销 售 机 构 基 金 销 售 支 付 结算机构 淤 参见证监会公布的 公开募集基金销售机构名录 盂 参见证监会公布的 公开募集基金第三方电子商务平台名录 于 参见证监会公布的 公开募集基金销售支付结算机构名录 180 适用对象 第二章摇 基金销售机构准入规定

互 联 网 金 融 与 法 律 法 规 主 要 内 容 适 用 对 象 续 表 证 券 投 资 基 金 销 售 结 算 资 金 管 理 暂 行 规 定 基 金 销 售 结 算 资 金 监 管 要 求 基 金 销 售 机 构 基 金 销 售 支 付 结 算 机 构 基 金 注 册 登 记 机 构 基 金 销 售 结 算 资 金 监 督 机 构 证 券 投 资 基 金 销 售 机 构 内 部 控 制 指 导 意 见 基 金 销 售 机 构 内 部 控 制 系 统 监 管 要 求 基 金 销 售 机 构 证 券 投 资 基 金 销 售 适 当 性 指 导 意 见 基 金 销 售 适 当 性 管 理 制 度 基 金 销 售 机 构 证 券 投 资 基 金 销 售 业 务 信 息 管 理 平 台 管 理 规 定 开 放 式 证 券 投 资 基 金 销 售 费 用 管 理 规 定 与 基 金 销 售 业 务 相 关 信 息 系 统 的 监 管 要 求 对 基 金 销 售 机 构 基 金 销 售 活 动 中 收 取 费 用 的 监 管 要 求 基 金 销 售 机 构 基 金 销 售 机 构 关 于 证 券 投 资 基 金 宣 传 推 介 材 料 监 管 事 项 的 补 充 规 定 基 金 宣 传 推 介 材 料 监 管 基 金 销 售 机 构 网 上 基 金 销 售 信 息 系 统 技 术 指 引 网 上 开 展 基 金 销 售 业 务 活 动 中 信 息 系 统 的 监 管 要 求 基 金 销 售 机 构 证 券 投 资 基 金 销 售 机 构 通 过 第 三 方 电 子 商 务 平 台 开 展 业 务 管 理 暂 行 规 定 为 基 金 投 资 人 和 基 金 销 售 机 构 之 间 的 基 金 交 易 活 动 提 供 辅 助 服 务 的 信 息 系 统 的 监 管 要 求 基 金 销 售 机 构 第 三 方 电 子 商 务 平 台 摇 摇 我 国 现 行 基 金 销 售 监 管 体 系 对 于 基 金 销 售 行 为 的 监 管 要 求 主 要 集 中 于 宣 传 推 介 和 投 资 者 保 护 两 方 面 基 金 宣 传 推 介 材 料 必 须 真 实 准 确, 与 基 金 合 同 基 金 招 募 说 明 书 相 符, 禁 止 虚 假 记 载 误 导 性 陈 述 或 者 重 大 遗 漏 而 基 金 销 售 保 护 投 资 人 权 益 有 两 种 主 要 渠 道 : 一 是 开 展 投 资 者 教 育 活 动, 通 过 风 险 提 示 保 证 投 资 人 对 基 金 产 品 的 风 险 有 明 确 认 识 ; 二 是 落 实 销 售 适 当 性 原 则, 保 证 基 金 投 资 风 险 在 投 资 人 可 承 受 范 围 之 内 但 综 观 我 国 互 联 网 平 台 基 金 销 售 实 践, 各 种 销 售 违 规 现 象 层 出 不 穷 从 表 1 中 可 以 看 出, 基 金 销 售 法 规 对 于 基 金 销 售 机 构 的 监 管 极 为 严 格, 对 其 施 加 了 宣 传 推 广 风 险 披 露 投 资 者 教 育 销 售 适 当 性 等 一 系 列 要 求, 而 对 于 基 金 服 务 机 构, 则 相 对 较 为 宽 松, 并 不 涉 及 上 述 监 管 要 求 ( 二 ) 互 联 网 基 金 平 台 销 售 模 式 及 其 法 律 定 性 整 合 证 监 会 和 业 界 的 观 点, 目 前 我 国 互 联 网 平 台 与 基 金 合 作 模 式 主 要 包 括 以 下 三 种 类 型 : 181

流 量 导 入 模 式 基 金 超 市 模 式 和 直 销 嵌 入 模 式 下 文 逐 一 对 这 三 种 模 式 及 其 法 律 定 性 进 行 分 析 1 郾 流 量 导 入 模 式 : 无 基 金 销 售 或 服 务 牌 照 的 互 联 网 平 台 + 作 为 基 金 销 售 机 构 的 基 金 公 司 流 量 导 入 模 式 是 指 由 互 联 网 平 台 将 客 户 流 量 引 导 至 基 金 公 司 直 销 专 区, 其 代 表 产 品 包 括 百 度 网 易 新 浪 旗 下 的 诸 如 百 度 百 发 冶 网 易 现 金 宝 冶, 以 及 新 浪 浪 淘 金 冶 等 以 百 发 冶 为 例, 百 度 金 融 中 心 服 务 协 议 冶 在 四 理 财 产 品 交 易 申 请 冶 部 分, 特 别 提 示 百 度 金 融 中 心 仅 提 供 理 财 产 品 的 展 示 和 介 绍, 以 及 转 交 基 于 投 资 人 实 名 账 户 和 相 应 意 思 表 示 的 交 易 资 金 划 转 查 询 等 申 请 的 服 务 冶 该 理 财 产 品 于 2013 年 10 月 28 日 正 式 上 线, 而 百 度 于 2014 年 4 月 3 日 才 获 得 基 金 销 售 支 付 牌 照, 于 2014 年 9 月 备 案 为 第 三 方 电 子 商 务 平 台 由 此 可 见, 在 百 度 百 发 产 品 的 合 作 中, 百 度 作 为 互 联 网 平 台, 并 未 获 得 任 何 与 互 联 网 基 金 销 售 的 任 何 资 质 但 是 证 监 会 仍 对 此 种 合 作 予 以 了 认 可 证 监 会 认 定 在 百 发 冶 的 合 作 模 式 中, 基 金 持 有 人 账 户 开 立 申 购 赎 回 基 金 交 收 清 算 等 业 务 环 节 的 内 容 均 由 华 夏 基 金 完 成, 无 基 金 销 售 牌 照 的 百 度 仅 完 成 流 量 导 入, 未 参 与 基 金 管 理 运 作 同 时 表 示, 百 度 不 是 取 得 基 金 销 售 资 格 的 机 构, 整 个 合 作 过 程 中 也 没 有 进 行 基 金 销 售 业 务 证 监 会 将 此 种 模 式 认 定 为 基 金 公 司 作 为 基 金 销 售 机 构 的 新 型 直 销, 互 联 网 平 台 仅 提 供 流 量 导 入 服 务, 而 并 未 从 事 基 金 销 售 行 为, 因 此, 此 种 模 式 下 互 联 网 平 台 虽 无 任 何 与 基 金 销 售 相 关 的 资 质, 仍 得 到 证 监 会 的 认 可 2 郾 基 金 超 市 模 式 : 作 为 第 三 方 电 子 商 务 平 台 的 互 联 网 平 台 + 作 为 基 金 销 售 机 构 的 基 金 公 司 基 金 超 市 模 式 是 指 基 金 公 司 在 互 联 网 平 台 上 开 立 店 铺 销 售 基 金, 其 典 型 代 表 包 括 富 国 易 方 达 鹏 华 广 发 基 金 等 在 淘 宝 开 设 的 淘 宝 店 以 及 嘉 实 鹏 华 南 方 易 方 达 等 在 京 东 金 融 平 台 开 设 的 京 东 店 以 基 金 淘 宝 店 为 例, 基 金 公 司 已 经 将 直 销 系 统 全 面 对 接 至 淘 宝 平 台, 从 开 户 客 服 咨 询 到 支 付, 全 程 都 无 须 跳 转 到 基 金 公 司 官 网, 在 淘 宝 网 上 即 可 完 成 一 站 式 购 物 基 金 超 市 模 式 下 互 联 网 平 台 仅 提 供 基 金 销 售 的 渠 道 的 平 台, 具 体 的 基 金 销 售 业 务 仍 由 基 金 公 司 自 行 开 展 对 于 淘 宝 基 金 店, 证 监 会 微 讲 堂 冶 中 明 确 认 定, 淘 宝 网 在 互 联 网 基 金 销 售 业 务 中 是 为 基 金 销 售 机 构 提 供 辅 助 服 务 的 第 三 方 电 子 商 务 平 台 此 种 模 式 仍 为 基 金 公 司 作 为 基 金 销 售 机 构 的 一 种 新 型 直 销 模 式, 互 联 网 平 台 作 为 第 三 方 电 子 商 务 平 台 仅 提 供 辅 助 服 务 3 郾 直 销 嵌 入 模 式 : 作 为 基 金 支 付 结 算 机 构 的 互 联 网 平 台 + 作 为 基 金 销 售 机 构 的 基 金 公 司 直 销 嵌 入 模 式 是 指 将 基 金 直 销 交 易 平 台 嵌 入 到 互 联 网 平 台, 目 前 的 产 品 包 括 阿 里 巴 巴 腾 讯 苏 宁 以 及 京 东 等 公 司 借 助 旗 下 的 支 付 结 算 机 构, 在 整 合 自 身 的 网 络 流 量 优 势 及 电 商 业 务 的 资 金 182

互 联 网 金 融 与 法 律 沉 淀 优 势 基 础 上, 与 基 金 公 司 合 力 推 出 的 余 额 宝 理 财 通 零 钱 宝 小 金 库 等 淤 以 余 额 宝 为 例, 按 支 付 宝 的 说 法, 天 弘 基 金 和 支 付 宝 的 合 作, 是 将 天 弘 基 金 官 网 的 直 销 系 统 内 置 于 支 付 宝 的 网 站 之 中, 向 用 户 提 供 一 个 购 买 货 币 基 金 入 口 的 便 捷 服 务 支 付 宝 用 户 发 起 的 每 一 笔 申 购 请 求 都 实 时 提 交, 并 由 天 弘 基 金 的 直 销 系 统 进 行 处 理, 支 付 宝 并 不 帮 客 户 处 理 请 求 支 付 宝 在 其 中 所 起 到 的 仅 仅 是 支 付 功 能, 并 不 涉 及 销 售 环 节 针 对 余 额 宝 等 新 兴 互 联 网 理 财 服 务, 证 监 会 新 闻 发 言 人 张 晓 军 表 示, 余 额 宝 是 支 付 宝 给 用 户 提 供 的 一 项 便 捷 性 账 户 增 值 服 务, 本 质 上 属 于 第 三 方 支 付 业 务 与 货 币 市 场 基 金 产 品 的 组 合 创 新 在 余 额 宝 业 务 模 式 下, 支 付 宝 不 参 与 基 金 销 售 业 务, 也 不 介 入 基 金 投 资 运 作, 仅 发 挥 互 联 网 客 户 导 入 的 作 用 于 由 此 可 见, 证 监 会 认 定 余 额 宝 的 直 销 嵌 入 模 式 也 是 一 种 基 金 公 司 作 为 销 售 机 构 的 新 型 直 销, 互 联 网 平 台 提 供 客 户 导 入 服 务 并 从 事 基 金 支 付 结 算, 但 并 未 参 与 基 金 销 售 ( 三 ) 互 联 网 平 台 违 法 行 为 之 形 式 合 法 性 基 于 上 述 分 析, 文 章 开 端 监 管 悖 论 之 答 案 就 呼 之 欲 出 了 对 于 证 监 会 来 说, 互 联 网 基 金 销 售 平 台 分 为 两 类 : 一 类 是 拥 有 基 金 销 售 资 格 的 基 金 公 司 官 网 银 行 官 网 证 券 公 司 官 网 和 独 立 基 金 销 售 机 构 官 网 ( 比 如 天 天 基 金 网 数 米 基 金 网 等 ), 对 于 这 类 机 构, 由 于 其 属 于 基 金 销 售 机 构 范 畴, 证 监 会 有 权 对 其 基 金 销 售 行 为 进 行 全 面 监 控 另 一 类 无 基 金 销 售 机 构 资 格, 仅 仅 作 为 基 金 公 司 在 互 联 网 上 的 销 售 平 台 出 现, 对 于 这 类 机 构, 由 于 不 属 于 基 金 销 售 法 规 规 范 的 基 金 销 售 机 构 范 畴, 证 监 会 可 谓 鞭 长 莫 及 具 体 而 言, 对 于 互 联 网 平 台 基 金 销 售 中 的 违 规 行 为, 证 监 会 的 监 管 逻 辑 可 以 分 解 为 以 下 两 个 方 面 一 方 面, 基 金 公 司 作 为 基 金 销 售 机 构, 虽 受 监 管 但 并 未 涉 及 违 规 营 销 从 证 监 会 对 互 联 网 平 台 与 基 金 合 作 模 式 的 定 性 来 看, 其 认 为 目 前 互 联 网 平 台 与 基 金 公 司 的 合 作 模 式 从 本 质 上 都 属 于 基 金 公 司 直 销, 由 于 基 金 公 司 作 为 基 金 管 理 人 具 有 基 金 销 售 的 资 质, 因 而 由 其 从 事 相 应 的 基 金 销 售 行 为 符 合 法 律 规 定 虽 然 法 律 对 于 基 金 销 售 机 构 的 基 金 销 售 行 为 施 加 了 诸 多 监 管 要 求, 然 而 北 京 一 家 拥 有 知 名 互 联 网 金 融 产 品 的 基 金 公 司 中 层 管 理 人 员 坦 陈, 目 前 类 似 的 营 销 都 是 互 联 网 平 台 在 操 作, 与 基 金 公 司 自 身 的 合 规 审 查 无 关 另 一 方 面, 互 联 网 平 台 操 作 违 规 营 销 但 因 非 属 基 金 销 售 机 构 而 不 受 监 管 对 于 互 联 网 平 台, 在 不 同 模 式 下 证 监 会 对 其 有 不 同 认 定, 但 无 论 哪 种 模 式, 都 未 将 其 纳 入 基 金 销 售 机 构 的 范 畴, 而 是 一 致 认 定 互 联 网 平 台 未 参 与 基 金 销 售 行 为 而 我 国 目 前 关 于 互 联 网 基 金 销 售 的 法 规 体 淤 中 国 证 券 报 : 类 余 额 宝 业 务 产 品 投 资 分 析, 资 料 来 源 : http: / / www 郾 licaiabc 郾 com 郾 cn / Html / licaizixun / 87230570910344 郾 html, 2014 年 6 月 16 日 访 问 于 证 监 会 : 需 据 形 势 变 化 加 强 货 基 各 业 务 环 节 风 险 管 理, 资 料 来 源 : http: / / www 郾 p5w 郾 net / fund / fxpl / 20 1403 / t20140301_ 499798 郾 htm, 2014 年 6 月 16 日 访 问 183

系虽然已经涵盖多方面内容, 但这些监管要求均是针对基金销售机构的, 而无法约束并未取得 基金销售牌照的互联网平台 因此, 互联网平台虽从事了违规营销行为, 但由于其不属于我国现有基金销售法规监管范 畴, 此类行为并未触犯任何法律规定, 根据 法无明文禁止即可为冶 的法理逻辑, 互联网平 台基金营销乱象具备形式上的合法性 互联网平台与基金公司跨界合作产生的基金销售创新游 离于现行仅覆盖基金销售机构的机构式主体监管之外 二 互联网平台创新纳入监管之必要性研究 那么, 是否有必要扩展机构监管的范围, 将互联网平台纳入其中? 对此, 我们有必要梳理 基金销售监管背后的逻辑, 对互联网平台监管的必要性进行分析 首先要做的, 便是对基金销 售行为进行细致的解构与分析 ( 一) 互联网平台与基金销售行为 1郾 基金销售行为 根据我国法规, 基金销售行为包括宣传推介 基金交易账户开户 基 金份额的申购和赎回 投资顾问咨询 投诉处理五大环节 基金触网, 并非是中国首创 早在 20 世纪 90 年代开始, 美国越来越多的共同基金 ( 以及 发售基金份额的经纪交易商) 在它们的业务活动中使用电子媒介, 尤其是互联网 在美国, 并 无任何成文法对基金销售行为进行明确界定, 但我们可从美国监管者对门户网站经纪交易商注 册的观点中看出其对该概念的看法 在美国, 门户网站与经纪交易商之间的合作模式通常是这 样的: 门户网站为经纪交易商进行宣传推广, 其可以链接到经纪交易商网站, 并向经纪交易商 收取报酬 美国证监会于 2001 年 5 月 23 日召开了题为 经纪交易商与互联网网站之关系冶 的圆桌会 议 与会代表认为经纪商的界定是非常宽泛的, 很难将门户网站从经纪商的定义中剔除, 认为 其未参与影响证券交易活动的链条 关键在于如何评估监管门户网站的迫切性 对于这一点, 应当衡量门户网站产生的投资者风险和让门户网站继续提供服务带来的经济活力 在决定门户 网站是否属于经纪交易商时, 关注焦点应当在于该网站行使的功能, 以及该功能是否制造可能 损害投资者的风险 如果网站仅提供信息, 那么其类似于纸媒 电视 广播等传统媒介, 仅充 当广告发布者, 而不会被认定为经纪交易商 如果其不仅提供信息, 而且提供 立即交易冶 的按钮, 可以超链接至经纪交易商网站执行交易, 虽然与传统媒介相比使得执行交易变得更为 容易 ( 无须联系经纪交易商), 但仍需要在经纪交易商处开立账户, 因此并不意味着交易就可 以被立即执行, 在此情形下网站仍然主要是提供信息, 且附加了执行交易的便利条件, 亦不会 被认定为经纪交易商 但如果网站从事以下两件经纪交易商从事的事情: 第一, 执行交易并因 184

互 联 网 金 融 与 法 律 此 持 有 客 户 资 金 或 证 券 ; 第 二, 进 行 推 荐, 那 么 就 极 有 可 能 被 认 定 为 经 纪 交 易 商 其 中, 劝 诱 交 易 可 以 说 是 经 纪 交 易 活 动 的 一 个 标 志, 甚 至 说 是 徽 章 淤 2 郾 互 联 网 平 台 与 基 金 销 售 行 为 那 么 互 联 网 平 台 是 否 参 与 了 上 述 基 金 销 售 活 动? 下 文 对 三 种 模 式 逐 一 进 行 分 析 (1) 流 量 导 入 模 式 : 特 殊 的 广 告 发 布 平 台 对 于 流 量 导 入 模 式, 本 文 认 为, 虽 然 我 国 基 金 销 售 法 规 明 确 宣 传 推 介 属 于 基 金 销 售 行 为, 但 是 并 没 有 必 要 将 互 联 网 平 台 界 定 为 基 金 销 售 机 构 在 流 量 导 入 模 式 中, 互 联 网 平 台 为 基 金 销 售 机 构 提 供 了 强 大 的 流 量 通 道, 引 入 了 平 台 的 客 户 成 为 基 金 的 潜 在 投 资 者 这 种 模 式 与 美 国 20 世 纪 20 年 代 末 争 论 的 门 户 网 站 和 经 纪 交 易 商 之 间 的 合 作 模 式 极 为 类 似 互 联 网 平 台 所 发 挥 作 用 更 类 似 于 信 息 提 供 商 和 广 告 发 布 者, 虽 然 通 过 超 链 接 提 供 了 更 为 便 利 的 交 易 方 式, 但 其 本 质 上 与 传 统 提 供 广 告 的 报 纸 电 视 等 媒 体 无 异, 美 国 监 管 层 明 确 其 无 须 注 册 为 经 纪 交 易 商 然 而 我 国 流 量 导 入 模 式 的 特 殊 之 处 在 于, 百 度 新 浪 推 出 的 百 度 百 发 冶 新 浪 浪 淘 金 冶 产 品 带 有 深 深 的 互 联 网 平 台 的 烙 印, 很 有 可 能 使 得 投 资 者 误 以 为 该 产 品 销 售 者 为 互 联 网 平 台, 而 非 其 链 接 的 基 金 销 售 机 构 (2) 基 金 超 市 模 式 : 提 供 交 易 机 会 的 平 台 对 于 基 金 超 市 模 式, 本 文 认 为, 这 是 我 国 互 联 网 基 金 模 式 中 互 联 网 平 台 参 与 程 度 最 小 的 一 种, 基 金 销 售 机 构 自 行 在 该 平 台 上 发 布 信 息 进 行 销 售, 而 投 资 者 也 自 行 在 该 平 台 上 选 择 符 合 自 己 投 资 需 求 的 产 品 互 联 网 平 台 所 发 挥 的 仅 仅 是 基 金 销 售 机 构 和 投 资 者 之 间 牵 线 搭 桥 的 辅 助 性 作 用, 而 并 未 参 与 任 何 基 金 销 售 的 实 质 环 节, 亦 未 参 与 任 何 交 易 的 劝 诱 协 商 执 行 无 论 是 在 中 国 法 律 语 境 还 是 在 美 国 监 管 框 架 下, 均 无 须 注 册 为 基 金 销 售 机 构, 正 如 现 有 监 管 认 定 的 那 样, 其 属 于 第 三 方 电 子 商 务 平 台 冶, 提 供 的 仅 仅 是 互 联 网 基 金 销 售 的 辅 助 服 务 正 因 为 如 此, 互 联 网 平 台 吸 引 流 量 和 客 户 的 作 用 并 未 充 分 发 挥, 该 模 式 也 并 未 引 起 轰 动 效 应 (3) 直 销 嵌 入 模 式 : 游 走 政 策 边 缘 的 擦 边 球 冶 对 于 直 销 嵌 入 模 式 下 互 联 网 平 台 究 竟 是 否 从 事 基 金 销 售 这 一 问 题 的 答 案 是 模 棱 两 可 的 可 以 说, 余 额 宝 借 着 互 联 网 技 术 打 了 一 个 漂 亮 的 擦 边 球 冶 按 照 我 国 法 律 界 定, 直 销 嵌 入 模 式 中 互 联 网 平 台 是 否 参 与 宣 传 推 介 基 金 交 易 账 户 开 户 基 金 份 额 的 申 购 和 赎 回? 支 付 宝 已 经 坦 言 其 为 作 为 销 售 机 构 的 天 弘 基 金 提 供 产 品 展 示 和 营 销 推 广 平 台, 因 而 如 同 流 量 导 入 模 式 那 样 介 入 了 基 金 宣 传 推 介 争 议 在 于 其 是 否 参 与 基 金 交 易 账 户 开 户 基 金 份 额 的 申 购 和 赎 回 答 案 可 以 是 否 定 的 因 为 按 照 支 付 宝 的 说 法, 所 有 的 基 金 开 户 基 金 购 买 都 是 通 过 天 弘 基 淤 United States Securities and Exchange Commission Portals Roundtable: Relationships Between Broker - Dealers and Internet Web Sites, http: / / www 郾 sec 郾 gov / divisions / marketreg / portalsroundtable 郾 htm 郾 185

金 直 销 系 统 完 成 的, 支 付 宝 只 是 提 供 了 技 术 手 段, 将 该 直 销 系 统 嵌 入 在 自 己 网 站 中 而 已, 发 挥 的 只 是 输 送 管 道 的 作 用 答 案 也 可 以 是 肯 定 的 因 为 直 销 系 统 嵌 入 式 不 同 于 市 场 通 常 理 解 的 直 销 在 直 销 模 式 下, 投 资 者 直 接 和 基 金 公 司 建 立 基 金 销 售 法 律 关 系, 在 基 金 公 司 开 立 账 户, 并 且 在 基 金 公 司 官 方 网 站 上 从 事 基 金 的 认 购 赎 回 等 其 自 始 至 终 只 涉 及 两 方 主 体 基 金 公 司 和 投 资 者 而 在 直 销 嵌 入 模 式 下, 支 付 宝 介 入 了 基 金 公 司 和 投 资 者 之 间, 虽 然 其 发 挥 的 仅 仅 是 转 交 开 户 或 申 购 请 求 的 作 用, 但 是 该 作 用 与 第 三 方 代 销 机 构 几 乎 无 异 第 三 方 代 销 机 构 的 功 能 是 接 受 投 资 者 的 各 项 交 易 申 请, 并 将 符 合 条 件 的 交 易 申 请 传 递 给 基 金 管 理 人 在 直 销 系 统 嵌 入 模 式 下, 虽 然 对 接 的 是 基 金 公 司 的 直 销 系 统, 但 与 投 资 者 接 触 的 毕 竟 是 支 付 宝, 支 付 宝 无 法 逃 脱 接 受 交 易 申 请 冶 和 将 交 易 申 请 传 递 给 基 金 管 理 人 冶 唯 一 存 在 争 议 的 便 是 是 否 参 与 判 断 投 资 者 的 申 请 是 否 符 合 申 请 条 件 冶, 支 付 宝 可 以 矢 口 否 认, 但 是 由 于 货 币 市 场 基 金 属 于 低 风 险 基 金, 其 是 否 需 要 判 断 投 资 者 的 申 请 是 否 符 合 申 请 条 件 冶 是 值 得 商 榷 的, 而 且 实 践 中 应 该 也 不 会 有 因 为 投 资 者 不 满 足 申 请 条 件 而 否 定 申 购 申 请 的 做 法 正 是 从 这 个 角 度, 也 可 以 说 支 付 宝 参 与 了 基 金 交 易 账 户 开 户 基 金 份 额 的 申 购 和 赎 回 那 么 按 照 美 国 监 管 原 则, 支 付 宝 是 否 执 行 交 易 并 因 此 持 有 客 户 资 金 或 证 券 进 行 推 荐? 同 样, 答 案 也 可 以 是 两 可 的 首 先 对 于 执 行 交 易 并 因 此 持 有 客 户 资 金 或 证 券 执 行 交 易 等 同 于 基 金 开 户 申 购 赎 回, 前 文 已 经 进 行 充 分 论 证 那 么 支 付 宝 是 否 因 此 持 有 客 户 资 金 或 证 券? 答 案 当 然 是 肯 定 的 但 是 别 忘 了, 支 付 宝 是 基 金 支 付 结 算 机 构 一 般 基 金 购 买 的 流 程 是 投 资 者 向 基 金 销 售 机 构 提 出 申 购 并 支 付, 基 金 销 售 机 构 收 到 认 购 申 请 后, 将 资 金 转 入 基 金 支 付 结 算 机 构 进 行 资 金 的 支 付 结 算 支 付 宝 同 银 行 一 样, 属 于 基 金 支 付 结 算 机 构 由 支 付 宝 持 有 资 金 是 理 所 当 然 的, 但 是 支 付 宝 并 不 是 因 为 基 金 销 售 机 构 的 身 份 而 持 有 客 户 资 金, 而 是 因 为 基 金 支 付 结 算 机 构 的 身 份 持 有 客 户 资 金 可 以 说, 在 余 额 宝 的 直 销 嵌 入 模 式 下, 基 金 销 售 结 算 机 构 的 身 份 为 其 持 有 客 户 资 金 冶 提 供 了 合 法 外 衣 其 次, 对 于 进 行 推 荐 答 案 可 以 是 否 定 的, 因 为 其 受 众 是 所 有 人, 从 某 种 程 度 上 来 说, 其 类 似 于 流 量 导 入 模 式 下 的 广 告, 只 不 过 嫁 接 的 平 台 不 同 而 已 答 案 也 可 以 是 肯 定 的, 因 为 支 付 宝 对 余 额 宝 对 接 的 天 弘 增 利 宝 基 金 这 一 款 基 金 进 行 了 特 别 推 荐, 而 不 像 流 量 导 入 模 式 下 投 资 者 可 以 选 择, 而 正 是 这 种 面 向 支 付 宝 的 巨 大 用 户 群 体 的 特 别 推 荐, 使 得 余 额 宝 取 得 了 巨 大 的 成 功 综 上 所 述, 本 文 认 为 直 销 嵌 入 模 式 是 游 走 于 政 策 边 缘 的 擦 边 球 冶, 无 论 是 用 中 国 的 监 管 逻 辑, 还 是 美 国 的 监 管 思 路, 我 们 都 可 以 将 其 入 罪 冶, 也 可 以 为 其 开 脱 冶 但 无 论 如 何, 有 一 点 是 确 凿 无 疑 的, 那 便 是 从 结 果 上 而 言, 余 额 宝 撬 动 了 基 金 销 售 机 构 的 奶 酪 186

互 联 网 金 融 与 法 律 ( 二 ) 基 金 销 售 行 为 与 基 金 销 售 监 管 1 郾 基 金 销 售 行 为 与 投 资 者 风 险 通 过 前 文 分 析, 不 难 发 现 互 联 网 平 台 从 事 了 基 金 销 售 行 为, 但 这 并 不 意 味 从 事 了 这 样 的 行 为 就 要 受 到 监 管 为 此, 我 们 需 要 分 析 基 金 销 售 行 为 监 管 背 后 的 逻 辑 回 归 立 法 原 意, 我 国 基 金 销 售 法 规 始 终 将 投 资 者 保 护 冶 作 为 立 法 的 初 衷 和 落 脚 点 前 文 已 分 析 了 互 联 网 平 台 在 基 金 销 售 中 所 发 挥 的 功 能, 那 么 该 功 能 是 否 对 投 资 者 保 护 构 成 威 胁? 首 先 是 互 联 网 平 台 参 与 宣 传 推 介 之 所 以 对 宣 传 推 介 进 行 监 管, 是 因 为 在 此 阶 段 对 投 资 者 进 行 了 相 应 的 信 息 披 露, 该 信 息 披 露 将 直 接 影 响 到 投 资 者 决 策, 而 由 于 金 融 产 品 销 售 中 存 在 的 信 息 不 对 称, 违 规 的 信 息 披 露 ( 例 如 弱 化 的 风 险 提 示 ) 很 可 能 对 投 资 者 产 生 误 导 其 次 是 互 联 网 平 台 参 与 基 金 开 户 该 功 能 本 身 并 无 过 多 的 监 管 逻 辑, 但 是 我 国 法 律 对 该 环 节 施 加 了 特 别 的 监 管 要 求 基 金 销 售 机 构 应 在 投 资 人 开 立 基 金 交 易 账 户 时, 向 投 资 人 提 供 投 资 人 权 益 须 知, 保 证 投 资 人 了 解 相 关 权 益 ; 基 金 销 售 机 构 应 在 基 金 投 资 人 首 次 开 立 基 金 交 易 账 户 时 或 首 次 购 买 基 金 产 品 前, 对 基 金 投 资 人 的 风 险 承 受 能 力 进 行 调 查 和 评 价 如 果 平 台 参 与 基 金 开 户 的 行 为 不 予 规 制, 那 么 投 资 人 知 情 权 无 法 得 到 保 障, 从 而 可 能 使 得 投 资 者 在 对 自 身 投 资 权 益 未 予 了 解 的 情 况 下 作 出 与 自 身 风 险 承 受 能 力 不 相 匹 配 的 投 资 决 策 再 次 是 互 联 网 平 台 参 与 推 荐 之 所 以 对 基 金 推 荐 行 为 予 以 规 制, 是 由 于 基 金 产 品 具 有 复 杂 性, 投 资 者 在 很 大 程 度 上 对 于 基 金 的 了 解 都 源 于 基 金 销 售 机 构 的 介 绍, 而 基 金 销 售 机 构 出 于 获 取 交 易 佣 金 的 自 利 性, 很 可 能 推 荐 与 投 资 者 风 险 承 受 能 力 不 相 适 应 的 基 金 产 品 基 金 销 售 机 构 的 利 益 冲 突 使 得 法 律 对 其 施 加 了 特 殊 的 信 义 义 务, 即 销 售 适 当 性, 要 求 基 金 销 售 机 构 在 基 金 销 售 过 程 中 应 坚 持 投 资 人 利 益 优 先 原 则, 把 合 适 的 产 品 销 售 给 合 适 的 投 资 人 最 后 是 互 联 网 平 台 参 与 基 金 份 额 的 申 购 和 赎 回, 即 执 行 交 易 其 实 该 环 节 中 基 金 销 售 机 构 发 挥 的 仅 仅 是 一 个 指 令 传 递 的 作 用, 只 要 保 证 该 指 令 传 递 是 真 实 可 靠 的 即 可 对 此 环 节 进 行 监 管 的 关 键, 在 于 此 阶 段 可 能 持 有 客 户 资 金, 因 而 产 生 资 金 被 挪 用 或 侵 占 的 风 险 2 郾 互 联 网 平 台 监 管 必 要 性 经 过 上 述 铺 垫, 我 们 可 以 对 在 基 金 销 售 环 节 发 挥 不 同 功 用 的 互 联 网 平 台 之 监 管 必 要 性 进 行 分 析 由 于 基 金 超 市 模 式 下 互 联 网 平 台 参 与 基 金 销 售 的 程 度 最 低, 而 且 目 前 已 经 通 过 证 券 投 资 基 金 销 售 机 构 通 过 第 三 方 电 子 商 务 平 台 开 展 业 务 管 理 暂 行 规 定 纳 入 监 管, 因 而 本 文 不 予 展 开 讨 论 对 于 流 量 导 入 模 式, 互 联 网 平 台 虽 然 在 很 大 程 度 上 仅 仅 发 挥 宣 传 推 广 的 作 用, 然 而 该 宣 传 推 广 直 接 影 响 到 投 资 者 决 策, 违 规 的 信 息 披 露 很 可 能 对 投 资 者 产 生 误 导 此 外 对 于 基 金 销 售 来 说, 流 量 和 客 户 的 作 用 是 巨 大 的 正 是 由 于 互 联 网 平 台 的 作 用, 使 得 销 售 对 象 拓 展 到 平 台 上 千 千 万 万 的 网 民, 如 此 一 来, 信 息 便 具 有 了 一 定 的 公 共 性 和 公 益 性, 信 息 披 露 内 容 是 否 真 实, 涉 187

及中国数以万计的中小投资者利益 因而, 互联网平台的宣传推广应当纳入监管 对于直销嵌入模式, 互联网平台在基金销售机构中发挥的作用是模棱两可的 本文认为, 但就余额宝这个产品而言, 其风险并没有那么大 一方面, 余额宝不存在因执行交易而带来的 资金被挪用风险 虽然支付宝持有资金, 但由于该资金已纳入中央银行基金支付结算机构监管 框架, 该种模式并不存在投资人被挪用或侵占的过多风险, 这或许是证监会不予插手的原因之 一 另一方面, 余额宝不存在因推荐证券而违反销售适用性的风险 余额宝对接的是低风险的 货币市场基金, 并未逾越适当性原则的底线 其风险主要存在于宣传推介和投资者教育上 除了类似于流量导入中的误导宣传外, 基金公司通过直销嵌入方式与互联网平台对接后, 如何 履行其提供风险告知书 投资者权益须知的义务, 也许是余额宝监管的一大命题 然而, 上述分析仅仅建立在支付宝通过直销嵌入对接货币市场基金的基础上 若支付宝再 以直销嵌入的方式对接一款高风险的股票基金, 便会引发对于销售适当性原则是否适用的思 考 其实, 支付宝已经有所动作 2014 年 4 月 3 日, 阿里金融版图再添新丁招财宝 招财 宝将用户理财需求通过大数据手段提供给金融机构, 金融机构根据用户需求 按需定制冶 理 财产品提供给招财宝, 用户再通过招财宝寻找适合自己的理财产品 该模式的特殊性在于支付 宝对接的不再是面向所有人相同的货币市场基金产品, 而是针对特定投资者进行了个性化推 荐, 若所推荐产品与消费者风险承受能力不相符合, 将对投资者带来巨大风险, 因而有必要适 用销售适当性原则 综上所述, 互联网平台从事了基金销售行为, 本身并不当然导致监管, 监管必要性源于这 些行为产生了投资者受损的风险 三 互联网平台创新监管建议 由于基金超市模式已有 证券投资基金销售机构通过第三方电子商务平台开展业务管理暂 行规定 予以监管, 本文重点对游离于监管之外的流量导入模式及直销嵌入模式提出监管 建议 ( 一) 流量导入模式监管建议 前文已明确, 无须将流量导入模式下的互联网平台注册为基金销售机构进行全面监管, 但 由于其涉足宣传推广, 导致投资者误导之可能性, 应追究互联网平台对于误导宣传的责任 在流量导入模式下, 互联网平台通过超链接技术与基金销售机构相联系, 因而美国对于超 链接的监管态度可以为我们所借鉴美国证监会和金融业监管局均认为追究链接至虚假或误 导信息的经纪交易商的责任, 经纪交易商不能免于对于其知道或疏于知道, 但事实上构成虚假 或误导的链接信息的反欺诈责任 本文认为, 该经验应当得到借鉴, 应按照基金销售法规, 追 188

互 联 网 金 融 与 法 律 究 该 基 金 销 售 机 构 虚 假 宣 传 的 责 任, 即 便 该 虚 假 宣 传 并 非 由 其 运 作 因 为 无 论 互 联 网 平 台 在 宣 传 推 广 上 出 了 多 大 的 力, 最 终 受 益 人 始 终 是 基 金 销 售 机 构 那 么 是 否 应 当 追 究 互 联 网 平 台 的 责 任? 本 文 认 为, 互 联 网 平 台 发 布 虚 假 广 告 的 行 为, 与 投 资 者 产 生 误 导 之 间 存 在 着 直 接 的 因 果 关 系 且 互 联 网 平 台 的 使 用, 极 大 地 扩 展 了 这 种 误 导 的 影 响 力, 此 外 互 联 网 平 台 推 广 的 基 金 产 品 中 有 着 平 台 的 烙 印, 从 而 可 能 使 得 投 资 者 对 于 基 金 销 售 主 体 产 生 误 导 虽 然 当 前 基 金 销 售 法 规 无 法 适 用 于 互 联 网 平 台, 但 对 其 可 适 用 中 华 人 民 共 和 国 广 告 法 若 互 联 网 平 台 为 推 销 基 金, 自 行 或 者 委 托 他 人 设 计 制 作 发 布 广 告, 则 应 追 究 其 作 为 广 告 主 虚 假 宣 传 的 责 任 ; 若 互 联 网 平 台 未 参 与 广 告 的 设 计 制 作, 但 明 知 其 广 告 存 在 虚 假 仍 发 布 的, 应 追 究 基 金 销 售 机 构 作 为 广 告 主 虚 假 宣 传 的 责 任, 以 及 互 联 网 平 台 作 为 广 告 发 布 商 的 连 带 责 任 ( 二 ) 直 销 嵌 入 模 式 监 管 建 议 1 郾 投 资 者 教 育 的 开 展 前 文 已 述, 直 销 嵌 入 模 式 的 风 险 主 要 存 在 于 宣 传 推 介 和 投 资 者 教 育 上 除 了 类 似 于 流 量 导 入 模 式 中 对 虚 假 宣 传 的 责 任 追 究 之 外, 直 销 嵌 入 模 式 中 还 应 关 注 互 联 网 平 台 如 何 履 行 提 供 风 险 告 知 书 投 资 者 权 益 须 知 的 义 务 美 国 证 监 会 对 于 经 纪 网 站 的 投 资 者 教 育 材 料 作 出 了 要 求 投 资 者 教 育 材 料 应 当 被 显 著 地 提 供, 而 不 是 被 掩 埋 在 超 链 接 中, 或 者 写 在 法 律 术 语 中 淤 此 外, 美 国 证 监 会 认 为, 在 投 资 者 作 出 投 资 决 定 的 关 键 性 时 点, 教 育 投 资 者 可 能 会 提 供 最 有 效 的 结 果 为 了 防 止 消 费 者 不 满, 应 当 存 在 一 定 技 术 允 许 消 费 者 选 择 未 来 不 再 接 收 这 些 教 育 者 信 息 公 司 可 以 设 置 一 个 对 话 框 显 示 : 如 果 您 不 想 再 看 到 这 些 教 育 信 息, 请 点 击 此 处 于 在 我 国 互 联 网 基 金 销 售 中, 对 于 风 险 告 知 函 投 资 者 权 益 告 知 书 等 法 律 规 定 应 当 披 露 的 材 料, 应 采 取 技 术 措 施 确 保 其 为 投 资 者 可 知, 如 不 点 击 含 有 这 些 信 息 的 超 链 接 便 无 法 进 行 基 金 购 买, 而 一 旦 点 击 超 链 接, 则 必 须 强 制 投 资 人 在 页 面 上 停 留 一 段 时 间, 停 留 时 间 的 长 度 应 当 足 以 供 普 通 水 平 的 投 资 人 按 照 平 均 阅 读 时 间 阅 读 完 毕 此 外, 应 当 在 投 资 者 作 出 关 键 性 投 资 决 策 的 时 点 ( 例 如 开 户 时 或 指 令 输 入 过 程 中 ), 利 用 闪 屏 弹 窗 或 是 侧 边 栏 消 息 提 供 投 资 者 教 育 材 料, 此 外 可 以 存 在 一 定 技 术, 允 许 消 费 者 选 择 未 来 不 再 接 收 这 些 教 育 者 信 息 即 采 取 强 制 披 露 为 原 则 选 择 性 不 披 露 为 补 充 的 思 路 2 郾 销 售 适 当 性 的 适 用 招 财 宝 采 用 的 数 据 挖 掘 技 术 带 来 了 销 售 适 当 性 原 则 适 用 的 命 题 关 于 如 何 在 网 上 适 用 适 当 性 规 则 时, 监 管 者 面 临 的 一 大 挑 战 便 是 在 互 联 网 环 境 下, 指 出 怎 样 构 成 推 荐 是 非 常 困 难 的 美 国 金 融 业 监 管 局 为 此 通 过 一 系 列 文 件, 列 举 了 网 上 交 易 中 构 成 推 荐 的 淤 Speech by SEC StaffLori RichardsDirector, The New Internet Economy - A Compliance Imperative 冶, Spring 2000 Compliance Conference National Regulatory Services, Miami, FloridaApril 17, 2000 郾 于 SEC Special Study, On - Line Brokerage: Keeping Apace of Cyberspace 冶, May 2001 郾 189

具体情形, 以作为指导, 其中便包括数据挖掘技术, 即使用数据挖掘技术分析客户的财务与在 线活动, 并据此发动或推送具体的客户证券买卖的投资建议 淤 在此情况下, 经纪商必须以客 户适当性原则指导其与客户之间的在线交互活动 本文认为, 直销嵌入模式下销售适当性的适用, 具体应考察互联网平台和基金公司各自所 发挥的功能, 互联网平台究竟只是传递数据给基金公司, 由基金公司进行推荐, 还是实际上已 经发挥了推荐基金的投资顾问功能 即便只是传递数据给基金公司, 也应当在开户时进行风险 测评, 互联网平台进行数据挖掘时, 应当参照该用户风险测评结果 而如果互联网平台实质上 发挥了推荐的作用, 完全取代基金公司对于投资者是否是某款产品的合格投资者进行了实质判 断, 而后将该结果输送给基金公司, 那么本文认为应当将其纳入基金销售机构监管框架, 因为 互联网平台的触角已经从基金销售行为中的宣传推介 开户 执行交易延伸到了投资顾问咨 询, 即这一基金销售机构的最后堡垒以及最后一块蛋糕 如果说经纪商交易执行是经纪商作为 中介的基础职能, 那么经纪商交易推荐就可以说是经纪商作为中介的增值部分 正是通过交易 推荐, 经纪商才能在不同的客户细分市场贯彻其营销策略, 并提供个性化与综合化的服务, 并 为其交易中介活动提供除传统交易佣金外的大量附加收入 于 如此一来, 互联网平台实质上已 经完全可以取代第三方代销机构在基金销售中的作用 其从事了与第三方基金销售机构同样的 功能, 产生了同样的风险, 就应该受到相同的监管 否则, 就容易造成监管套利, 既不利于市 场公平竞争, 也会产生风险盲区 ( 责任编辑: 王璇) 淤 于 SEC Special Study, On - line Brokerage: Keep apace of Cyberspace冶, May 2001郾 原凯: 美国券商交易中介行为规制研究与借鉴, 第 37 页, 北京, 中国商务出版社, 2012 190