2018. 公司法修法重點

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1 2018. 學稔考場特刊 2018 公司法修法重點 齊軒 李誠 一 公司法修正重點概覽 主題一 : 國際接軌與洗錢防制政策 修正重點修法條文重點說明 主題二 : 公司治理之強化 修正重點修法條文重點說明

2 2018. 公司法修法重點

3 2018. 學稔考場特刊 主題三 : 強化公司經營彈性與放寬管制 1 僅限小型企業之部分, 排除公開發行公司 修正重點修法條文重點說明

4 2018. 公司法修法重點 大 小型企業皆放寬 修正重點修法條文重點說明

5 2018. 學稔考場特刊 主題四 : 電子化 修正重點修正條文重點說明 主題五 : 關於有限公司之重要規定 修正重點修法條文重點說明 / /3 6

6 2018. 公司法修法重點 二 本次公司法未為修正之爭議 1 資本額查核簽證 ( 驗資 ) 7 2 法人董事制度 董事失格制度 7

7 2018. 學稔考場特刊 4 未改採任意累積投票制 三 重點制度介紹 1 新增無面額股制度 156 8

8 2018. 公司法修法重點 2 員工獎酬制度體系 /

9 2018 學稔考場特刊 比率 分派員工酬勞 但公司尚有累積虧損時 應予彌補 並依同條第3項 規定 員工酬勞得選擇發放股票或現金 並應經董事會特別決議後報告股東 會 另本次新增第4項規定 公司經前項董事會決議以股票之方式發給員工酬 勞者 得同次決議以發行新股或收買自己之股份為之 使公司如以股票方 式發放員工酬勞時 得自由選擇以發行新股或庫藏股方式為之 同時新修法 後公司除得以本條發行新股方式為員工分紅入股外 第267條第8項之 不 適用通常發行新股程序 之法定情形亦將本條列入 使公司依本條發行新股 時 不須為保留員工承購及通知股東認股等相關程序 應予注意 4. 員工新股認購權 依第267條第1項 公司發行新股時 原則上應保留發行新股總數百分之十至 十五之股份由公司員工承購 本項規定之員工新股認購權之立法目的 係為 強化員工向心力 以利企業之經營 與員工分紅入股為盈餘分配之性質有所 差異 故公司對之可為不超過兩年的一定期間轉讓限制 本次該條新增第7項 使符合一定條件之控制或從屬公司員工 於公司發行 新股時 亦得一同參與認購 有助強化集團企業的向心力 5. 制度間之比較 當公司股價處於高檔時 員工分紅入股較具有吸引力 反之 股價處於低檔 時 可藉由員工新股承購權 激勵員工 提昇公司經營績效 10

10 憲法. 爭點整理 憲法 爭點整理 宋杰 言論自由之雙軌理論與雙階理論 壹雙軌理論一 區分對言論自由的限制方式 二 針對內容限制受嚴格管制之理由 貳雙階理論

11 2018 學稔考場特刊 參 釋憲實務見解 一 雙軌理論 釋字第445號解釋 在釋字第445號解釋中 首度出現了類似雙軌理論的論述脈絡 將對於集會的限制區 分為 對時間 地點 方式的限制 及 就人民之言論所為之審查 必讀 釋字 釋 445 憲法第十四條規定人民有集會之自由 此與憲法第十一條規定之言論 講學 著作及 出版之自由 同屬表現自由之範疇 為實施民主政治最重要的基本人權 國家為保障 人民之集會自由 應提供適當集會場所 並保護集會 遊行之安全 使其得以順利進 行 以法律限制集會 遊行之權利 必須符合明確性原則與憲法第二十三條之規定 集會遊行法第八條第一項規定室外集會 遊行除同條項但書所定各款情形外 應向主 管機關申請許可 同法第十一條則規定申請室外集會 遊行除有同條所列情形之一者 外 應予許可 其中有關時間 地點及方式等未涉及集會 遊行之目的或內容之事項 為維持社會秩序及增進公共利益所必要 屬立法自由形成之範圍 於表現自由之訴求 不致有所侵害 與憲法保障集會自由之意旨尚無牴觸 集會遊行法第十一條第一款規定違反同法第四條規定者 為不予許可之要件 乃 對 主張共產主義或分裂國土 之言論 使主管機關於許可集會 遊行以前 得 就人民政治上之言論而為審查 與憲法保障表現自由之意旨有違 同條第二款規 定 有事實足認為有危害國家安全 社會秩序或公共利益之虞者 第三款規 定 有危害生命 身體 自由或對財物造成重大損壞之虞者 有欠具體明確 對於在舉行集會 遊行以前 尚無明顯而立即危險之事實狀態 僅憑將來有發生 之可能 即由主管機關以此作為集會 遊行准否之依據部分 與憲法保障集會自 由之意旨不符 均應自本解釋公布之日起失其效力 上揭兩段解釋文中 很明顯對 非針對言論內容的限制 及 針對言論內容的限 制 採取不同的審查態度 對於 有關時間 地點及方式等未涉及集會 遊行之目 的或內容之事項 釋憲者認為係屬 立法自由形成之範圍 並未加以嚴格審 查 從而並未違反集會自由 但相對的 對於 就人民政治上之言論而為審查 則直接認定違反了表現自由的保障 態度明顯較為嚴格 此種論述方式與雙軌理論 實在非常相像 故學說上由此認為大法官已明確採取美國法上之雙軌理論 1 二 雙階理論 釋字第414號解釋 雙階理論的論述脈絡首度出現是在釋字第414號解釋 大法官在這號解釋中明確表示 不同類型的言論 其價值不能等同視之 1 12 如廖元豪 愛國 燒國旗 與言論自由的雙軌理論 月旦法學教室第21期 2004年7月 李劍非 公共論壇 場域理 論與言論事前限制 未竟其功的釋字第734號解釋 月旦裁判時報第47期 2016年5月

12 憲法 爭點整理 必讀 釋字 釋 414 理由書 藥物廣告係利用傳播方法 宣傳醫療效能 以達招徠銷售為目的 乃為獲得財產而 從事之經濟活動 並具商業上意見表達之性質 應受憲法第十五條及第十一條之保 障 言論自由 在於保障意見之自由流通 使人民有取得充分資訊及自我實現之機 會 包括政治 學術 宗教及商業言論等 並依其性質而有不同之保護範疇及限制 之準則 其中非關公意形成 真理發現或信仰表達之商業言論 尚不能與其他言論 自由之保障等量齊觀 藥物廣告之商業言論 因與國民健康有重大關係 基於公共 利益之維護 自應受較嚴格之規範 大法官於本號解釋中明確表示 與公意形成 真理發現 信仰表達無關之言論可受 較為嚴格的規範 亦即對此等言論的規範可採較寬鬆的審查基準 反之 若與公意 形成 真理發現 信仰表達有關之言論 依本號解釋之脈絡 對其所為之規範自應 受較為嚴格之審查 此種以言論類型區分審查基準之論述方式 非常近似於美國法 上之雙階理論 故一般認為本號解釋已有採用雙階理論的影子 考試對策 讀者要特別注意的是 我國大法官解釋中 從來沒有明文出現雙軌理論及雙階理論的字眼 只 是在若干號解釋中 所採用的論述脈絡相當符合雙軌理論及雙階理論的內涵 所以在答題時 千萬 不可出現 按大法官第 XXX 號解釋所採之雙軌 階 理論 的句子 只要答題的脈絡照著雙軌理論 及雙階理論的內涵就可以了 2 大學自治與法律保留原則之關係 壹 國家得否監督大學自治 大學自治雖為維繫學術自由的制度性保障 直接從憲法對學術自由的保障而來 用以保護學術自由免於公權力不當干涉 但這是否就意謂著大學在其自治範圍內不受 國家監督 一 界限 維護學術自由 黃舒芃老師認為 大學自治既屬維繫學術自由的制度性條件 則至少在大學本身成 為限制學術自由的來源 以及大學無法承擔維護學術自由的任務時 國家就有介入 干預的正當性 3 換言之 大學自治並非能夠完全免除國家干預 仍有一定的前提條 件 二 釋字第563號解釋 適法性監督 釋憲實務亦採此種見解 認為國家仍得對大學內部事項進行一定程度的監督 但僅 2 3 讀者不妨假裝自己忘了 雙軌理論 和 雙階理論 這兩個詞 照它們的論理脈絡去寫就好 黃舒芃 學術自由 大學自治與國家監督 從大學自治的意義與界限檢討博碩士學位論文抄襲爭議之規範及監督機 制 月旦法學雜誌第218期 2013年7月 頁16 13

13 2018 學稔考場特刊 限於程度非常輕的適法性監督 不得過度介入 必讀 釋字 釋 563 理由書 是立法機關不得任意以法律強制大學設置特定之單位 致侵害大學之內部組織自 主權 行政機關亦不得以命令干預大學教學之內容及課程之訂定 而妨礙教學 研究之自由 立法及行政措施之規範密度 於大學自治範圍內 均應受適度之限 制 教 育 主 管 機 關 對 大 學 之 運 作 亦 僅 屬 於 適 法 性 監 督 之 地 位 參 照 本 院 釋 字 第 三八 號及第四五 號解釋 貳 法律保留原則在大學自治內之適用 一 問題意識 大學自治內的基本權利限制正當性基礎 大學自治意味著在一定範圍內 大學享有不受國家公權力干涉的自主權限 而法律 保留原則之意義在於 國家欲限制人民基本權利須有法律授權 而當人民之基本權 利因大學行使其自治內之權限而受限制時 便產生此一問題 大學在其大學自治 之權限範圍內限制人民基本權利時 是否須先由國家透過法律加以授權 如受國民教育以外教育之權利為憲法保障之基本權利 退學條件的設定亦包含在大 學自治範圍內 則大學要限制此一基本權利 退學 時 是否須有法律授權 又或 者教師受憲法保障其工作權 而教師的去留也是大學自治的一部分 人事自主 大學加以限制時 如解雇 是否須經法律授權 二 否定說 許育典老師 學說上有採否定說者 認為大學基於大學自治對其內部成員所為之限制決定 與國 家權力所為的限制不同 應為其內部成員所產生之自治結果 性質上無從適用法律 保留原則4 三 肯定說 李建良老師 而採肯定說者 則從釋憲實務見解出發 認為我國大法官對大學自治的闡釋 並未 排除法律保留原則的適用 5 且既然大學自治是學術自由的制度性保障 也就代表著 立法者對於大學制度享有一定的形成空間 得以法律建構大學的基本框架 如大學 法即為立法者對大學自治的基本規範6 四 從大法官之用語觀察 就釋憲實務的發展而言 在釋字第563號解釋中 大法官所採之用語為 此項資格考 試之訂定 未逾越大學自治之範疇 不生憲法第二十三條之適用問題 似乎認為 許育典 大學法制下大學自治概念的釐清 兼論法律保留的適用問題 月旦法學雜誌第201期 2012年2月 頁20 釋字第462號解釋 大學教師升等資格之審查 關係大學教師素質與大學教學 研究水準 並涉及人民工作權與職 業資格之取得 除應有法律規定之依據外 主管機關所訂定之實施程序 尚須保證對升等申請人專業學術能力及成就 作成客觀可信 公平正確之評量 始符合憲法第二十三條之比例原則 李建良 大學自治 受大學教育權與法律保留原則 二一退學制度 合憲性的探討 台灣本土法學雜誌第29期 2001年12月 頁39

14 憲法. 爭點整理 626 不生違反 即時回顧 釋憲程序人民聲請釋憲 聲請解釋之客體 確定終局裁判所適用 法律或命令 法官聲請釋憲 裁定停止訴訟程序 371 法律 先決問題裁定停止訴訟程序 15

15 2018. 學稔考場特刊 法律先決問題裁定停止訴訟程序 釋 590: 法官聲請釋憲包含訴訟與非訟程序 371 法官是否有義務為之? 590 立法委員聲請釋憲 立法委員現有總額三分之一以上 行使職權 603 是否限於立法過程中曾表示反對立場之立委? 大法官解釋的宣告方式 特色考量疑慮 代表解釋 合憲 違憲

16 憲法. 爭點整理 基本權總論 美派審查模式 : 三重審查基準 嚴格審查標準中度審查標準寬鬆審查標準 目的強度 手段關聯性強度 結果 德派審查模式 : 比例原則搭配三重審查密度 比例原則 三重審查密度 目的正當性適當性必要性衡平性

17 2018. 學稔考場特刊 平等權 選擇審查標準的一般性要素 626 審查標準趨嚴 / 748 審查標準放寬 優惠性差別待遇優惠性差別待遇 大法官見解 美國法實質平等觀見解 ps. 言論自由 雙軌理論 & 雙階理論 意義 操作結果 雙軌理論 雙階理論 釋憲實務

18 憲法. 爭點整理 典型言論自由審查架構 ( 事後限制 ) 是 否 ps. 學術自由與通訊傳播自由 學術自由 權利主體 保障範圍 大學自治 意義 釋憲實務揭示的內涵 工作權 ( 應考試權 ) 職業選擇自由及其限制 : 三階 ( 段 ) 理論 內涵審查密度重要釋字 職業執行自由之限制

19 2018. 學稔考場特刊 職業選擇自由的主觀條件限制 749 職業選擇自由的客觀條件限制 649 專門職業與技術人員管制 意義 重要法規 要件 ( 學說見解 ) 答題用法 證照管制之種類 類型限制效果內容 登記制 公證制 執照制 並未排除其他未獲認證之人從事該類業務 未取得執照者不得執行該項業務 20

20 釋字最前線. 年度必考釋字解析 釋字第 764 號 公營事業移轉民營留用人員年資結算案 霸告 弋嚴 7 公營事業移轉民營條例第 8 條第 3 項前段規定, 就適用於原具公務人員身分之留用人員部分, 原有年資辦理結算, 是否侵害其服公職權及平等權? 壹解釋文摘要 貳本案事實 % 參解釋理由書整理 一 公職之範圍 18 7 公營事業移轉民營條例第 8 條第 3 項前段 : 移轉為民營後繼續留用人員, 得於移轉當日由原事業主就其原有年資辦理結算, 其結算標準依前項規定辦理 21

21 2018. 學稔考場特刊 二 公務人員權義之內容屬立法形成自由 三 手段與目的間是否具合理關聯, 應就過渡條款 補救措施一併觀察 四 系爭規定之目的正當 五 系爭條例相關規定已提供適度之緩和措施, 系爭規定未牴觸比例原則 81 22

22 釋字最前線. 年度必考釋字解析 六 系爭規定與平等原則尚無牴觸 肆相關爭點 應考試服公職的權利 是一個還是兩個? 一 多數意見是 兩個 權利! 23

23 2018. 學稔考場特刊 18 二 不同意見 有認為是 一個 權利, 也有認為立法形成要區別設計 1 湯德宗大法官 應考試服公職應該是 一個權利, 兩個之間是具有手段目的的關聯 許志雄大法官 不同公務員應該要有不同制度設計, 並且對於憲法第 18 條之過去大法官解釋提出質疑 8 釋字第 及 762 號解釋參照 24

24 釋字最前線. 年度必考釋字解析 3 蔡明誠大法官來看看過去到現在, 大法官多數意見對於 應考試服公職 的解釋 本案的法令是造成公務人員喪失公務員的資格, 這種 不是因為自己原因 而造成公務員身分喪失, 而是因為 公營事業民營化 政策推展, 是所謂的 正當公益事由 嗎? 一 多數意見是! 25

25 2018. 學稔考場特刊 二 不同意見 1 羅昌發大法官也許是, 不過民營化的過程中要謹慎 系爭法條沒有去考慮到一種緩和機制, 就是 保留公務員資格, 優先選擇轉調至其他行政機關服務, 而一律採取終結公務員關係, 這樣有沒有違反憲法第 23 條的 比例原則? 一 多數意見沒有! 二 不同意見 1 湯德宗大法官身分保障本來就不是絕對, 有緩和措施所以不違反比例原則 26

26 釋字最前線. 年度必考釋字解析 2 許志雄大法官 既然是補償, 應該要去看補償的適當性, 而非審查比例原則 羅昌發大法官 如果是合法的限制, 像是補償, 重點應為是否合理 適當, 而非 比例原則 系爭規定沒有將公營 前 具有 公務員身分 及 沒有公務員身分 的人做出區別, 會不會違反 平等原則 以及 平等權? 一 多數意見不會! 27

27 2018 學稔考場特刊 二 不同意見 1 蔡明誠大法官 本號解釋是運用平等原則來做審查 不是更嚴格的比例原則 1. 此解釋方式亦宜於本號解釋文中為類似表明 以顯示本號解釋對於平等原則 審查 係採取恣意禁止原則 而非屬更高審查密度之比例原則審查 2. 從比較法觀察 關於平等權或平等原則之審查基準 如係與物相關之不平等 待遇 德國聯邦憲法法院原則上採恣意禁止原則 但如係與人相關之不平等 待遇 則德國聯邦憲法法院於1980年判決採所謂新公式 即符合比例之平等 要求 其審查密度採取比恣意禁止原則更嚴格之比例原則審查 3. 是本解釋將服公職權限制之限制 採取從手段與欲達成目的間之比例原則審 查 且將平等原則一併審查時 後者係採恣意或不合理之合理關聯性審查 並非屬於更嚴之比例原則審查 亦即其立論類似於德國基本法實務或學理上 所稱恣意禁止 如前述比較法觀察 倘若本號解釋並未想要採取較嚴格之 符合比例之平等要求 審查標準 則應留意將服公職權 或工作權及財產 權等 所進行比例原則 與平等原則所為恣意禁止或比例原則審查 宜妥予 分別審查 28

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