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升诸
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1 訴訟外紛爭解決機制導論 (Alternative Dispute Resolution, ADR) 李家慶律師理律法律事務所 102 年 9 月 30 日 1

2 一前言訴訟 v. 爭端解決何謂訴訟外紛爭解決機制為何要推展訴訟外紛爭解決機制 2

3 二訴訟外紛爭解決機制 (ADR) 之種類 ( 一 ) 商業協調導向模式止爭模式 1. 和解 (Settlement) 2. 調解 (Conciliation or Mediation) 3. 爭議審查委員會 (Dispute Review Board, DRB) 4. 其他 ( 如迷你法庭 (Mini-trial) 等 ) ( 二 ) 權利義務導向模式 : 仲裁 (Arbitration) 定紛模式 3

4 三訴訟外紛爭解決機制發展之原因與條件 ( 一 ) 訴訟外紛爭解決機制發展之成因, 主要是人民對司法訴訟欠缺信賴 1. 法官是否年紀太輕? 2. 法官是否欠缺法律以外之專業? 3. 司法制度是否不能與時俱進? 4. 國民觀審是否值得期待? ( 二 ) 訴訟爆炸或法院案件過多亦是當事人選擇訴訟外紛爭解決機制之重要原因 4

5 ( 三 ) 訴訟與訴訟外紛爭解決機制之比較以及紛爭解決程序選擇之考慮因素 1. 是否具有確定力與執行力 2. 國家司法主權介入與否及其程度 3. 當事人自治之尊重與其程度 4. 程序之期間長短 5. 糾紛解決者是否具有解決糾紛之專業知識與能力 6. 程序之公開與否 7. 程序進行之成本耗費 : 紛爭解決之法律經濟分析 5

6 ( 四 ) 訴訟與訴訟外紛爭解決機制之銜接與競爭 1. 訴訟外紛爭解決機制無法完全取代訴訟機制 2. 中國大陸 2009 年 7 月 24 日發佈最高人民法院關於建立健全訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機制的若干意見 3. 國內司法機關對於訴訟外紛爭解決機制之態度 6

7 四訴訟外紛爭解決機制之憲法及法律依據 ( 一 ) 大法官釋字 591 號解釋民事紛爭事件之類型, 因社會經濟活動之變遷趨於多樣化, 為期定紛止爭, 國家除設立訴訟制度外, 尚有仲裁及其他非訴訟之機制基於國民主權原理及憲法對人民基本權利之保障, 人民既為私法上之權利主體, 於程序上亦應居於主體地位, 俾其享有程序處分權及程序選擇權, 於無礙公益之一定範圍內, 得以合意選擇循訴訟或其他法定之非訴訟程序處理爭議仲裁係人民依法律之規定, 本於契約自由原則, 以當事人合意選擇依訴訟外之途逕處理爭議之制度, 兼有程序法與實體法之雙重效力, 具私法紛爭自主解決之特性, 為憲法之所許 7

8 ( 二 ) 國民主權程序處分權程序選擇權當事人於契約內約定其糾紛得以仲裁或訴訟方式解決, 此一約定, 其效力為何? 程序選擇權究屬哪一方當事人所有 ( 三 ) 當事人自治 (party autonomy) 當事人自主原則契約自由原則 8

9 ( 四 ) 問題之討論 1. 仲裁法第 37 條規定 : 仲裁人之判斷, 於當事人間, 與法院之確定判決, 有同一效力何以民間仲裁人所作之仲裁判斷, 可以與法院判決有相同之效力? 何以刑法第 124 條有枉法仲裁之規範? 9

10 2. 政府採購法第 85 之 1 規定, 採購申訴審議委員會所作之調解建議, 如經雙方同意接受, 其調解之效力準用民事訴訟法調解之規定與確定判決有同一之效力何以行政機關辦理之調解, 其調解之效力可以與法院之調解有同等之效力? 有無違反權力之分立? 其他法律所定之調解機制, 其調解成立之效力和解契約之性質 10

11 五我國訴訟外紛爭解決機制之發展現況與檢討 ( 一 ) 政府採購之異議申訴機制 ( 二 ) 政府採購履約爭議之調解 ( 三 ) 其他法律所定之調解機制鄉鎮市調解勞資爭議調解消費爭議調解著作權爭議調解 ( 四 ) 其他當事人約定之調解或類似機制 DRB DAB 高鐵工程契約之調解程序 conciliation 11

12 ( 五 ) 仲裁合意仲裁仲裁法強制仲裁或法定仲裁政府採購法第 85 之 1 第 2 項規定之先調後仲證券交易法第 166 條第 1 項勞資爭議處理法第 25 條 12

13 六訴訟外紛爭解決機制訴訟外紛爭解決機制案件統計年度政府採購爭議調解收案件數結案件數出具調解建議調解成立 1999 (5-12 月 ) % % 總計資料來源 : 行政院工程會全球資訊網公共工程委員會年刊

14 年度現有調解委員人數鄉鎮市調解總計民事刑事合計成立不成立成立不成立成立不成立 , ,972 91,895 26,077 33,575 14,307 58,320 11, , ,806 95,605 29,201 33,066 14,837 62,539 14, , , ,222 29,465 34,744 15,640 68,478 13, , , ,410 30,569 35,715 14,849 71,695 15, , , ,884 30,738 35,118 15,087 73,766 15,651 理律法律事務所資料來源 : 內政部網站 2013 All rights reserved. 14

15 年度消費爭議調解件數 1,437 1,571 1,669 2,029 2,137 2,204 增加率 9.32% 6.24% 17.74% 5.05% 3.14% 資料來源 : 行政院消費者保護會網站 15

16 勞資爭議調解 82 年至 95 年 7 月 25 日受理 :15,301 件成立 :9,753 件不成立 :5,548 件資料來源 : 劉士豪, 我國勞資爭議協調與調解程序初探, 臺灣勞工第 12 期,2008 年 3 月, 第 15 頁 16

17 中華民國仲裁協會近年仲裁案件數量統計年度 \ 類型總件數工程證券海事貿易保險服務租賃智財經紀勞資信託家事公家機關海外事件資料來源 : 中華民國仲裁協會 17

18 中華民國仲裁協會近年仲裁案件數量統計年度 \ 類型工程證券海事貿易保險服務租賃智財經紀勞資信託家事公家機關海外事件 % 4.95% 1.65% 10.99% 0.55% 1.65% 1.65% 1.10% 70.88% 14.84% % 2.53% 0.84% 8.02% 1.69% 1.27% 1.69% 1.27% 72.15% 5.49% % 1.90% 0.95% 10.43% 0.47% 0.95% 1.42% 1.90% 66.35% 7.58% % 2.03% 0.51% 12.69% 0.51% 5.58% 3.55% 3.55% 62.94% 7.11% % 0.53% 1.59% 10.05% 0.53% 6.35% 3.17% 2.112% 64.02% 4.76% % 1.24% 3.72% 6.83% 1.86% 10.56% 248% 4.37% 50.31% 5.59% % 1.22% % 0.76% 8.33% 3.03% 3.03% 53.79% 7.50% % % 11.36% % 3.98% 1.13% 56.82% 6.81% % 0.48% 0.96% 7.66% 1.44% 7.66% 2.39% 5.74% 66.99% 4.78% % % 13.15% 0.47% 9.86% 4.23% 14.08% 68.08% 5.63% % % 12.66% 1.09% 4.32% 3.24% 9.72% 55.14% 6.49% 資料來源 : 中華民國仲裁協會 18

19 七訴訟外紛爭解決機制之效力機制政府採購爭議調解效力政府採購法第 85 條之 1 第 3 項 : 採購申訴審議委員會辦理調解之程序及其效力, 除本法有特別規定者外, 準用民事訴訟法有關調解之規定鄉鎮市調解勞資爭議調解民事訴訟法第 416 條第 1 項後段 : 調解成立者, 與訴訟上和解有同一之效力民事訴訟法第 380 條 : 和解成立者, 與確定判決有同一之效力鄉鎮市調解條例第 27 條第 2 項 : 經法院核定核定之民事調解, 與民事確定判決有同一之效力 ; 經法院核定之刑事調解, 以給付金錢或其他代替物或有價證券之一定數量為標的者, 其調解書得為執行名義勞資爭議處理法第 23 條 : 勞資爭議經調解成立者, 視為爭議雙方當事人間之契約 ; 當事人一方為工會時, 視為當事人間之團體協約 19

20 機制消費爭議調解著作權爭議調解仲裁判斷效力消費爭議調解辦法第 30 條第 2 項 : 經法院核定核定之調解, 與民事確定判決有同一之效力著作權法第 82 條之 2 第 2 項 : 前項經法院核定核定之民事調解, 與民事確定判決有同一之效力 ; 經法院核定之刑事調解, 以給付金錢或其他代替物或有價證券之一定數量為標的者, 其調解書具有執行名義仲裁法第 37 條 : 仲裁人之判斷, 於當事人間, 與法院之確定判決, 有同一效力 20

21 八結語如何推展訴訟外紛爭解決機制訴訟外紛爭解決機制應否在大學法律教育之課程中教授? 是否應列為國家考試之科目? 司法官及律師訓練之課程應增加訴訟外紛爭解決機制之課程訴訟外紛爭解決機制之發展與司法改革之方向 21

22 敬請指教謝謝大家 22

100% 50% 50% 80% 20% 60% 40% 80% 20% 60% 40% 20

2 II 19 100% 50% 50% 80% 20% 60% 40% 80% 20% 60% 40% 20 22 3 3 6 6 5 6 5 7 4 5 50 4 4 3 3 6 5 6 6 6 6 4 5 50 5 3 3 6 7 5 6 4 7 4 5 50 6 2 4 6 7 5 6 4 7 4 5 50 7 2 4 6 7 5 6 4 7 5 4 50 8 2 4 6 7 5 6 4 7