30 行政法入門 表 1-2 公法 私法之重要學說 學說 區分標準 缺點 以保護公益為目的者為公公益與私益如何劃分困難 公 法 ; 以保護私益為目的者為私法中也有保護私益之規定, 如 利益說 法 憲法中各種人民權益之保障 ; 私法中也有保護公益之規 定, 例如 : 民法為私法, 但法 律行為有背公序

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1 第一章行政定義的概念 3 第一章行政定義的概念 第一節行政的定義 一 行政 什麼是 行政 (Administration)? 德文 Verwaltung 行政 是社會科學名詞, 學說甚為分歧, 至今並無一個公認共同接受的定義 從政治觀點 魏勞畢 (W. F. Willoughby, ) 認為 : 行政是行政部門管轄的事務 古德諾 (Frank. J. Goodnow, ) 則說 : 行政法是國家意志的表現 ; 行政是國家意志的執行 以三權分立以觀, 立法 行政 司法三權裡, 行政偏重在於權力的分配 從管理觀點行政是公共行政, 非私領域之經營管理 含方法 執行 此偏重 三對 做對事 用對人 用對方法 從行政學說觀點行政是有效處理公務的方法與技術 即以最少投入 產生最大的效果 此偏重效率 (efficiency) 與效能 (effectiveness), 組織合理分工 從公共政策觀點行政是政府機關制定執行至評估的一連串活動過程 此偏重政策擬定推動完成, 即行動策略的實踐 綜上, 各觀點強調公共性來瞭解行政的意義為 與公眾有關的事物, 須由政府或公共團體來處理者

2 30 行政法入門 表 1-2 公法 私法之重要學說 學說 區分標準 缺點 以保護公益為目的者為公公益與私益如何劃分困難 公 法 ; 以保護私益為目的者為私法中也有保護私益之規定, 如 利益說 法 憲法中各種人民權益之保障 ; 私法中也有保護公益之規 定, 例如 : 民法為私法, 但法 律行為有背公序良俗者無效 法律規定之主體 : 一方或雙方亦有被規範的雙方或一方為 為國家或公法人者為公法 ; 若公法人而法律為私法者 例 舊主體說 主體雙方為私人或私法人者為私法 如 : 政府從事私經濟行為時, 其地位為 準於私人地位之國家 ; 私人或私人團體受國家委託行使公權力時, 其地位為 準於國家地位之私人, 相關規範之法規為公法 公法為規定權力關係之法, 可公法亦有規定平等關係者, 如國強制人民服從 ; 私法為規定平際公法 : 私法亦有規定權力關係權力說等關係之法 者, 例如 : 親權之規定, 子女對父母之教導有服從義務 凡法律規定之權利, 不許私人如選罷法為公法, 但人民可拋應用說意思自由拋棄者為公法, 其得其選舉權 ; 如民法為私法, 人自由拋棄者為私法 之權利能力, 不得拋棄 只有國家或公權力主體能實此說仍不完善, 因國家或公權現法律之內容者為公法, 任何力主體有時並非行使公權法律主體說人均可實現法律內容者為私力, 而是以國庫身分出現, 規法 範之法律即可能為私法 實現法律內容之主體歸屬於此說較為周延 國家或公權力主體, 且國家或修正之公權力主體係行使公權力法律主體說時, 即為公法 ; 若國家或公權力主體以國庫身分出現, 規範之法律仍為私法 資料來源 : 陳志華,47

3 48 行政法入門 道德 道德為自然規範, 人類社會生活之善良表徵, 其成為法源的情形與習慣大致相同, 其倫理性法規恆以道德觀念而判定 宗教 在宗教盛行的國家, 恆以教義或教條融合於法規之中, 尤其定有國教的國家, 宗教事項法規, 往往構成法規訂定之指導原則 專業知識 因科技發展各種專業尖端技術性法規的制定, 須以有關的專業知識為基礎, 此種專業知識, 自構成法源 外國法制 國家制定法規, 因國際關係密切, 文化思想交流積極迅速, 在法律方面, 常須參考外國相關法制, 以資借鏡 第二節行政法的分類 一 以行政權作用主體為準 中央法規或稱國家行政法, 中央行政法, 適用於全國, 如戶籍法 所得稅法 道路交通管理處罰條例 藥事法等 地方法規或稱自治行政法, 基於國家授權所訂頒, 適用於該地區自治事項法規 如台北市建築師管理辦法 二者之規定事項 法律效力及名稱均不同 表 2-1 國家行政法與自治行政法之比較表 差異國家行政法自治行政法施行範圍不同除有特別規定外, 以全國地以某一地區為限區為其施行範圍規定事項 ( 內容 ) 不同 由中央立法並執行之事項, 或得交由地方執行而仍應由中央立法之事項 限於由直轄市 縣 ( 市 ) 鄉 ( 鎮市 ) 立法並執行之事項

4 第五章行政法的基本原理與適用 115 行政權之行使應有法律依據, 須嚴格依法執行, 而不得與法規發生牴觸 法規限制之原則授予人民特定之權利或課予特定之義務, 以及侵害人民權利或免除人民義務, 均須有法規為依據 法規授權之原則法規授權行政機關為行政裁量時, 應在法律授權範圍內, 依法受到限制 第三節依法行政原理的現代意義 現代依法行政之原理, 固然因時代與國度之移易而變其界定, 惟其務求客觀的法之支配, 應避免主觀的人之統治, 及期達成法之有效安定, 以保障行政目的之實現的法理基礎, 是以現代行政既以積極增益國民之福祉及扶助國民生活之向上為主旨, 則昔以純粹政治性主張為基礎的依法行政之原理, 逐轉須揉合法 政 經三要素為該原理之新磐石, 故依法行政原理之現代意義, 依城教授認為可重新評估如下 : 一 分權原理, 即國會立法 行政執行及司法審查仍為本原理之一般指導原則 二 依法行政係行政權執行職務時普遍之基準 三 所謂 依法 應係指依據質的法律規範 ; 所謂 行政 應係指形式上之行政, 亦即得單方對於國民發號施令之強制性權力作用, 故行政除須以形式法律為根據外, 尚須受實質法律之支配 ; 同時, 亦應受到公益及行政目的 誠信原則 行政道德 法之一般原理及行政法院判例等之規範, 故 依法行政 應從實質的法治主義, 不宜稱為 依據法律行政 或 依法規行政 四 行政不必以法規為絕對之前提, 除法律或上級行政命令有明文禁止之規定外, 基於行政之自動性及給付行政或助長行政之本質,

5 116 行政法入門 國家作用中除去立法 司法外, 均為行政作用之範圍, 故 無法律則無行政 之原則, 已不復存在 五 行政作用中之行政立法 行政程序 行政裁量 行政強制執行及行政處罰等其他行政處分, 仍應以民主主義議會制度下之法律優位 法律保留為原則, 務期行政權仍受立法權之統制 ; 而全部行政作用是否適當, 國家損害賠償責任成立與否及立法作用是否違憲之最終判斷, 應由客觀第三者, 即司法權所屬之法院承擔, 使其依據法律獨立職司司法審查, 以保障憲法及法律效力之正當發揮, 並用以為司法權對行政權及立法權之制約 六 依法行政固為實質法治之積極作用, 惟下列諸項, 依其事務之本質, 實難與依法行政之原理兼收並蓄, 故宜予除外 : 統治行為 : 包括戰爭行為及行政組織內部之行為 裁量行為 : 即行政上之自由裁量處分 非常事態理論下, 行政機關之逾越權限行為 對於特別權利義務關係下, 行政客體所為之行為 公法上之契約行為及行政上之合同行為 所謂不確定法律概念, 諸如行政法規中規定 : 公益 必要 公共秩序 以及得為 應為 等, 均屬不確定概念 法律所使用概念在內涵不十分明確, 即法律構成要件的用語可能因使用一般性 抽象性的語彙, 而不夠明確, 例如 : 誠實信用 公共秩序 善良風俗及重要事項等語, 稱為不確定法律概念 使用不確定法律概念時, 常因適用者之不同, 在發生同類事件時, 會有不同的解釋與適用, 不大可能有單一正確的結果, 所以基於權力分立原則, 認為應由適用不確定法律概念的行政機關具有優先行使判斷權的權力, 非有明顯之判斷錯誤時, 行政機關對於不確定法律概念之適用, 有受法院尊重不予審查之 判斷餘地 司法院大法官會議解釋第 319 號及第 382 號解釋皆對

6 第五章行政法的基本原理與適用 117 此有闡述 行政法院對行政機關就不確定法律概念所為之解釋及事實認定, 得無限制的審查, 例外情形, 行政機關具有判斷地, 即最後決定權 對於不確定法律概念之判斷, 是否容許行政機關有不受法院審查之 判斷餘地, 原則上法院可無限制審查, 因不確定法律概念乃是法律要件之判斷問題, 只有構成或不構成, 合法或違法判斷的問題, 法院有完全審查權 只有在下列特別或例外情形, 方承認行政機關有判斷餘地 : 國家考試的評分 類似考試的事項, 如學校考試或機關的甄選考試 公務人員職務上的考核 專家鑑定 政策性決定 法律有明文規定 是不可代替之決定, 係專家委員會評價決定 ( 文化 藝術古蹟 ) 評選與指定, 係計劃決定及預測決定 ( 未來環境影響評估 ) 法院對於判斷餘地仍應審查的情況在上述高度專業判斷的國家考試的評分 公務人員職務上的考核 專家鑑定 政策性決定等事項中, 若發現 根據的事實錯誤 作無關的考量 違反對憲法的忠誠 違反公認之價值判斷標準 不遵守法定程序 作判斷之組織違法 違反平等原則 屬客觀上重大且明顯之瑕疵, 法院對於判斷餘地自應審查 高度專業性之行政行為應有高度正當程序凡屬於高度專業性的判斷餘地, 法院應尊重專業之判斷, 審查之密度應降低, 然而基於判斷餘地之理由降低正當行政程序之適用, 顯然誤解正當程序在高度專業性之行政行為所能發揮之功能 正因為 國家考試的評分 類似考試的甄選事項 公務人員職務上的考核 專家鑑定 政策性決定等事項, 涉及高度不確定性, 自應提昇相關程序之正當性, 運用公正 公開且民主之程序, 由當事人行使程序權之保障措施, 將能有助於高度的專業性或不確定性之事項之取得正確性與正當性 是以承認 判斷餘地 之情形? 需為價值判斷之補充 行政法院運用專業知識或鑑定仍無力反駁, 宜承認行政機關之評價特權

行政法概要 本章學習重點 本章大綱 第一節行政作用之概念 第二節行政作用之分類 一 行政程序法 第三節行政作用法之範圍 第四節行政作用之私法 行為 二 行政罰法三 行政執行法一 源起二 類型 第五節行政作用中的非 權力行為 一 類型 二 事實行為 第六節行政作用之內部 行為 一 行政規則

行政法概要 本章學習重點 本章大綱 第一節行政作用之概念 第二節行政作用之分類 一 行政程序法 第三節行政作用法之範圍 第四節行政作用之私法 行為 二 行政罰法三 行政執行法一 源起二 類型 第五節行政作用中的非 權力行為 一 類型 二 事實行為 第六節行政作用之內部 行為 一 行政規則 第 6 章 行政作用及其分類 行政法概要 本章學習重點 1. 2. 本章大綱 第一節行政作用之概念 第二節行政作用之分類 一 行政程序法 第三節行政作用法之範圍 第四節行政作用之私法 行為 二 行政罰法三 行政執行法一 源起二 類型 第五節行政作用中的非 權力行為 一 類型 二 事實行為 第六節行政作用之內部 行為 一 行政規則 二 內部指令 CHAPTER 6 行政作用及其分類 內文教學區 1 行政法概要

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