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2 全国高等院校土木工程类系列教材 建设法规 徐雷主编

3 内容简介 本书共分 11 章, 主要内容包括 : 建设法规相关法律基础 建设法规概论 工程建设程序法规 工程建设许可及从业资格法规 建设工程招标投标法律法规 建设工程勘察设计法规 建设工程安全生产管理法规 建设工程质量管理法规 建设工程合同管理法规 工程建设监理法规 建筑节能法律法规等 为便于复习 掌握书中内容, 每章末均附有复习思考题 本书注意对法律 法规和规章最新规定的介绍, 并结合我国建筑业发展现状补充了相关国际惯例和法律制度 编写力求全面新颖并具有系统性 知识性 实用性和可读性 本书可作为高等院校土木工程类专业及相关专业的教学用书, 也可供建设系统工程设计 施工 监理及行政管理等行业的各类人员参考 图书在版编目 (CIP) 数据 建设法规 / 徐雷主编畅 北京 : 科学出版社, 2009 ( 全国高等院校土木工程类系列教材 ) ISBN 978 唱 7 唱 03 唱 唱 8 Ⅰ 畅建 Ⅱ 畅徐 Ⅲ 畅建筑法中国高等学校教材 Ⅳ 畅 D922 畅 297 中国版本图书馆 CIP 数据核字 (2009) 第 号 责任编辑 : 陈迅王晶晶 / 责任校对 : 柏连海 责任印制 : 吕春珉 / 封面设计 : 耕者设计工作室 出版北京东黄城根北街 16 号 邮政编码 : http : // w w w 畅 sciencep 畅 co m 中国科学院印刷厂印刷科学出版社发行各地新华书店经销倡 2009 年 5 月第一版开本 : / 年 5 月第一次印刷印张 : 14 3/4 印数 : 字数 : 定价 : 25 畅 00 元 ( 如有印装质量问题, 我社负责调换枙科印枛 ) 销售部电话 010 唱 编辑部电话 010 唱 ( H F02) 版权所有, 侵权必究 举报电话 : 010 唱 ; 010 唱 ; 科学出版社职教技术出版中心

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5 前 言 建筑业是我国国民经济的重要物质生产领域, 它与国家经济的发展 人民生活的改 善有着密切的关系 改革开放以来, 我国建筑业的增长速度很快, 已经成为拉动国民经 济快速增长的重要力量 随着我国加入 W T O, 我国建筑业面临着新的挑战, 也迎来了新 的机遇 建筑业要实施走出去的战略, 还有许多新的任务需要认真研究和完成 另外, 传统建筑业粗放式的经营模式也越来越多地受到节能 环保和可持续发展要求的压力 建筑业的重要地位和发展所面临的新情况 新形势都要求建筑业从业人员的知识结构 技术能力进行与时俱进的变革 改造和提升 作为培养未来建筑业骨干力量的土木 建 筑类高等学校在此背景下, 也必然要展开相应的教育教学建设与改革, 以培养适应社会 需要和发展的土木 建筑类专门人才 基于这种形势, 高等学校土木工程专业指导委员 会及其他相关专业委员会也适时地对土建类专业课程体系进行了补充 调整和深化 考 虑到我国建筑产业发展市场化 法制化 国际化的现实背景, 高等院校土木工程专业指导 委员会及其他相关专业指导委员会已将 建设法规 列入土木工程专业课程体系 这一 举措旨在培养懂技术 懂管理 懂法律的复合型 创新型, 并且能适应社会主义市场经济 和国际工程承包市场的专门人才 另外, 我国已对建筑业从业人员实施了注册执业资格 制度, 从各种执业资格考试科目来看, 建设法规也是其中重要的一个考点 这些事实都 从一个侧面进一步证明了 建设法规 课程开设的必要性和重要性 本教材从与建设法规有较紧密联系的相关法律基础理论知识开始介绍, 涵盖了建设 法规涉及的主要方面 教材内容注意对法律 法规和规章最新规定的介绍, 并结合我国 建筑业发展现状补充了相关国际惯例和法律制度 编写力求全面新颖, 并具有系统性 知识性 实用性和可读性 在每章末附有涵盖本章主要内容的复习思考题, 以方便教师 的教学和帮助学生巩固所学知识 编写本教材的主要目的在于, 通过该课程的教学使学 生掌握建设法律 法规基本知识, 培养学生的工程建设法律意识, 使学生具备运用所学建 设法律 法规基本知识解决工程建设中相关法律问题的基本能力 本书由西安建筑科技大学徐雷任主编, 杨航征任副主编 各章编写分工如下 : 第 1 章由杨航征编写 ; 第 章由黄莺编写 ; 第 3 11 章由徐雷编写 ; 第 章由郭宏 竹编写 ; 第 5 章由徐雷 李佳亮编写 本书在编写过程中参考了很多专家 学者的著作和科研成果, 其出处已列在参考文 献中, 在此对他们表示衷心的感谢 由于编者水平有限, 书中的不足之处恳请读者批评指正 科学出版社职教技术出版中心 编者 2009 畅 1 畅 9

6 目 录 前言 第 1 章建设法规相关法律基础 1 1 畅 1 行政许可法基础 1 1 畅 1 畅 1 行政许可法简述 1 1 畅 1 畅 2 行政许可法的基本原则 1 1 畅 1 畅 3 行政许可的设定 2 1 畅 1 畅 4 行政许可的实施 3 1 畅 1 畅 5 行政许可的撤销与注销 4 1 畅 1 畅 6 法律责任 5 1 畅 2 民法基础 5 1 畅 2 畅 1 民法简述 5 1 畅 2 畅 2 民法的基本原则 6 1 畅 2 畅 3 民事法律关系 6 1 畅 2 畅 4 民事法律行为 8 1 畅 2 畅 5 代理 10 1 畅 2 畅 6 诉讼时效 11 1 畅 2 畅 7 民法基本制度 12 1 畅 3 合同法基础 14 1 畅 3 畅 1 合同法简述 14 1 畅 3 畅 2 合同的订立 14 1 畅 3 畅 3 合同的效力 15 1 畅 3 畅 4 合同的履行 16 1 畅 3 畅 5 合同的变更 转让和终止 17 1 畅 3 畅 6 违约责任 17 1 畅 3 畅 7 建设工程合同 17 1 畅 4 民事诉讼法基础 18 1 畅 4 畅 1 民事诉讼与民事诉讼法简述 18 1 畅 4 畅 2 民事诉讼法的基本原则 18 1 畅 4 畅 3 民事诉讼的管辖及管辖权的异议 19 1 畅 4 畅 4 民事诉讼法的参加人 20 1 畅 4 畅 5 民事诉讼法的证据 21 1 畅 4 畅 6 民事诉讼法的审判程序 22 1 畅 5 仲裁法基础 23 1 畅 5 畅 1 仲裁的概念和特点 23 1 畅 5 畅 2 仲裁的基本原则 24 1 畅 5 畅 3 仲裁协议 25

7 iv 建设法规 1 畅 5 畅 4 仲裁程序 25 1 畅 5 畅 5 法院对仲裁的协助和监督 26 复习思考题 27 第 2 章建设法规概论 28 2 畅 1 概述 28 2 畅 1 畅 1 建设法规的概念 28 2 畅 1 畅 2 建设法规的调整对象 28 2 畅 2 建设法规体系 29 2 畅 2 畅 1 建设法规体系的概念 29 2 畅 2 畅 2 建设法规体系的构成 30 2 畅 3 建设法规立法原则及实施 31 2 畅 3 畅 1 建设法规的立法原则 31 2 畅 3 畅 2 建设法规的实施 32 复习思考题 35 第 3 章工程建设程序法规 36 3 畅 1 概述 36 3 畅 1 畅 1 工程建设的概念 36 3 畅 1 畅 2 工程建设程序的概念 36 3 畅 1 畅 3 工程建设程序阶段的划分 37 3 畅 1 畅 4 工程建设程序立法状况 37 3 畅 2 项目决策阶段 38 3 畅 2 畅 1 项目决策简述 38 3 畅 2 畅 2 投资机会研究 38 3 畅 2 畅 3 项目建议书 38 3 畅 2 畅 4 可行性研究 39 3 畅 2 畅 5 项目审批立项 39 3 畅 3 工程建设准备阶段 40 科学出版社职教技术出版中心 3 畅 3 畅 1 报规报建 40 3 畅 3 畅 2 征地与拆迁 41 3 畅 3 畅 3 工程勘察设计 42 3 畅 3 畅 4 落实建设资金 43 3 畅 3 畅 5 工程建设招标投标 44 3 畅 4 工程项目实施阶段 45 3 畅 4 畅 1 施工准备 45 3 畅 4 畅 2 工程施工 46 3 畅 4 畅 3 生产准备 47 3 畅 5 工程竣工验收及后评价阶段 48 3 畅 5 畅 1 工程竣工验收 48

8 目 录 v 3 畅 5 畅 2 工程质量保修 49 3 畅 5 畅 3 项目后评价 50 复习思考题 50 第 4 章工程建设许可及从业资格法规 51 4 畅 1 概述 51 4 畅 1 畅 1 建设许可制度的概念 51 4 畅 1 畅 2 建设许可的特点 51 4 畅 1 畅 3 实施建设许可制度的意义 52 4 畅 2 工程建设从业单位资质管理制度 52 4 畅 2 畅 1 简述 52 4 畅 2 畅 2 工程总承包企业资质管理制度 53 4 畅 2 畅 3 建筑业企业资质管理制度 55 4 畅 2 畅 4 勘察设计企业资质管理制度 59 4 畅 2 畅 5 工程监理企业资质管理制度 62 4 畅 3 工程建设专业技术人员执业资格制度 65 4 畅 3 畅 1 简述 65 4 畅 3 畅 2 注册建筑师 65 4 畅 3 畅 3 注册结构工程师 68 4 畅 3 畅 4 注册建造师 70 4 畅 3 畅 5 注册造价工程师 73 4 畅 3 畅 6 注册监理工程师 75 复习思考题 77 第 5 章建设工程招标投标法律法规 78 5 畅 1 招标投标法律概述 78 5 畅 1 畅 1 招标投标的概念及其产生和发展 78 5 畅 1 畅 2 招标投标法简述 80 5 畅 2 建设工程项目招标 85 5 畅 2 畅 1 简述 85 5 畅 2 畅 2 建设工程项目招标方式 87 5 畅 2 畅 3 建设工程项目招标程序 88 5 畅 2 畅 4 招标代理 90 5 畅 2 畅 5 招标人发售招标文件 90 5 畅 3 建设工程项目投标 91 5 畅 3 畅 1 投标前准备 91 5 畅 3 畅 2 投标文件的编制与送达 92 5 畅 3 畅 3 联合体共同投标 94 5 畅 4 建设工程项目开标 评标和中标 95 5 畅 4 畅 1 开标 95

9 vi 建设法规 5 畅 4 畅 2 评标一般要求 96 5 畅 4 畅 3 初步评审 97 5 畅 4 畅 4 详细评审 98 5 畅 4 畅 5 中标 畅 5 工程招投标监督管理 畅 5 畅 1 行政监督的主体 畅 5 畅 2 行政监督的内容 畅 5 畅 3 行政监督的方式 103 复习思考题 104 第 6 章建设工程勘察设计法规 畅 1 概述 畅 1 畅 1 建设工程勘察 设计的概念 畅 1 畅 2 建设工程勘察设计法规的概念 畅 1 畅 3 建设工程勘察设计法规的立法概况 畅 2 建设工程勘察设计标准 畅 2 畅 1 建设工程建设标准 畅 2 畅 2 工程建设标准的制定 实施 畅 3 建设工程勘察设计文件的编制与实施 畅 3 畅 1 建设工程勘察设计任务的承接 畅 3 畅 2 工程勘察设计文件编制的依据和要求 畅 3 畅 3 建设工程设计阶段和内容 畅 3 畅 4 设计文件的审批与修改 畅 4 施工图设计文件的审查 畅 4 畅 1 施工图设计文件审查的概念 畅 4 畅 2 施工图审查的范围和内容 畅 4 畅 3 施工图审查机构的设置及其审查范围 畅 4 畅 4 施工图审查的程序 畅 4 畅 5 施工图审查的监督管理 117 科学出版社职教技术出版中心 6 畅 5 建设工程勘察设计责任管理 畅 5 畅 1 建设工程勘察 设计的工作原则 畅 5 畅 2 建设工程勘察 设计的职责 畅 5 畅 3 建设工程勘察 设计的违法责任 121 复习思考题 122 第 7 章建设工程安全生产管理法规 畅 1 概述 畅 1 畅 1 概念 畅 1 畅 2 建设工程安全生产的立法现状 125

10 目 录 vii 7 畅 2 建设工程安全生产的管理机构与职责 畅 2 畅 1 国务院建设行政主管部门的主要职责 畅 2 畅 2 县级以上地方人民政府建设行政主管部门的主要职责 畅 2 畅 3 中央企业安全生产监督管理 畅 3 建设工程安全生产的方针与基本制度 畅 3 畅 1 建设工程安全生产方针 畅 3 畅 2 建设工程安全生产基本制度 畅 4 建设工程安全生产责任 畅 4 畅 1 建设单位的安全责任 畅 4 畅 2 勘察 设计 工程监理及其他有关单位的安全责任 畅 4 畅 3 施工单位的安全责任 畅 4 畅 4 建设工程安全生产法律责任 畅 5 建设工程安全许可与安全生产评价制度 畅 5 畅 1 取得安全许可证的条件 畅 5 畅 2 安全生产许可证的申领 畅 5 畅 3 安全生产许可证管理 畅 6 生产安全事故调查处理及应急救援制度 畅 6 畅 1 生产安全事故等级划分 畅 6 畅 2 生产安全事故的应急救援与调查处理 畅 6 畅 3 建筑施工安全事故应急救援预案 畅 7 国外工程建设安全生产管理法规简介 畅 7 畅 1 日本工程建设安全生产管理法规 畅 7 畅 2 德国工程建设安全生产管理法规 畅 7 畅 3 美国工程建设安全生产管理法规 146 复习思考题 146 第 8 章建设工程质量管理法规 畅 1 概述 畅 1 畅 1 建设工程质量的概念 畅 1 畅 2 建设工程质量的管理体系 畅 1 畅 3 建设工程质量法规立法现状 畅 2 建设工程质量监督管理制度 畅 2 畅 1 质量监督机构的监督管理制度 畅 2 畅 2 监督机构对责任主体和有关机构质量行为的监督 畅 2 畅 3 工程实体质量监督 畅 2 畅 4 工程竣工验收监督 畅 3 工程建设各方主体的质量责任与义务 畅 3 畅 1 建设单位的质量责任与义务 畅 3 畅 2 工程勘察设计单位的质量责任与义务 畅 3 畅 3 施工单位的质量责任与义务 155

11 viii 建设法规 8 畅 3 畅 4 工程建设监理单位的质量责任与义务 畅 3 畅 5 材料 设备供应单位的质量责任与义务 畅 4 建设工程质量保修制度 畅 4 畅 1 保修期限 畅 4 畅 2 保修责任 畅 4 畅 3 房屋建筑工程质量保修办法 畅 5 建设工程质量的验评及建材使用许可制度 畅 5 畅 1 建设工程质量验评制度 畅 5 畅 2 建材使用许可制度 畅 6 工程建设施工企业的质量管理 畅 6 畅 1 质量管理的一般要求 畅 6 畅 2 施工企业质量管理的组织机构和主要职责 畅 6 畅 3 工程项目施工质量管理 畅 6 畅 4 施工质量检查与验收 畅 6 畅 5 质量管理自查与评价 畅 6 畅 6 质量信息和质量管理改进 畅 7 国外工程质量管理法规简介 畅 7 畅 1 法国质量管理体制运行模式 畅 7 畅 2 美国质量管理体制运行模式 畅 7 畅 3 德国质量管理体制运行模式 166 复习思考题 167 第 9 章建设工程合同管理法规 畅 1 建设工程合同概述 畅 1 畅 1 建设工程合同的概念和特征 畅 1 畅 2 建设工程合同分类 畅 1 畅 3 建设工程合同的订立 畅 1 畅 4 建设工程合同当事人的权利与义务 畅 1 畅 5 建设工程合同的主要内容 171 科学出版社职教技术出版中心 9 畅 2 城市房屋拆迁合同 畅 2 畅 1 房屋拆迁程序 畅 2 畅 2 房屋拆迁合同的主要内容 畅 2 畅 3 房屋拆迁纠纷的解决和强制拆迁 畅 3 建设工程勘察设计合同 畅 3 畅 1 建设工程勘察设计合同的签订 畅 3 畅 2 建设工程勘察设计合同的主要条款 畅 3 畅 3 勘察设计合同双方的责任 畅 4 建设工程施工合同 畅 4 畅 1 施工合同的订立 畅 4 畅 2 施工合同的主要内容 178

12 目 录 ix 9 畅 4 畅 3 施工合同双方的义务和责任 畅 5 建设工程采购合同 畅 5 畅 1 建设工程物资采购合同及其特征 畅 5 畅 2 材料采购合同简介 畅 5 畅 3 设备采购合同简介 畅 6 工程建设监理委托合同 畅 6 畅 1 建设工程监理委托合同概述 畅 6 畅 2 建设工程监理委托合同的主要内容 畅 6 畅 3 建设工程监理委托合同双方的义务和责任 185 复习思考题 188 第 10 章工程建设监理法规 畅 1 概述 畅 1 畅 1 工程建设监理的概念 畅 1 畅 2 我国工程建设监理的沿革 畅 1 畅 3 实施工程建设监理的必要性 畅 1 畅 4 工程建设监理的原则 畅 2 工程建设监理制度的实施 畅 2 畅 1 工程建设监理范围 畅 2 畅 2 工程建设监理依据 畅 2 畅 3 工程建设监理程序及工作内容 畅 3 工程建设监理各方的法律关系 畅 3 畅 1 业主与承包商的法律关系 畅 3 畅 2 业主与监理单位的法律关系 畅 3 畅 3 承包商与监理单位的法律关系 畅 4 监理合同主体的权利 义务与责任 畅 4 畅 1 业主的权利 义务与责任 畅 4 畅 2 监理的权利 义务与责任 203 复习思考题 204 第 11 章建筑节能法律法规 畅 1 建筑节能概述 畅 1 畅 1 建筑节能概念 畅 1 畅 2 建筑节能方针与原则 畅 1 畅 3 建筑节能的意义 畅 1 畅 4 我国建筑节能立法的发展状况 畅 2 建筑节能管理制度 畅 2 畅 1 简述 畅 2 畅 2 管理权限 畅 2 畅 3 管理任务与制度 210

13 x 建设法规 11 畅 3 建筑节能技术政策 畅 3 畅 1 任务与目标 畅 3 畅 2 节能技术 畅 4 建筑节能标准 畅 4 畅 1 简述 畅 4 畅 2 监督与管理 畅 5 民用建筑节能法律制度 畅 5 畅 1 简述 畅 5 畅 2 民用建筑节能条例适用范围 畅 5 畅 3 民用建筑节能制度 畅 5 畅 4 新建及既有建筑节能法规 畅 5 畅 5 建筑用能系统运行节能 畅 6 绿色建筑与绿色施工管理法规 畅 6 畅 1 简述 畅 6 畅 2 绿色建筑管理法规 畅 6 畅 3 绿色施工管理法规 220 复习思考题 221 主要参考文献 222 科学出版社职教技术出版中心

14 第 1 章建设法规相关法律基础 1 畅 1 行政许可法基础 1 畅 1 畅 1 行政许可法简述 2003 年 8 月 27 日, 十届全国人大常委会四次会议通过了枟中华人民共和国行政许可法枠 ( 以下简称枟行政许可法枠 ), 并于 2004 年 7 月 1 日起施行 行政许可法所称行政许可, 是指行政机关根据公民 法人或者其他组织的申请, 经依法审查, 准予其从事特定活动的行为 行政许可的设定和实施, 适用本法 ; 有关行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事 财务 外事等事项的审批, 不适用本法 根据枟行政许可法枠第 3 条规定, 行政许可法是规范行政许可的设定和实施的法律 行政许可法的立法宗旨是为了规范行政许可的设定和实施, 保护公民 法人和其他组织的合法权益, 维护公共利益和社会秩序, 保障和监督行政机关有效实施行政管理 1 畅 1 畅 2 行政许可法的基本原则 1 畅行政许可法定原则设定和实施行政许可, 应当依照法定的权限 范围 条件和程序 行政许可法定原则是依法行政原则在行政许可制度中的具体体现 2 畅公开 公平 公正原则设定和实施行政许可, 应当遵循公开 公平 公正的原则 有关行政许可的规定应当公布 ; 未经公布的, 不得作为实施行政许可的依据 行政许可的实施和结果, 除涉及国家秘密 商业秘密或者个人隐私的外, 应当公开 符合法定条件 标准的, 申请人有依法取得行政许可的平等权利, 行政机关不得歧视 3 畅便民原则实施行政许可, 应当遵循便民的原则, 提高办事效率, 提供优质服务 4 畅救济原则公民 法人或者其他组织对行政机关实施行政许可, 享有陈述权 申辩权 ; 有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼 ; 其合法权益因行政机关违法实施行政许可受到损害的, 有权依法要求赔偿

15 2 建设法规 5 畅信赖保护原则 公民 法人或者其他组织依法取得的行政许可受法律保护, 行政机关不得擅自改 变已经生效的行政许可 行政许可所依据的法律 法规 规章修改或者废止, 或者准予行政许可所依据的 客观情况发生重大变化的, 为了公共利益的需要, 行政机关可以依法变更或者撤回已 经生效的行政许可 由此给公民 法人或者其他组织造成财产损失的, 行政机关应当 依法给予补偿 得转让 6 畅禁止随意转让原则 依法取得的行政许可, 除法律 法规规定依照法定条件和程序可以转让的外, 不 1 畅 1 畅 3 行政许可的设定 行政许可的设定, 是指有关国家机关依照法律规定的权限 范围创设行政许可的 行为 设定行政许可, 应当遵循经济和社会发展规律, 有利于发挥公民 法人或者其 他组织的积极性 主动性, 维护公共利益和社会秩序, 促进经济 社会和生态环境协 调发展 1 畅行政许可的设定范围 下列事项可以设定行政许可 : 1) 直接涉及国家安全 公共安全 经济宏观调控 生态环境保护, 以及直接关系 人身健康 生命财产安全等特定活动, 需要按照法定条件予以批准的事项 2) 有限自然资源开发利用 公共资源配置, 以及直接关系公共利益的特定行业的 市场准入等, 需要赋予特定权利的事项 3) 提供公众服务并且直接关系公共利益的职业 行业, 需要确定具备特殊信誉 特殊条件或者特殊技能等资格 资质的事项 4) 直接关系公共安全 人身健康 生命财产安全的重要设备 设施 产品 物 品, 需要按照技术标准 技术规范, 通过检验 检测 检疫等方式进行审定的事项 许可 : 5) 企业或者其他组织的设立等, 需要确定主体资格的事项 6) 法律 行政法规规定可以设定行政许可的其他事项 对上述可以设定行政许可的事项, 通过下列方式能够予以规范的, 可以不设行政 1) 公民 法人或者其他组织能够自主决定的 2) 市场竞争机制能够有效调节的 3) 行业组织或者中介机构能够自律管理的 4) 行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的 科学出版社职教技术出版中心

16 第 1 章建设法规相关法律基础 3 2 畅行政许可设定权 1) 法律可以设定行政许可 2) 尚未制定法律的, 行政法规可以设定行政许可 必要时, 国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可 实施后, 除临时性行政许可事项外, 国务院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律, 或者自行制定行政法规 3) 尚未制定法律 行政法规的, 地方性法规可以设定行政许可 4) 尚未制定法律 行政法规和地方性法规的, 因行政管理的需要, 确需立即实施行政许可的, 省 自治区 直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可 临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的, 应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规 1 畅 1 畅 4 行政许可的实施行政许可的实施, 是指国家行政机关和有关组织依法为公民 法人或者其他组织具体办理行政许可的行为 1 畅行政许可的实施主体 (1) 行政机关行政许可由具有行政许可权的行政机关在其法定职权范围内实施 行政机关在其法定职权范围内, 依照法律 法规 规章的规定, 可以委托其他行政机关实施行政许可 委托机关应当将受委托行政机关和受委托实施行政许可的内容予以公告 委托行政机关对受委托行政机关实施行政许可的行为应当负责监督, 并对该行为的后果承担相应的法律责任 受委托行政机关在委托范围内, 以委托行政机关名义实施行政许可, 不得再委托其他组织或者个人实施行政许可 (2) 授权组织法律 法规授权的具有管理公共事务职能的组织, 在法定授权范围内, 以自己的名义实施行政许可 被授权的组织适用枟行政许可法枠有关行政机关的规定 2 畅行政许可的实施程序行政许可实施程序, 是指从受理申请到做出或拒绝许可等决定的步骤 方式和时限的总称, 包括一般程序和特别程序 (1) 行政许可的一般程序 1) 申请与受理 公民 法人或者其他组织从事特定活动, 依法需要取得行政许可的, 应当向行政机关提出申请 申请人应当如实提交有关材料和反映真实情况, 并对其申请材料实质内容的真实性负责 行政许可申请可以通过信函 电报 电传 传真 电子数据交换和电子邮件等方式提出 受理, 是指行政机关接到许可申请后, 决定是否正式接收许可申请的活动 行政

17 4 建设法规 机关对申请人提出的申请, 应当根据情况分别做出受理或不受理的处理 2) 审查与决定 行政机关应当对申请人提交的申请材料进行审查 行政机关根据审查许可申请材料的结果, 做出是否准予行政许可决策的决定 申 请人的申请符合法定条件 标准的, 行政机关应当依法做出准予行政许可的书面决定 行政机关依法做出不予行政许可的书面决定的, 应当说明理由, 并告知申请人享有依 法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利 3) 听证 听证是行政机关做出行政决定前给予当事人就重要事实表达意见的程 序 法律 法规 规章规定实施行政许可应当听证的事项, 或者行政机关认为需要听 证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项, 行政机关应当向社会公告, 并举行听证 听证应当公开举行, 行政机关应当根据听证笔录, 做出行政许可决定 (2) 行政许可的特别程序 特别程序是实施行政许可的特别规定, 是一般程序的补充 特别程序优于一般程 序, 特别程序有特殊规定的, 必须遵守 审定 1) 国务院实施行政许可 2) 行政机关通过招标 拍卖等方式做出行政许可决定 3) 赋予公民特定资格 赋予法人或者其他组织特定的资格 资质 4) 直接关系公共利益 健康安全的产品 ( 设备 ), 需要通过检验检测检疫等方式 5) 企业或者其他组织的设立等, 需要确定主体资格的事项 ; 申请人提交的申请材 料齐全 符合法定形式的, 行政机关应当当场予以登记 标准 6) 有数量限制的行政许可, 两个或者两个以上申请人的申请均符合法定条件 (3) 行政许可的费用 行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查, 不得收取任何费用 但 是, 法律 行政法规另有规定的除外 即使按照法律 行政法规规定要收取费用的, 也要按照公布的法定项目和标准执行, 所收取的费用必须全部上缴国库, 并严格执行 收支两条线的规定 财政部门不得向行政机关返还或者变相返还实施行政许可所收取 的费用 1 畅 1 畅 5 行政许可的撤销与注销 1 畅行政许可的撤销 有下列情形之一, 做出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关, 根据利害 关系人的请求或者依据职权, 可以撤销行政许可 : 1) 行政机关工作人员滥用职权 玩忽职守做出准予行政许可决定的 2) 超越法定职权做出准予行政许可决定的 3) 违反法定程序做出准予行政许可决定的 4) 对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的 科学出版社职教技术出版中心

18 第 1 章建设法规相关法律基础 5 5) 被许可人以欺骗 贿赂等不正当手段取得行政许可的 6) 依法可以撤销行政许可的其他情形 虽然具备以上情形, 但撤销行政许可可能对公共利益造成重大损害的, 不予撤销 2 畅有下列情形之一, 行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续 1) 行政许可有效期届满未延续的 2) 赋予公民特定资格的行政许可, 该公民死亡或者丧失行为能力的 3) 法人或者其他组织依法终止的 4) 行政许可依法被撤销 撤回, 或者行政许可证件依法被吊销的 5) 因不可抗力导致行政许可事项无法实施的 6) 法律 法规规定的应当注销行政许可的其他情形 1 畅 1 畅 6 法律责任行政机关违法设定行政许可的, 有关机关应当责令设定该行政许可的机关改正, 或者依法予以撤销 行政机关违法实施行政许可的行为, 由其上级行政机关或者监察机关责令改正, 对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分 ; 构成犯罪的, 依法追究刑事责任 行政机关违法实施行政许可, 给当事人的合法权益造成损失的, 应当依法承担赔偿责任 行政机关不依法履行监督职责或者监督不力, 造成严重后果的, 由其上级行政机关或者监察机关责令改正, 对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分 ; 构成犯罪的, 依法追究刑事责任 1 畅 2 民法基础 1 畅 2 畅 1 民法简述建设法规涉及内容广泛, 与其联系最紧密的当属民法 参加建设活动主体主要为平等的自然人 法人和其他组织, 联结建设活动诸主体间的主要纽带是建设合同 因此, 本节重点介绍民法主要内容, 从而为建设纠纷的解决提供法律基础 1 畅民法的概念民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称 民法属于私法, 其以个人利益为核心, 以人的平等与意思自治为理念, 当事人之间处于平等的地位 这与公法形成明显区别 2 畅枟民法典枠与枟民法通则枠民法典是按一定的逻辑体系与价值判断将各种民事法律制度规定于一部法律内的

19 6 建设法规 法律文件 我国于 1986 年公布了枟中华人民共和国民法通则枠 ( 以下简称枟民法通 则枠 ) 枟民法通则枠是我国民事法律体系中的主要内容, 概括规定了民事法律的基本制 度 其中一共包括 9 项内容 : 基本原则 公民 ( 自然人 ) 法人 民事法律行为与代 理 民事权利 民事责任 诉讼时效 涉外民事关系的法律适用 附则 1 畅 2 畅 2 民法的基本原则 民法的基本原则是最一般的民事行为规范与民事活动准则, 具有普遍的法律约束 力, 并对民事立法与司法活动具有最高的指导意义 民法的基本原则有以下几点 : 1 畅平等原则 平等原则是指民事主体具有独立的人格 平等地享有权利与承担义务, 并且其合 法权利平等地受到法律保护 这一原则集中反映了民事法律关系的特征, 是民法区别 于其他部门法的主要标志, 是民法的首要原则 2 畅自愿原则 自愿原则是指民事主体能自由地根据自己的意志进行民事活动, 国家一般不干预 当事人的自由意志, 尊重当事人的选择 3 畅公平原则 公平原则是指民事主体应依据社会公认的公平观念从事民事活动, 以维持当事人 之间的利益均衡 4 畅等价有偿 诚实信用原则 等价有偿原则是指民事主体在民事活动中, 要按照价值规律的要求进行等价交换, 实现各自利益 诚实信用原则是指民事主体在民事活动中应意图诚实, 信守承诺, 不 侵害他人与社会的利益 5 畅守法 公序良俗原则 守法原则是指民事活动应当遵守法律与国家政策 公序良俗原则是指民事活动应 当遵循公共秩序与善良风俗 1 畅 2 畅 3 民事法律关系 1 畅民事法律关系的概念 民事法律关系是由民事法律规范调整所形成的以民事权利和民事义务为核心内容 的社会关系 它是现代社会中最重要的一类社会关系, 也是建设法律关系的重要基础, 对建设法律关系有着重要的意义 科学出版社职教技术出版中心

20 第 1 章建设法规相关法律基础 7 2 畅民事法律关系的特征民事法律关系与其他法律关系不同的特征, 主要表现在 : 第一, 民事法律关系是民法调整平等主体之间的财产关系与人身关系所形成的社会关系, 民事法律关系的发生, 大多取决于民事主体的意思 第二, 民事法律关系的保障措施具有补偿性 也就是说法律对于民事权利的保护, 主要是赋予遭受损害的当事人一方以请求权, 经请求权的行使, 以弥补该方当事人的损失 所以具有补偿性 3 畅民事法律关系的构成要素任何法律关系都是由主体 客体和内容三个要素所构成的, 由于三个要素的内涵不同, 则组成了不同的法律关系, 而民事法律关系也是由这三个要素构成的 (1) 民事法律关系的主体民事法律关系的主体是指参加民事活动, 受民事法律规范调整, 在法律上享有权利 承担义务的自然人 法人或其他组织 国家在特定情况下, 也可以成为民事主体 1) 自然人 自然人是基于出生而取得民事主体资格的人, 包括公民 外国人和无国籍人 自然人也可以成为建设法律关系的主体, 如建设企业工作人员 ( 建筑工人 专业技术人员 注册执业人员等 ) 同企业单位签订劳动合同时, 即成为劳动法律关系主体 2) 法人 法人是具有民事权利能力和民事行为能力, 依法独立享有民事权利 承担民事义务的组织 法人必须符合以下条件 : 依法成立 ; 有必要的财产或经费 ; 有自己的名称 组织机构和场所 ; 能够独立承担民事责任 3) 其他组织 这是指依法或依据有关政策成立, 有一定的组织机构和财产, 但没有法人资格的各类组织, 也被称为非法人组织, 包括非法人企业, 如不具备法人资格的劳务承包企业 (2) 民事法律关系的客体民事法律关系客体是指参加民事法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的事务 一般客体分为财 ( 如资金及各种证券 ) 物 ( 如建设法律关系中的建筑物 建筑材料等 ) 行为 ( 如施工活动 勘测设计等 ) 和非财富物质 ( 如智力成果 设计图纸等 ) (3) 民事法律关系的内容民事法律关系的内容, 即民事权利和民事义务 4 畅民事法律关系的产生 变更与终止 (1) 民事法律关系的产生民事法律关系的产生, 是指民事法律关系主体之间形成了一定的权利与义务关系

21 8 建设法规 如某建设单位与施工单位签订了建筑工程承包合同, 主体双方就产生了相应的权利和 义务的法律关系 (2) 民事法律关系的变更 民事法律关系的变更是指民事法律关系的三要素发生变化 1) 主体变更, 是指民事法律关系主体数目增加或减少, 也可以是主体改变 如在 建设工程合同中, 在其他要素不变的情况下, 主体的改变也称为合同转让 2) 客体变更, 是指民事法律关系中权利义务所指向的事物发生变化 其变更可以 是范围变更, 也可使其性质变更 3) 内容变更, 民事法律关系主体与客体的变更, 一定会使其内容变更, 即权利与 义务的变更 (3) 民事法律关系的终止 民事法律关系的终止是指民事法律关系主体之间的权利义务不复存在 其主要有 以下几种 : 1) 自然终止 民事法律关系的自然终止是指某类民事法律关系所规范的权利义务 顺利得到履行, 取得了各自利益, 从而法律关系结束 2) 协议终止 民事法律关系的协议终止是指民事法律关系主体之间协商解决除某 类民事法律关系规范的权利义务, 致使该法律关系归于终止 3) 违约终止 民事法律关系的违约终止是指民事法律关系主体一方违约, 或发生 不可抗力, 致使某类民事法律关系规范的权利不能实现 1 畅 2 畅 4 民事法律行为 1 畅民事法律行为的概念 民事法律行为是指民事主体设立 变更 终止民事权利和义务的合法行为 民事 法律行为是民事行为的一种, 与其他民事行为相比, 其主要特征表现为它的合法性 如依法签订工程建设承包合同的行为 2 畅民事法律行为的成立要件 (1) 民事行为的一般成立要件 1) 当事人 即进行特定民事行为的民事主体 2) 标的 即所进行的特定民事行为的内容, 该项内容应该确定 3) 意思表示 即表意人将其期望发生某种法律效果的内心意思以一定方式表现于 外部的行为 (2) 民事行为的特别成立要件 这是指某些特别类型的民事行为的成立, 应具备特别的事实要素 如要物行为, 该行为的成立除须具备民事行为的一般成立要件外, 还须有一方当事人义务的履行行 为或标的物的交付行为 科学出版社职教技术出版中心

22 第 1 章建设法规相关法律基础 9 3 畅民事法律行为的生效要件 1) 法律行为主体具有相应的民事权利能力与民事行为能力 2) 行为人意思表示真实 3) 行为内容合法, 即不违反法律和社会公共利益 社会公德 4) 行为形式合法 民事法律行为所采用的形式分为要式民事法律行为和不要式民事法律行为 凡属要式民事法律行为, 必须采用法律规定的形式才合法, 而不要式民事法律行为, 是当事人在法律允许范围内选择口头形式 书面形式或其他形式作为民事法律行为的形式都是合法的 4 畅可撤销民事行为 (1) 可撤销民事行为的概念可撤销民事行为是指民事行为虽已成立, 但因欠缺民事行为的生效要件, 可以因行为人撤销权的行使, 使民事行为自始归于无效的民事行为 (2) 可撤销民事行为的种类 1) 基于重大误解所实施的民事行为, 这是指法律行为的当事人在做出意思表示时, 对涉及法律行为法律效果的重要事项存在认识上的显著缺陷 2) 民事行为发生时显失公平, 这是指出于非自愿的原因, 实施民事行为的结果对一方当事人过分有利, 对他方当事人过分不利 3) 一方以欺诈 胁迫的手段或乘人之危使对方当事人在违背真实意思的情况下为民事行为, 并因此给该对方当事人造成损失 5 畅无效民事行为 (1) 无效民事行为的概念无效民事行为是指已经成立, 但已严重欠缺民事行为的有效要件, 自始 绝对 确定 当然不按照行为设立 变更和终止民事法律关系的意思表示发生法律效力的民事行为 (2) 无效民事行为分类根据所欠缺的有效要件, 将其分为 : 1) 行为人不具有相应的行为能力所实施的民事行为 2) 意思表示不真实, 并损害了国家利益的民事行为 3) 违反法律 行政法规或社会公共利益的民事行为 此外, 违反国家指令性计划的民事行为等也属于无效的民事行为 6 畅效力待定民事行为 (1) 效力待定民事行为的概念效力待定民事行为是指民事行为虽已成立, 但是否生效尚不确定, 只有经过特定当事人的行为, 才能确定生效或不生效的民事行为

23 10 建设法规 (2) 效力待定民事行为类型 1) 限制民事行为能力人所实施的依法不能独立实施的民事行为 2) 无权处分行为 3) 无权代理行为 (3) 效力待定民事行为效力的确定 效力待定民事行为, 其效力确定得经由以下途径 : 第一 特定当事人追认权的行 使或不行使 ; 第二 相对人行使撤销权 7 畅附条件 附期限民事法律行为 (1) 附条件民事法律行为 附条件民事法律行为是指法律行为效力的开始或终止取决于将来不确定事实的发 生或不发生的法律行为 (2) 附期限民事法律行为 附期限民事法律行为是指以一定期限的到来作为效力开始或终止条件的法律行为 1 畅 2 畅 5 代理 1 畅代理的概念 代理是指代理人以被代理人的名义, 在代理权限内实施民事法律行为, 该行为的 法律后果直接由被代理人承担的民事法律行为 2 畅代理的种类 (1) 委托代理 委托代理是指根据被代理人的委托而产生的代理, 如公民委托律师代理诉讼 (2) 法定代理 法定代理是指基于法律的直接规定而产生的代理, 如父母作为未成年人的监护人 代理其进行民事活动 (3) 指定代理 指定代理是指根据主管机关或人民法院的指定而产生的代理 3 畅代理终止 (1) 委托代理的终止 1) 代理期限届满或代理事务完成 2) 被代理人取消委托或代理辞去委托 3) 代理人死亡或丧失民事行为能力 4) 作为被代理人或代理人的法人组织终止 (2) 法定代理或指定代理的终止 1) 被代理人或代理人死亡 科学出版社职教技术出版中心

24 第 1 章建设法规相关法律基础 11 2) 代理丧失民事行为能力 3) 被代理人取得或恢复民事行为能力 4) 指定代理的人民法院或指定单位取消指定 5) 由于其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭 4 畅无权代理 (1) 无权代理的概念及类型无权代理是指不具有代理权的当事人所实施的代理行为 其包括以下三种情况 : 第一, 根本未经授权的代理 ; 第二, 超越代理权限的代理 ; 第三, 代理权已经终止后的代理 (2) 无权代理的法律后果 1) 发生与有权代理同样的法律效果 基于以下两种情况无权代理可发生与有权代理同样的法律效果 : 第一, 代理人行使追认权 ; 第二, 表见代理, 是指行为人没有代理权, 但交易相对人有理由相信行为人有代理权的无权代理 2) 不发生与有权代理同样的法律效果 主要有以下两种情况 : 第一, 交易相对人行使撤销权 ; 第二, 被代理人拒绝行使追认权 1 畅 2 畅 6 诉讼时效 1 畅诉讼时效的概念诉讼时效是指权利人在法定期限内未向人民法院提起诉讼请求保护其权利时, 法律规定消灭其胜诉权的制度 2 畅诉讼时效的种类 (1) 普通诉讼时效普通诉讼时效是指向人民法院请求保护民事权利的期间, 通常为两年 (2) 短期诉讼时效下列诉讼时效期间为一年 : 身体受到伤害要求赔偿的 延付或拒付租金的 出售质量不合格的商品未声明的 寄存财务被丢失或损毁的 (3) 特殊诉讼时效这是指法律对诉讼时效另有规定的, 仅适用于某些特殊民事法律关系的诉讼时效 如国际货物买卖合同与技术进口合同争议提起诉讼或仲裁的期限为四年 (4) 最长诉讼时效枟民法通则枠规定, 从权利被侵害之日起超过 20 年的, 人民法院不予保护 3 畅诉讼时效期间的开始 中止 中断 (1) 开始诉讼时效期间从权利人知道或应当知道权利被侵害时起计算

25 12 建设法规 (2) 中止 在诉讼时效期间的最后六个月内, 因不可抗力或其他障碍不能行使请求权的, 诉 讼时效中止 从中止时效的原因消除之日起, 诉讼时效期间继续计算 (3) 中断 诉讼时效因提起诉讼 当事人一方提出要求或同意履行义务而中断, 从中断时起, 诉讼时效期间重新计算 1 畅 2 畅 7 民法基本制度 权利 1 畅物权制度 (1) 物权的概念 物权是指民事主体依法对特定的物进行管理支配, 享有利益并排除他人干涉的 (2) 物权的种类 1) 根据物权的权利主体是否为财产的所有人划分 自物权, 是指权利人对自己的所有物享有的占有 使用 收益和处分的权利 他物权, 是指在他人的所有物上设定的权利 2) 按设立目的的不同划分 用益物权, 是指对他人所有物使用和收益的权利, 如国有土地使用权 担保物权, 是指为了担保债的履行而在债务人或第三人特定的物或权利上所设定 的权利, 如抵押权 3) 按物权的客体是动产或不动产的划分 动产物权, 是指以能够移动的财产为客体的物权 不动产物权, 是指以土地 房屋等不动产为客体的物权, 如土地使用权 4) 按对标的物的支配范围的不同划分 完全物权, 即所有权, 是全面支配标的物的物权 限制物权, 是特定方面支配标的物的物权 (3) 我国民法物权体系 根据我国枟民法通则枠 枟中华人民共和国担保法枠 枟中华人民共和国物权法枠, 以 及其他相关法律 法规的规定, 我国民法物权体系的基本内容包括以下几方面 : 1) 所有权 这是所有人在法律规定的范围内独占性支配其所有的财产的权利 所 有人可以对其所有的财产占有 使用 收益 处分, 并可以排除他人对于其财产违背 其意志的干涉 所有权是上述物权体系的核心 财产所有权是财产所有人在法律规定 的范围内对属于他的财产享有的占有 使用 收益 处分的权利 所有权具有以下特 征 : 所有权是绝对权 所有权是排他性的权利 所有权是一种最完整的权利 所有权 具有永久性 2) 用益物权 3) 担保物权 科学出版社职教技术出版中心

26 第 1 章建设法规相关法律基础 13 2 畅债权制度 (1) 债与债权债是按照合同的约定或依照法律的规定在当事人之间产生的特定的权利和义务关系 享有权利的称债权人, 负有义务的人称债务人 债权是债权人要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务的权利 (2) 债的发生根据 1) 合同 合同是当事人之间设立 变更 终止民事关系的协议, 它是引起债权债务关系的最主要的根据 2) 不当得利 没有合法依据取得不当利益造成他人损害, 应当将取得的不当利益反还给遭受损失的人 3) 侵权行为 这是指行为人不法侵害他人的财产权或人身权的行为, 作为加害人负有赔偿受害人损失的义务, 受害人享有请求加害人赔偿损失的权利 4) 无因管理 没有法定的 也没有受人之托的义务, 为避免他人利益受损失而进行管理的, 有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用 5) 其他根据 遗嘱 抚养 发现埋藏物等也是债的发生根据 3 畅知识产权法 (1) 知识产权的概念知识产权是指人们对其智力劳动成果所享有的民事权利 (2) 知识产权的基本特征 1) 具有人身权和财产权的双重性质 2) 专有性 3) 地域性 4) 时间性 (3) 我国现行的知识产权法律制度 1) 著作权法 著作权是指文学 艺术和科学作品的作者依法所享有的权利 它属于民事权利是知识产权的组成部分 著作权的主体包括, 作者与著作权人 ; 合作作品的著作权人 ; 职务作品的著作权人 ; 编辑作品的著作权人 ; 委托作品的著作权人 ; 视听作品的著作权人 著作权的客体是指著作权法的保护对象, 著作权是基于作品而发生的民事权利 著作权法保护的作品表现形式有文字作品 口述作品 建筑作品 模型作品 音乐作品等 2) 专利法 专利权是指国家专利主管机关依法授予专利申请人及其继承人在一定时间内实施其发明创造的独占权 专利权主体 : 发明人或设计人 社会组织 合法受让人 外国人与外国组织 专利权客体 : 发明 实用新型和外观设计

27 14 建设法规 3) 商标法 商标是生产经营者在其生产 制造 加工 拣选或经销的商品或服务上采用的, 区别商品或服务来源的, 由文字 图形或其他组织构成的具有显著特征的标志 商标权的主体 : 企业 事业单位和个体工商业者, 自然人也可以成为其主体 商标权的客体 : 商标 商标侵权及其法律责任 : 非法使用他人注册商标的 ; 销售明知是假冒他人注册商标的商品的 ; 伪造 擅自制造他人注册商标标识或销售伪造 擅自制造的商标标识的 ; 给他人的注册商标专有权造成其他损害的行为 由工商行政或人民法院严格依照商标法及其实施细则的规定处理 1 畅 3 合同法基础 1 畅 3 畅 1 合同法简述 合同是一种法律行为, 是当事人各方在平等 自愿的基础上产生的民事法律行为 枟中华人民共和国合同法枠 ( 以下简称枟合同法枠 ) 第 2 条规定, 本法所称的合同是指平 等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 我国的枟合同法枠是在 1999 年 3 月 15 日第九届全国人民代表大会常务委员会上审 议通过的, 共 23 章, 428 条, 分为总则 分则和附则三个部分 总则包括合同法的基 本原则 合同的订立 合同的效力 合同的履行以及合同的变更转让和违约责任等 ; 分则对十五种合同即买卖合同 供用电 ( 水 气 热力 ) 合同 赠与合同 借款合同 租赁合同 融资租赁合同 承揽合同 建设工程合同 运输合同 技术合同 保管合 同 仓储合同 委托合同 行纪合同和居间合同做出了具体的规定 ; 附则是关于合同 法在时间上的适用, 即该合同法自 1999 年 10 月 1 日起施行, 原来的三部关于合同的法 律同时废止 1 畅 3 畅 2 合同的订立 1 畅合同的订立方式 枟合同法枠第 13 条规定, 当事人订立合同, 采取要约 承诺方式 要约是希望和他人订立合同的意思表示, 该意思表示应当符合下列规定 : 第一, 内容具体确定 ; 第二, 表明经受要约人承诺, 要约人即受该意思表示约束 发出要约 的当事人称为要约人, 接受要约的人则称为受要约人 承诺是受要约人同意要约的意思表示 除根据交易习惯或者要约表明可以通过行 为做出承诺外, 承诺应当以通知的方式做出 承诺通知到达要约人时生效 ; 承诺不需 要通知的, 根据交易习惯或者要约的要求做出承诺的行为时生效 承诺的内容应当与 要约的内容一致 科学出版社职教技术出版中心

28 第 1 章建设法规相关法律基础 15 2 畅合同的成立合同的成立, 就是双方当事人完成了签订合同的全过程, 并达到了签订合同的预期目的 也即要约最终得到了承诺, 在双方当事人之间产生了合同法律关系 承诺生效时合同成立 承诺生效的地点为合同成立的地点 采用数据电文形式订立合同的, 收件人的主营业地为合同成立的地点 ; 没有主营业地的, 其经常居住地为合同成立的地点 当事人采用合同书形式订立合同的, 双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点 3 畅合同的形式合同形式是合同内容的外在表现, 是合同内容的载体, 它有多种形式 枟合同法枠第 10 条规定 : 当事人订立合同, 有书面形式 口头形式和其他形式 它们都是合同的法定形式, 具有相同的法律效力, 当事人在订立合同时可根据需要自主选择 但在法律做出强制性规定和当事人做出约定的情况下, 应依法律的规定和当事人的约定 法律 行政法规采用书面形式或当事人约定采用书面形式的, 应当采用书面形式 书面形式是指合同书 信件和数据电文 ( 包括电报 传真 电子数据交换和电子邮件 ) 等可以有形的表现所载内容的形式 4 畅合同的内容枟合同法枠第 12 条规定, 合同的内容由当事人约定, 一般包括下列条款 : 1) 当事人的名称或者姓名和住所 2) 标的 3) 数量 4) 质量 5) 价款或者报酬 6) 履行期限 地点和方式 7) 违约责任 8) 解决争议的办法等 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同, 如建设工程各类合同示范文本 1 畅 3 畅 3 合同的效力合同的效力, 又称合同的法律效力, 是指赋予依法成立的合同具有对当事人各方的约束力 合同成立后, 符合法律规定的生效要件的, 是一个有效合同 ; 不符合法律规定的生效要件, 是一个无效合同 可撤销合同或效力待定合同 1) 合同生效, 应当具备如下要件 : 1 合同当事人具有相应的民事行为能力 ; 2 意思表示真实 ; 3 合同内容不违反法律和社会公共利益 ; 4 具备法律法规所要求的形式 2) 无效合同是指严重欠缺合同的生效要件, 不为法律所承认和保护, 不具有法律

29 16 建设法规 效力的合同 合同有以下情形, 则合同无效 : 1 一方以欺诈 胁迫手段订立合同 损 害国家利益的 ; 2 恶意串通, 损害国家 集体或者第三人利益的 ; 3 以合法形式掩盖 非法目的的 ; 4 损害社会公共利益的 ; 5 违反法律 行政法规强制性规定的 无效合 同, 自合同成立时就不具有法律效力 3) 可撤销合同即可以撤销的合同 所谓 撤销 是指因意思表示不真实, 通过撤 销权人行使撤销权, 使已经生效的合同归于无效的行为 因此可撤销合同又称为相对 无效合同 可撤销合同一旦被撤销, 合同就自开始不具有法律效力 枟合同法枠 54 条规定, 有下列情形的, 当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构 变更或撤销合同 : 1 重大误解订立的合同 ; 2 订立合同时显失公平的 ; 3 一方以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危, 使对方在违背真实意思的情况下订立的合同 4) 效力待定的合同是指合同虽已成立, 但因不完全符合有关生效要件的规定, 其 效力能否发生尚待确定的合同 这种合同需由作为权利人的第三人做出追认或者拒绝 的意思表示才能确定自身的效力 第三人对此追认, 合同有效 ; 对此拒绝, 合同无效 在第三人追认或者拒绝前, 该合同处于效力待定状态 效力待定合同包括以下几种 : 限制民事行为能力人订立的合同 ; 无权代理人订立 的合同 ; 法人或者其他组织的法定代表人 负责人越权订立的合同 ; 无权处分权人订 立的处分权利人财产的合同 1 畅 3 畅 4 合同的履行 1 畅合同履行的原则 合同履行的原则, 是合同当事人在履行合同义务时所必须遵守的基本原则 枟合同 法枠第 60 条规定, 当事人应当按照约定全面履行自己的义务 当事人应当遵守诚实信 用原则, 根据合同的性质 目的和交易习惯履行通知 协助 保密等义务 1) 全面履行原则 它是指合同当事人按照合同规定的标的 质量 数量 价款或 报酬 履行期限 履行地点及履行方式等, 全面完成合同义务的原则 2) 诚实信用原则 合同履行要遵循诚实信用原则, 是指合同当事人在履行时, 要 诚实守信 以善意的方式履行义务, 不得滥用权利 规避法律和曲解合同条款等 其 核心思想在于将合同完全建立在当事人双方相互信赖的基础之上, 维护和平衡当事人 之间的利益, 使当事人更好地行使合同权利, 履行合同义务, 从而实现合同的目的 2 畅合同履行中的抗辩权 抗辩权是指对抗请求权或否认对方权利的权利 合同法设立抗辩权的目的在于保 证合同的履行对双方当事人的法律效力, 防止或者避免单方不履行合同的情况发生 我国枟合同法枠规定了同时履行抗辩权 先履行抗辩权和不安抗辩权 3 畅合同履行中的保全措施 科学出版社职教技术出版中心 合同履行中的保全措施, 是指为防止债务人财产的减少而给债权人的债权带来危

30 第 1 章建设法规相关法律基础 17 害, 允许债权人为保全其债权的实现而采取的法律措施 我国枟合同法枠规定的保全措施有代位权和撤销权两种 1 畅 3 畅 5 合同的变更 转让和终止 1 畅合同的变更枟合同法枠第 77 条规定, 当事人协商一致, 可以变更合同 合同的变更是指在合同成立后, 尚未履行或完全履行前, 对合同内容做的某些修改或者补充 合同的变更是在保持原合同效力的基础上进行的, 因此变更后的合同内容应包括原合同的实质内容, 否则就不属于合同的变更, 而是合同消灭后订立的一个新合同 2 畅合同的转让合同的转让, 是指合同当事人一方依法将其合同的权利和义务全部或部分地转让给第三人的行为, 即合同主体的变更 合同转让有合同债权的转让 合同债务的转让及合同债权和债务一并转让三种形态 3 畅合同的终止它是指合同关系在客观上不复存在, 合同的权利和义务归于消灭的状态 有下列情形之一的, 合同的权利义务终止 : 1 债务已经按照约定履行 ; 2 合同解除 ; 3 债务相互抵消 ; 4 债务人依法将标的物提存 ; 5 债权人免除债务 ; 6 债权债务同归于一人 1 畅 3 畅 6 违约责任合同依法成立后即具有法律约束力, 当事人必须按照合同的约定履行自己的义务, 否则就要承担违约责任 所谓违约责任, 是指合同当事人因违反合同约定的义务而承担的法律后果, 也就是合同当事人对其违约行为所应承担的责任 按照枟合同法枠第 107 条的规定, 当事人承担违约责任主要有五种方式 : 1 继续履行 ; 2 采取补救措施 ; 3 赔偿损失 ; 4 支付违约金 ; 5 执行定金罚则 但并非当事人对不履行合同的任何情况都要承担违约责任, 当法定的和合同约定的免责条件出现时, 当事人可不承担或部分承担违约责任 其中不可抗力是法定免责事由 当事人一方因不可抗力导致合同不能履行时, 应当及时通知对方, 以减轻可能给对方造成的损失, 并在合理的期限内提供证明 当事人若迟延履行合同后发生不可抗力, 不能免除责任 1 畅 3 畅 7 建设工程合同依照我国枟合同法枠第 269 条的规定, 建设工程合同是承包人进行工程建设, 发包人支付价款的合同, 包括工程勘察 设计和施工合同等 具体内容介绍见第 9 章建设工程合同管理法规

31 18 建设法规 1 畅 4 民事诉讼法基础 1 畅 4 畅 1 民事诉讼与民事诉讼法简述 由于建设活动具有投资巨大 生产周期长 技术要求高 不可预见因素多 协作 关系复杂及政府监管严格等特点, 因此, 建设工程纠纷的产生是不可避免的, 其中主 要是平等主体的当事人之间的民事纠纷 而民事诉讼则是解决这种纠纷的最主要的途 径之一 1 畅民事诉讼的概念 民事诉讼, 是指人民法院审理民事案件, 当事人进行诉讼活动的全过程中, 人民 法院 当事人和其他诉讼参与人为解决民事纠纷 保护合法权益而依法进行的全部诉 讼活动, 以及在这些活动中所产生的各种诉讼法律关系的总和 民事诉讼具有公权性 强制性 程序性等基本特征 2 畅民事诉讼法的概念 民事诉讼法, 是指国家制定的规范民事诉讼活动并调整民事诉讼法律关系的法律 规范的总和 2007 年 10 月 28 日第十届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议通 过全国人民代表大会常务委员会关于修改枟中华人民共和国民事诉讼法枠 ( 以下简称 枟民事诉讼法枠 ) 的决定, 修改后的枟民事诉讼法枠已于 2008 年 4 月 1 日起开始施行 广义上的民事诉讼法还包括最高人民法院关于民事诉讼方面的司法解释, 以及其他法 律中有关民事诉讼方面的具体规定 1 畅 4 畅 2 民事诉讼法的基本原则 原则 民事诉讼法的基本原则, 是指民事诉讼特有的, 只适用于民事诉讼活动的基本 1 畅当事人平等原则 当事人平等原则是指民事诉讼当事人有平等的诉讼权利, 人民法院应当保障和便 利当事人行使诉讼权利, 对当事人在适用法律上一律平等 2 畅辩论原则 辩论原则是指在人民法院主持下, 当事人有权就案件事实和争议问题, 各自陈述 自己的主张和根据, 相互进行辩驳和论证, 以维护自己的合法权益 3 畅调解原则 科学出版社职教技术出版中心 调解原则是指人民法院审理民事案件, 应当根据自愿和合法的原则, 依法主持双

32 第 1 章建设法规相关法律基础 19 方当事人协商, 多做说服教育工作, 争取通过达成协议的方式解决纠纷 但不应久调不决 4 畅处分原则处分原则是指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内, 行使或放弃自己的民事权利和诉讼权利 5 畅人民检察院监督民事诉讼的原则人民检查院监督民事诉讼的原则是指人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督 其主要方式是通过审判监督程序提出抗诉 6 畅支持起诉原则支持起诉原则是指机关 社会团体 企事业单位对损害国家 集体或者个人民事权益的行为, 可以支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉 7 畅人民调解原则人民调解原则是指提倡通过人民调解委员会这一群众性组织调解民间纠纷 但人民调解不是诉讼的必经程序, 而且必须根据自愿原则依法调解 对于违法的调解行为, 人民法院应当予以纠正 1 畅 4 畅 3 民事诉讼的管辖及管辖权的异议 1 畅民事诉讼的管辖民事诉讼的管辖, 是指各级人民法院之间, 以及同级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限 管辖的确定是当事人行使起诉权和任命法院行使审判权的前提, 对于及时 顺利解决民事纠纷案件, 具有极为重要的意义 管辖的种类主要有以下几种 (1) 级别管辖级别管辖, 是指按照一定的标准, 划分上下级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限 我国法院有四级, 分别是基层人民法院 中级人民法院 高级人民法院和最高人民法院, 每一级均受理一审民事案件 我国枟民事诉讼法枠主要根据案件的性质 复杂程度和影响来确定级别管辖 在建设工程纠纷中, 争议的金额大小, 往往是确定级别管辖的重要依据, 但各地人民法院的级别管辖的争议标的数额标准不尽相同 (2) 地域管辖地域管辖, 是指按照各法院的辖区和民事案件的隶属关系, 划分同级法院受理第一审民事案件的分工和权限 地域管辖可以分为一般地域管辖和特殊地域管辖 一般地域管辖是以当事人与法院的隶属关系来确定的诉讼管辖, 即所谓的原告就被告原则,

33 20 建设法规 也即以被告住所地作为确定管辖的标准 特殊地域管辖是指以被告住所地 诉讼标的 所在地 法律事实所在地为标准确定的管辖 我国枟民事诉讼法枠规定了 9 种特殊地 域管辖的诉讼, 其中与工程领域关系最为密切的是因合同纠纷提起的诉讼 枟民事诉讼 法枠第 24 条规定, 因合同纠纷提起的诉讼, 由被告住所地或者合同履行地人民法院管 辖 此处的合同履行地是指合同约定的履行义务地点, 主要是指合同标的交付地点 对于建设工程施工合同纠纷, 最高人民法院枟关于审理建设工程合同纠纷案件适用法 律问题的解释枠第 24 条规定, 建设施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地 (3) 专属管辖 专属管辖, 是指法律规定某些特殊类型的案件由特定的法院专门管辖 专属管辖 是排他性管辖, 排除了诉讼当事人协议选择管辖法院的权利 专属管辖与一般地域管 辖和特殊地域管辖的关系是 : 凡法律规定为专属管辖的诉讼, 均适用专属管辖 应当 特别注意的是, 根据最高人民法院枟关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问 题的解释枠的规定, 建设工程施工合同纠纷不适用专属管辖, 而应当按照枟民事诉讼 法枠第 24 条的规定, 适用合同纠纷的地域管辖原则, 即由被告住所地或合同履行地人 民法院管辖 (4) 移送管辖和指定管辖 移送管辖, 是指人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的, 应当移送给有管辖 权的人民法院管辖 指定管辖是指上级人民法院在特殊情况下, 决定某个具体案件由下级某一个人民 法院管辖 2 畅管辖权的异议 管辖权异议, 是指当事人向人民法院提出的该法院对案件无管辖权的主张 枟民事 诉讼法枠第 38 条规定, 人民法院受理案件后, 当事人对管辖权有异议的, 应当在提交 答辩状期间提出 人民法院对当事人提出的异议, 应当审查 异议成立的, 裁定将案 件移送有管辖权的人民法院 ; 异议不成立的, 裁定驳回 1 畅 4 畅 4 民事诉讼法的参加人 诉讼的参加人, 是指参加民事诉讼的当事人和代理人 应当注意, 诉讼参加人不 同于诉讼参与人, 诉讼参与人除诉讼参加人之外, 还包括证人 鉴定人和翻译人员等 1 畅当事人 科学出版社职教技术出版中心 民事诉讼中的当事人, 是指因民事权利与义务发生争议, 以自己的名义进行诉讼, 并受法律裁判约束的人 当事人具有三个特征 : 一是, 以自己的名义进行诉讼 ; 二是, 发生民事权利义务争议 ; 三是, 受生效裁判的约束 另外, 当事人必须同时具有民事 诉讼权利能力和诉讼行为能力 在民事诉讼中, 可以作为当事人的包括公民 法人和 其他组织 其中当事人一方或者双方为两人以上, 并且其诉讼标的是共同的或者是同

34 第 1 章建设法规相关法律基础 21 一种类的诉讼, 人民法院可以将其合并审理, 称其为共同诉讼 2 畅诉讼代理人 民事诉讼代理人, 是指依据法律或者当事人的授权委托, 在民事诉讼中为维护当事人的合法权益而代为进行诉讼活动的人 民事诉讼代理人可以分为法定代理人和委托代理人 法定代理人是依据法律规定行使代理权的人, 如监护人作为无民事诉讼行为能力人的法定代理人参加诉讼 委托代理人是基于当事人 法定代表人 法定代理人的授权委托而行使代理权的人, 如律师 当事人的近亲属 有关团体推荐的人 当事人所在单位推荐的人等 诉讼代理人, 可以分为法定诉讼代理人 委托诉讼代理人和指定诉讼代理人 在建设工程领域, 最常见的是委托诉讼代理人 1 畅 4 畅 5 民事诉讼法的证据证据是指能够在诉讼中证明案件真实情况的一切客观事实 证据是查明案件的唯一手段, 是正确处理案件的基础 作为民事诉讼法的证据, 其应当符合三个特征 : 第一, 客观性, 即证据是客观存在的或者是对客观存在的反映 ; 第二, 关联性, 即证据与待证事实之间存在一定的内在联系, 证据只有具有关联性才能起到对争议案件事实的证明作用 ; 第三, 合法性, 即证据需符合法定要求, 以及收集证据的程序应合法 民事诉讼中证据包括以下七种 1 畅书证书证是指以所载文字 符号 图案等方式所表达的思想内容来证明案件事实的书面材料或者其他物品 2 畅物证物证是指以物品本身存在的物理性特征来证明案件事实的证据, 如长 宽 高 质量 痕迹等特征 在工程实践中, 对建筑材料 设备以及工程质量进行鉴定的过程中所涉及的各种证据, 往往表现为物证这种形式 3 畅证人证言证人证言是指知道案件情况的人就其所了解的案件事实向人民法院所做出的叙述 4 畅视听资料视听资料是指录音带 录像带或者电脑所储存的数据资料等作为证明案件事实的证据 5 畅当事人陈述当事人陈述是指当事人就案件向法院做出的叙述

35 22 建设法规 6 畅鉴定结论 在对工程建设领域诸如工程质量 造价等方面的纠纷进行处理的过程中, 针对有关 的专业问题, 由法院或仲裁机构委托具有相应资格的专业鉴定机构进行鉴定, 并出具相 应的鉴定结论, 是法院或仲裁机构据以查明案件事实 进行裁判的重要手段之一 因此 鉴定结论作为我国民事证据的一种, 在建设工程纠纷的处理过程中, 具有特殊的重要性 7 畅勘验笔录 勘验笔录是指人民法院为了查明案件的事实, 指派勘验人员对与案件争议有关的 现场 物品或物体进行查验 拍照 测量, 并将查验的情况与结果制成的笔录 1 畅 4 畅 6 民事诉讼法的审判程序 人民法院审判民事案件实行两审终审制度, 在审判程序上有第一审程序 第二审 程序和审判监督程序之分 1 畅第一审普通程序 第一审程序包括普通程序 简易程序和特殊程序三种 人民法院适用普通程序和 简易程序对民事案件做出裁判后, 当事人可以依法上诉 ; 而对适用特殊程序审结的案 件, 当事人不得上诉 1) 第一审普通程序是人民法院审理第一审民事案件 经济纠纷案件通常所依法适 用的程序, 是最基本的程序, 具有广泛的适用性 2) 第一审简易程序实际上是普通程序的简化, 即将普通程序中一些繁琐的程序予 以简化或者合并, 使诉讼程序更加简洁 其适用的主要依据是自 2003 年 12 月 1 日起开 始实施的最高人民法院枟关于适用简易程序审理民事案件的若干规定枠 2 畅第二审程序 第二审程序是指当事人不服地方各级人民法院的第一审未生效的民事判决或裁定, 向上一级人民法院提起上诉, 由上一级人民法院进行审理的程序 由于我国实行两审 终审制, 上诉案件经二审法院审理后, 做出判决 裁定为终审的判决 裁定, 诉讼程 序即告终结 3 畅审判监督程序 所谓审判监督程序, 是人民法院对已经发生法律效力的法律文书再行审理时所适用 的程序 民事案件经过第二审程序审理并做出裁判后, 或者案件经过一审后, 裁判因当 事人未在法定上诉期内上诉而生效后, 如果裁判本身不具有正当性就可能进入审判监督 程序 再审程序既可以由法院内部主动提起, 也可依人民检察院的抗诉而提起, 还可以 根据当事人的申请而提起 当事人申请再审, 应当在发生法律效力后两年内提出 科学出版社职教技术出版中心

36 第 1 章建设法规相关法律基础 23 1 畅 5 仲裁法基础 1 畅 5 畅 1 仲裁的概念和特点仲裁, 亦称 公断, 是当事人双方在纠纷发生前或纠纷发生后达成协议, 自愿将纠纷交给第三者, 由第三者在事实上做出判断 在权利义务上做出裁决的一种解决纠纷的方式 这种纠纷解决方式必须是自愿的, 因此必须有仲裁协议 如果当事人之间有仲裁协议, 纠纷发生后又无法通过和解解决, 则应及时将纠纷提交仲裁机构仲裁 新中国成立以来, 我国建立起独立的仲裁组织, 完善了经济仲裁制度 1994 年 8 月 31 日第八届全国人民代表大会常务委员会通过了枟中华人民共和国仲裁法枠 ( 以下简称枟仲裁法枠 ) 这标志着我国已经基本建立了完善的经济仲裁制度 目前, 我国的经济仲裁制度包括国内经济仲裁和涉外经济仲裁制度 仲裁范围为平等主体的公民 法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷 有关婚姻 收养 监护 抚养 继承纠纷和依法应当由行政机关处理的行政争议, 不能仲裁 有关劳动争议和农村承包合同纠纷的仲裁不适用枟仲裁法枠的有关规定 仲裁制度是国际公认的解决工程纠纷的主要方法之一, 凡利用世界银行贷款建设的项目和使用 FIDIC 合同条件的工程都推荐使用工程仲裁制度来解决工程中的各种纠纷 目前国际工程建设中 90 % 以上的纠纷均采用仲裁方式解决, 其特点主要表现为 : 1) 体现当事人的意思自治 这种意思自治不仅体现在仲裁的受理应当以仲裁协议为前提, 还体现在仲裁的整个过程, 许多内容都可以由当事人自主确定 2) 专业性 仲裁委员会从法律 经济 贸易等领域中聘任公道正派的专家担任仲裁员 仲裁员大都具有高级技术职称 渊博的专业知识 丰富的实际经验和较高的社会声望, 可以较准确地把握合作双方的根本利益, 找准解决矛盾的切入点, 并能按照商业惯例和行业准则, 从众多的方案中优选出双方都能接受的方案, 从而和平地处理纠纷 他们在建筑工程技术专业知识 实际经验方面 ( 例如有关建筑 结构 给排水 装饰等 ) 往往比审判员更丰富 3) 保密性 保密和不公开审理是仲裁制度的重要特点, 除当事人 代理人, 以及需要时的证人和鉴定人外, 其他人员不得出席和旁听仲裁开庭审理, 仲裁庭和当事人不得向外界透露案件的任何实体及程序问题 这有利于保守合作双方的商业秘密, 这一点在目前体制下对承包商来讲尤其重要 同时, 避免了纠纷公开给双方合作关系带来不良的公众形象和心理影响, 有利于维护双方的合作关系和商务往来 因此, 一些大的跨国公司 企业或商人遇到合同纠纷时, 一般都会采用仲裁方式解决 4) 裁决的终局性 当事人在得到仲裁裁决后, 应当自觉的履行仲裁裁决中规定的义务 若一方当事人不执行裁决, 则另一方当事人可以向法院申请执行 受理申请的法院应强制不履行义务的当事人执行裁决的内容 5) 执行的强制性 仲裁裁决具有强制执行的法律效力, 当事人可以向人民法院申请强制执行 由于中国是枟承认与执行外国仲裁裁决公约枠的缔约国, 中国的涉外仲

37 24 建设法规 裁裁决可以在世界上 100 多个公约成员国得到承认与执行 仲裁的以上特点使其既有依法解决纠纷的严肃性, 又有相对较大的灵活性, 更重 要的是一裁终局, 能够大大减少纠纷解决的时间 工程招投标 承包 分包等经济活动中的合作双方难免会发生利益冲突, 然而这些 纠纷或冲突并非都是恶意或者违法的原因造成的, 那么选择仲裁就是一种既能保障合同 的履行, 又能合情合理地解决纠纷并且使合作继续进行的较为缓和的方式 因此, 大多 数建筑工程合同范本将仲裁规定为解决纠纷的一种方法, 作为对诸如调解 纠纷审议委 员会等没有约束力的纠纷解决方式的补充和最后保障 与谈判 调解等没有约束力的纠 纷解决方式不同, 仲裁裁决对纠纷双方都有约束力, 可以作为强制执行的依据 1 畅 5 畅 2 仲裁的基本原则 1 畅独立原则 仲裁机构在处理经济纠纷时, 依法独立进行仲裁, 不受行政机关 社会团体和个 人的干涉, 经济仲裁不实行级别管辖和地域管辖, 仲裁委员会相互间无隶属关系, 各 自独立地对经济纠纷进行仲裁 2 畅或裁或审的原则 枟仲裁法枠第 5 条规定, 当事人达成仲裁协议, 一方向人民法院起诉的, 人民法院 不予受理, 但仲裁协议无效的除外 这明确了合同争议实行或裁或审制度 3 畅自愿原则 自愿原则是仲裁制度的一个基本原则 实行或裁或审的制度, 当事人选择仲裁的, 实际上就放弃了向法院起诉的权利, 不能再向法院起诉 枟仲裁法枠根据自愿原则, 作 了以下规定 : 第一, 当事人采用仲裁方式解决纠纷, 应当由双方自愿达成仲裁协议 没有仲裁协议, 一方申请仲裁的, 仲裁委员会不予受理 第二, 向哪个仲裁委员会申 请仲裁, 应当由当事人协议选定 第三, 仲裁员由当事人选定或者委托仲裁委员会主 任指定 第四, 当事人可以进行和解, 达成和解协议的, 可以请求仲裁庭根据和解协 议做出裁决书, 也可以撤回仲裁申请 4 畅一裁终局原则 科学出版社职教技术出版中心 一裁终局是指, 仲裁裁决做出后, 当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院 起诉的, 仲裁委员会或者人民法院将不予受理 裁决被人民法院依法裁定撤销或者不 予执行的, 当事人就该纠纷可以重新达成仲裁协议申请仲裁, 也可以向人民法院起诉 一裁终局原则是仲裁法的重要原则 这一原则不仅赋予了仲裁裁决的有效性和权威性, 同时也为快捷地处理纠纷提供了保证 这特别适合处理工程建设中出现的各种纠纷, 因为工程建设纠纷数量众多, 涉及的内容复杂多变, 很多纠纷需要双方当事人尽快解 决, 以保证工程建设项目的顺利进行 此外, 一裁终局原则避免了多级审理的重复收

38 第 1 章建设法规相关法律基础 25 费, 节约了当事人双方的时间和费用, 使双方不必花费大量的时间和金钱来处理争端, 大大降低了社会成本 5 畅先行调解的原则先行调解就是仲裁机构先于裁决之前, 根据争议的情况或双方当事人的自愿而进行说服教育和劝导工作, 以便双方当事人自愿达成调解协议, 解决合同争议 1 畅 5 畅 3 仲裁协议仲裁协议是当事人自愿将争议提交仲裁机构进行仲裁而达成协议的文书 1 畅仲裁协议的内容 1) 请求仲裁的意思表示 2) 仲裁事项 3) 选定仲裁委员会 2 畅仲裁协议的无效仲裁协议是合同的组成部分, 是合同的内容之一 有下列情况的, 仲裁协议无效 : 1) 约定的事项超出法律规定的仲裁范围 2) 无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议 3) 一方采取胁迫手段, 迫使对方订立仲裁协议的 4) 在仲裁协议中, 当事人对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或约定不明确, 当事人又达不成补充协议的, 仲裁协议无效 仲裁协议独立存在, 合同效力的变更不影响仲裁协议的效力 仲裁庭和法院都有权确认合同的效力 当事人对仲裁协议的效力有异议, 应在仲裁庭首次开庭前提出 一方请求仲裁委员会做出决定, 另一方请求人民法院做出裁定的, 由人民法院裁定 1 畅 5 畅 4 仲裁程序 1 畅仲裁申请根据枟仲裁法枠第 21 条的规定, 当事人申请仲裁, 应当符合下列条件 : 1) 有仲裁协议 2) 有具体的仲裁请求 事实和理由 3) 属于仲裁委员会的受理范围 根据枟仲裁法枠第 22 条 第 23 条的规定, 当事人申请仲裁, 应当向仲裁委员会递交仲裁协议 仲裁申请书及副本 2 畅审查与受理根据枟仲裁法枠的有关规定, 仲裁委员会收到仲裁申请书之日起 5 日内, 认为符

39 26 建设法规 合受理条件的应当受理, 并通知当事人 ; 认为不符合受理条件的, 应当书面通知当事 人不予受理, 并说明理由 3 畅仲裁庭的组成 根据枟仲裁法枠第 30 条的规定, 仲裁庭可以由三名仲裁员或者一名仲裁员组成 由三名仲裁员组成的, 设首席仲裁员 根据该规定, 仲裁庭的组成形式包括合议仲裁 庭和独任仲裁庭两种 4 畅仲裁员的回避 枟仲裁法枠第 34 条规定, 仲裁员有下列情形之一的, 必须回避, 当事人也有权提 出回避申请 : 1) 是本案当事人或者当事人 代理人的近亲属 2) 与本案有利害关系 3) 与本案当事人 代理人有其他关系, 可能影响公正仲裁的 4) 私自会见当事人 代理人, 或者接受当事人 代理人的请客送礼的 5 畅开庭和裁决 (1) 仲裁开庭和审理 仲裁应当开庭进行, 当事人可以协议不开庭 当事人应当对自己的主张提供证据 仲裁庭认为有必要收集的证据, 可以自行收集 证据应当在开庭时出示, 当事人可以 质证 当事人在仲裁过程中有权进行辩论 仲裁庭应当将开庭情况计入笔录 (2) 仲裁中的和解 调解 根据枟仲裁法枠的规定, 当事人申请仲裁后, 可以自行和解 达成和解协议的, 可以请求仲裁庭根据和解协议做出裁决书, 也可以撤回仲裁申请 当事人达成和解协 议, 撤回仲裁申请后反悔的, 可以根据仲裁协议申请仲裁 根据枟仲裁法枠的规定, 仲裁庭在做出裁决前, 可以先行调解 当事人自愿调解 的, 仲裁庭应当调解 调解不成的, 应当及时做出裁决 调解达成协议的, 仲裁庭应 当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书 调解书与裁决书具有同等法律效力 调解书经双方当事人签收后, 即发生法律效力 在调解书签收前当事人反悔的, 仲裁 庭应当及时做出裁决 (3) 仲裁裁决 根据枟仲裁法枠的规定, 仲裁裁决应当按照多数仲裁员的意见做出, 少数仲裁员 的不同意见可以记入笔录 仲裁庭不能形成多数意见时, 裁决应当按照首席仲裁员的 意见做出 裁决书自做出之日起发生法律效力 1 畅 5 畅 5 法院对仲裁的协助和监督 科学出版社职教技术出版中心 根据法律规定, 我国在仲裁和诉讼的关系方面采用 或裁或审 制度 在这种制

40 第 1 章建设法规相关法律基础 27 度下, 法院对仲裁活动不予干涉, 但仲裁活动需要法院的协助和监督, 以保证仲裁活动得以顺利地进行从而保障当事人的合法权益 1 畅法院对仲裁活动的协助 1) 财产保全 是指为了保证仲裁裁决能够得到实际执行, 以免利害关系人的合法权益受到难以弥补的损失, 在法定条件下所采取的限制另一方当事人 利害关系人处分财产的保障措施 2) 证据保全 是指在证据可能毁损 灭失或者以后难以取得的情况下, 为保证其证明作用而采取一定的措施加以确定和保护的制度 3) 强制执行仲裁裁决 我国枟仲裁法枠规定, 一方当事人不履行仲裁裁决的, 另一方当事人可以向人民法院申请执行, 受申请的人民法院应当执行 2 畅法院对仲裁活动的监督司法监督的实现方式主要是允许当事人向法院申请撤销仲裁裁决和不予执行仲裁裁决 仲裁裁决被撤销或者被不予执行后, 当事人就该纠纷可重新达成仲裁协议申请仲裁, 也可以向人民法院起诉 复习思考题 1 畅简述行政许可的实施主体 2 畅简述行政许可实施的一般程序 3 畅行政许可依法撤销的情形有哪几种? 4 畅简述建设法律关系的构成要素 5 畅何谓代理? 我国的代理有哪些类型? 6 畅什么是物权? 它的分类有哪些? 7 畅合同法的基本内容是什么? 8 畅合同履行的基本原则有哪些? 9 畅建设工程合同包括哪些? 10 畅简述民事诉讼的基本原则 11 畅民事诉讼中的证据有哪几种? 12 畅简述民事诉讼的第一审普通程序 13 畅仲裁法的适用范围是什么? 哪些纠纷不适用仲裁法? 14 畅仲裁法中的或裁或审原则是什么意思? 15 畅什么情况下, 仲裁协议无效?

41 第 2 章建设法规概论 2 畅 1 概述 2 畅 1 畅 1 建设法规的概念 依法治国, 是党领导人民治理国家的基本方略, 是发展社会主义市场经济的客观 需要, 是社会文明进步的重要标志, 是国家长治久安的重要保障 建设事业在我国社 会主义现代化建设中占有重要地位, 需要有完善的法律 行政法规和部门规章来规范 和调整建设事业中的各种社会活动 1991 年我国制定了枟建设法律体系规划方案枠, 提 出了我国建设法律体系的基本框架 在法律层面上, 我国围绕建筑市场管理和城乡住 宅建设等内容先后于 1989 年出台了枟中华人民共和国城市规划法枠, 1997 年出台了 枟中华人民共和国建筑法枠, 1999 年出台了枟中华人民共和国招标投标法枠和枟中华人 民共和国合同法枠, 2007 年出台了枟城市房地产管理法枠 枟中华人民共和国物权法枠和 枟中华人民共和国城乡规划法枠 ( 废止了枟中华人民共和国城市规划法枠 ), 同时还颁布 了一系列行政法规和部门规章 可见, 我国的建设法律体系正在逐步完善, 建设法制 工作正在逐步加强 建设法规是指国家立法机关或其授权的行政机关制定的旨在调整国家及其有关机 构 企事业单位 社会团体 公民之间, 在建设活动中或建设行政管理活动中发生的 各种社会关系的法律 法规的统称 它体现了国家对城市建设 乡村建设 市政及社 会公用事业等各项建设活动进行组织 管理 协调的方针 政策和基本原则 在我国, 住房和城乡建设部设有法规司, 主要负责组织拟定部管各行业方针政策 改革方案并 指导实施 ; 组织研究重大的综合性政策问题, 起草重要文稿 ; 拟定建设立法规划和计 划, 组织法律法规和规章的起草 审查 报批 ; 负责建设法规的解释 清理 汇编工 作 ; 指导建设行政执法 行政执法监督 行政复议和行政诉讼 随着我国建设法规体系的逐步建立, 建筑市场交易行为 建筑工程质量与安全等 均朝着良性方向发展 但是, 因为我国社会主义市场经济法制化建设起步较晚, 建筑 企业存在结构不合理造成的过度竞争, 建筑活动参与各方法律意识还比较淡漠等, 建 设法律制度在建设活动实践中还不能很好地得到落实和执行 相信随着我国法制化进 程的推进和建筑产业的结构调整, 建设法律法规建设工作会进一步得到加强, 而这方 面工作取得的成果, 也一定会对我国建筑业的良性发展起到积极而重要的作用 2 畅 1 畅 2 建设法规的调整对象 科学出版社职教技术出版中心 建设法规的调整对象, 是在建设活动中所发生的各种社会关系 它包括建设活动

42 第 2 章建设法规概论 29 中所发生的行政管理关系 经济协作关系及其相关的民事关系 1 畅建设活动中的行政管理关系 建筑业是我国的支柱产业, 建设活动对国民经济 人们生活和社会的可持续发展关系密切, 国家对之必须进行全面的规范管理 当国家及其建设行政主管部门在对建设活动进行管理时, 就会与建设单位 ( 业主 ) 设计单位 施工单位 建筑材料和设备的生产供应单位及建设监理等中介服务单位产生管理与被管理关系 在法制社会里, 这种关系必须要由相应的建设法规来规范 调整 例如, 枟中华人民共和国招标投标法枠第七条规定, 招标投标活动及当事人应当接受依法实施的监督 有关行政监督部门依法对招标投标活动实施监督 依法查处招标投标活动中的违法行为 招标投标活动的行政监督及有关部门的具体职权划分, 由国务院规定 由于招标投标活动的范围比较广, 内容也比较复杂, 所以枟中华人民共和国招标投标法枠规定由国务院规定招标投标行政管理部门的职权范围 2 畅建设活动中的经济协作关系工程建设是多方主体参与的系统工程, 在完成建设活动既定目标的过程中, 各方的关系既是博弈的又是协作的 在此背景下, 各方的权利 义务关系必须由建设法规加以规范 调整 例如, 在枟中华人民共和国建筑法枠和枟中华人民共和国合同法枠中对建设单位 勘察设计单位 施工单位 材料设备供应单位等的权利义务, 以及它们之间的法律关系进行了明确的规定 在建设活动的经济协作关系中, 各方法律主体具有平等的法律地位, 它们之间的法律关系主要依靠合同的订立和履行来体现 3 畅建设活动中的民事关系在建设活动中涉及到的土地征用 房屋拆迁及安置 房地产交易等, 常会涉及到公民的人身和财产权利, 在此基础上, 国家 单位和公民之间的民事权利义务要由相关民事法律法规来规范和调整 2 畅 2 建设法规体系 2 畅 2 畅 1 建设法规体系的概念建设法规体系, 是指把已经制定和拟定的建设法律 建设行政法规和建设部门规章衔接起来, 形成一个有机联系 相互配套 相互协调的完整统一的法律体系结构 建设法律体系必须与国家整个法律体系相协调, 但又因自身特定的法律调整对象而自成体系 它应覆盖建设活动的各个行业 各个领域, 以及工程建设的全过程 同时, 它还应注意纵向不同层次法规之间的上下一致和横向同层次法规之间的配套和协调, 防止不同法规之间出现立法重复 矛盾和抵触的现象 目前的建筑法规体系是指在中国建筑方面现行有效的法律 行政法规 行政规章

43 30 建设法规 及行业标准等一系列相互联系 频繁使用的规范性文件所组成的有机整体, 包括但不 限于以下内容 : 枟中华人民共和国建筑法枠 枟中华人民共和国城乡规划法枠 枟中华人民 共和国招标投标法枠 枟中华人民共和国合同法枠等法律, 枟建设工程质量管理条例枠 枟建设工程勘察设计管理条例枠 枟建设工程安全生产管理条例枠 枟房地产开发经营管理 条例枠等行政法规, 枟建筑工程施工许可证管理办法枠 枟建筑市场诚信行为信息管理办 法枠 枟房屋建筑和市政基础设施工程施工图设计文件审查管理办法枠 枟工程监理企业 资质管理规定枠 枟关于外国企业在中华人民共和国境内从事建设工程设计活动的管理 暂行规定枠 枟工程造价咨询企业管理办法枠 枟房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工 验收备案管理暂行办法枠 枟房地产开发企业资质管理规定枠 枟工程建设项目施工招标 投标办法枠 枟工程建设项目货物招标投标办法枠 枟工程建设项目勘察设计招标投标办 法枠 枟建筑工程方案设计招标投标管理办法枠 枟关于加强大型公共建筑工程建设管理 的若干意见枠等行政规章 除此之外, 在法律层面上, 与建筑行业相关的法律还有我 国的枟土地管理法枠 枟物权法枠 枟城市房地产管理法枠等 在建筑法规体系中, 起着基础和核心作用的是枟中华人民共和国建筑法枠和枟中 华人民共和国合同法枠中有关建设工程的章节 尽管枟中华人民共和国建筑法枠出台 已经十多年, 但在实践中还没有得到充分的实施 这部法律是构造我国建设方面规范 性文件的主要法律依据, 所有前述的相关行政法规 行政规章等下位法均必须服从 枟中华人民共和国建筑法枠和枟中华人民共和国合同法枠的规定, 不得有任何冲突 2 畅 2 畅 2 建设法规体系的构成 根据枟中华人民共和国立法法枠有关立法权限的规定, 我国建设法规体系采用梯 型组成形式 建设法律体系的基本框架, 由纵向结构和横向结构组成 从建设法律体 系的纵向结构看, 按照现行的立法权限可分为五个层次, 即法律 行政法规 部门规 章和地方性法规 规章 1) 法律是指由全国人大及其常务委员会审议发布的属于住房和城乡建设部主管业 务范围的各项法律 它是建设法律体系的核心 2) 行政法规是指国务院依法制定并颁布的属于住房和城乡建设部主管业务范围内 的各项法规 它在建设法律体系中居 中坚 地位 3) 部门规章是指住房和城乡建设部根据国务院规定的职责范围, 依法制定并颁布 的各项规章, 或由我部与国务院有关部门联合制定并发布的规章 4) 地方性法规是指在不与宪法 法律 行政法规相抵触的前提下, 由省 自治 区 直辖市人大及其常委会制定并发布的建设方面的法规, 包括省会 ( 自治区首府 ) 城市和经国务院批准的较大的市人大及其常委会制定的, 报经省 自治区人大或其常 委会批准的各种法规 地方性法规在其行政区域内有法律效力 5) 地方规章是指省 自治区 直辖市以及省会 ( 自治区首府 ) 城市和经国务院批准 的较大的市人民政府, 根据法律和国务院的行政法规, 制定并颁布的建设方面的规章 科学出版社职教技术出版中心 从建设法律体系的横向结构看, 包括建设方面的法律 行政法规 部门规章和与

44 第 2 章建设法规概论 31 建设活动关系密切的相关法律 行政法规 部门规章两个方面 与建设活动关系密切的相关的法律 行政法规和部门规章, 虽然不是住房和城乡建设部起草或制定的, 但因其所包含的内容或某些规定, 起着调整一部分建设活动的作用, 所以在研究建设法律体系横向结构时, 适当地安排了相关法律 行政法规和部门规章的地位, 以使建设法律体系的结构更加完整 2 畅 3 建设法规立法原则及实施 2 畅 3 畅 1 建设法规的立法原则建设事业在我国现代化进程中具有极其重要的地位和作用 它的发展不仅直接为国民经济各部门提供坚实的物质技术基础, 而且还为城乡人民创造良好的工作环境和生活环境 因此, 建设事业具有很强的社会性 综合性 这个鲜明的特性, 决定了必须有为数可观并健全的法律 行政法规 部门规章来规范和调整建设领域的各种社会活动 建设法规立法的基本原则, 是指建设立法时所必须遵循的基本准则和要求 现阶段, 我国建设法规立法时必须遵循的基本原则有以下几条 1 畅遵循市场经济规律原则遵循市场经济规律, 反映在建设法规立法中, 就是要建立健全建筑市场主体体系 建设法规要规定各种建设市场主体的法律地位 对他们在建设活动中的权利和义务做出明确的规定 建设立法应当确立规划与设计市场 建设监理市场 工程承包的招投标市场 施工管理市场 房地产市场 市政公用事业市场 建设资金市场等多元化的建设活动大市场 遵循市场经济规律, 建设法规立法还要规范建筑交易行为的规则和程序 建设法规的立法强调通过法律制度规范建筑业发展, 合理限制行政权利对建筑业不恰当地过度管理, 防止行政权利滥用对建筑业自有发展规律的干扰和不理性的影响 2 畅法制统一性原则建设法律体系是我国法律体系的重要组成部分 同时, 建设法律体系又自成体系, 具有相对独立性 这就要求建设法律体系必须服从国家法律体系的总要求, 建设方面的法律必须与宪法和相关的法律保持一致, 行政法规 部门规章和地方性法规 规章不得与宪法 法律以及上一层次的法规相抵触 对于基本法的有关规定, 建设行政法规和部门规章以及地方性建设法规 规章都必须遵循, 而且, 与地位同等的法律 法规所确立的有关内容应相互协调 建设法规系统内部高层次的法律 法规对低层次的法规 规章具有制约性和指导性 地位相等的建设法规和规章在内容规定上不应相互矛盾 这就是建设法规的立法所必须遵循的法制统一原则 3 畅实用有效的原则世界上许多国家一般都是先由议会制定法律, 然后再据此制定法规和规章 从我

45 32 建设法规 国建设工程立法实际情况出发, 在某些立法项目上可以先制定部门规章或者行政法规, 待条件成熟后再上升为高一层次的行政法规或法律 此外, 建设立法还要从我国目前 正处于社会主义初级阶段的国情出发, 从建设行政管理的实际需要出发, 根据建设事 业和社会主义法制建设的发展规律, 既考虑到每个建设立法项目的必要性, 又要考虑 到立法后实施的可行性 4 畅科学借鉴的原则 建设法规在立法过程中既要总结国内建设立法的经验与教训, 还应科学借鉴国外 的成功做法 随着我国对外开放和加入 W T O 组织, 我国与国外的交往合作日益增多 科学地 合理地借鉴国外对我有用的立法经验, 包括法律体系 立法项目 立法技术 等, 是十分必要和有益的 这既可以避免走弯路, 又可以使我国在国际交往中有较多 的共同规范, 有利于推动我国的建设事业走向世界, 有利于推进我国建筑业走出去战 略的深化 5 畅协调配套的原则 建设事业是一个大的系统工程, 所涉及的工程建设 城市建设 村镇建设 建筑 业 房地产业 市政公用事业既互相联系, 又各有特点 同时, 它又是整个社会系统 工程的一个子系统, 与相关的行业 领域关联密切 因此, 应当科学规划建设法律体 系的框架结构和立法项目, 使之完整 协调 配套 同时, 建设法律体系作为国家法 律体系的一个子系统, 还应当考虑与其他法律体系的相互衔接 6 畅责权利相一致的原则 建设法规主体享有的权利和履行的义务是统一的 没有无权利的义务, 也没有无 义务的权利 建设工程领域的合同绝大部分都是双务 有偿合同 任何一个主体在享 有建设法律规定的权利的同时, 必须履行所规定的义务 建设行政主管部门及相关部 门进行行政管理既是其权利, 也是其义务, 并且同时要承担相关的法律责任 2 畅 3 畅 2 建设法规的实施 建设法规的实施, 指国家机关 法人组织 社会团体 公民实践建设法律规范的 活动, 包括建设法规的执法 司法和守法三个方面 党的十一届三中全会以来, 遵照 中央 一手抓建设, 一手抓法制 的方针, 全国建设系统积极开展法制建设, 制定了 一大批法律法规, 进行了普法教育, 开展了行政执法 行政执法监督检查 行政复议 和行政诉讼等工作 1 畅建设行政执法 科学出版社职教技术出版中心 建设行政执法, 指建设行政主管部门和被授权或被委托的单位, 依法对各项建设 活动和建设行为进行检查监督, 并对违法行为执行行政处罚的行为 建设行政执法机

46 第 2 章建设法规概论 33 关 ( 以下简称执法机关 ), 是指依法取得行政处罚权的建设行政主管部门 建设系统的行业管理部门, 以及依法取得委托执法资格的组织 建设行政执法具体包括 : 建设行政决定 建设行政检查 建设行政处罚 建设行政强制执行 行政调解 行政复议和行政仲裁等 例如, 建设行政处罚包括 : 警告 ; 罚款 ; 没收违法所得 没收违法建筑物 构筑物和其他设施 ; 责令停业整顿 责令停止执业业务 ; 降低资质等级 吊销资质证书 吊销执业资格证书和其他许可证 执照等 目前, 建设行政执法工作所依据的法律法规主要有 : 枟中华人民共和国行政许可法枠 枟中华人民共和国城乡规划法枠 枟中华人民共和国建筑法枠 枟中华人民共和国招标投标法枠 枟中华人民共和国安全生产法枠 枟建设工程质量管理条例枠 ( 国务院令第 279 号 ) 枟工程建设项目施工招标投标办法枠 ( 七部委令第 30 号 ) 枟建筑装饰装修管理规定枠 ( 原建设部令第 46 号 ) 其他关于建设工程及规划与房地产方面的法律法规 建设部在 2004 年制订了 关于在建设系统贯彻实施枟全面推进依法行政实施纲要枠的五年规划 五年规划中对于建设行政执法提出了以下要求 : 1 贯彻实施枟行政许可法枠, 改革行政管理方式 要在认真学习枟行政许可法枠基础上, 继续清理和修改规章和规范性文件, 凡是违反枟行政许可法枠规定设定的行政许可事项, 一律予以取消 对于保留的建设行政许可, 要进一步明确许可条件 许可程序等内容 ; 对于确需设立的行政许可, 要充分调研和评估, 依法履行行政许可设立程序 要改革行政管理方式, 将直接管理与间接管理 动态管理与静态管理 事前行政许可与事后严格监管有机结合起来, 充分利用间接管理手段 动态管理机制和事后监督检查, 加强对经济和社会事务的管理, 提高行政效率和水平 2 理顺建设执法体制, 规范行政执法行为 积极推进建设行政执法体制改革, 整合现有执法队伍, 避免多头执法 重复执法, 提高执法效率和水平, 降低执法成本 各级建设主管部门要严格按照法定程序行使权力 履行职责, 保证建设法律 法规的正确实施 要完善法制工作机构对行政执法实施内部监督的工作机制, 保证行政执法行为的合法性 合理性, 实现执法行为法律效果与社会效果的统一 要建立健全建设行政执法案卷评查制度, 定期对行政处罚 行政许可 行政强制等行政执法案卷进行检查和抽查, 发现问题及时处理和纠正 全面推进执法责任制, 将法律 法规 规章等规定的行政执法职责, 具体落实到行政机关及其行政执法人员, 并进行监督 考评和责任追究, 建立以执法有依据 行为有规范 权力有制约 过程有监控 违法有追究为主要内容的行政执法责任制度体系 3 加强执法监督, 保障政令畅通 各级建设主管部门要自觉接受人大 政协的监督, 接受司法监督, 接受监察 审计等专门监督机关的监督, 接受群众监督和舆论监督 要健全规范性文件备案制度 重大行政处罚决定备案制度, 建立执法建议书 执法监督书制度, 加大建设系统上级行政机关对下级行政机关的执法监督力度 依法做好行政复议工作, 健全行政复议工作规程, 建立行政复议责任追究制度, 实行行政复议 行政应诉案件统计报告制度, 健全行政补偿制度, 推进行政执法监督工作规范化 制度化, 保障建设系统政令畅通 4 加强队伍建设, 提高队伍素质 要实行领导干部法制讲座制度 法律培训制度 重大决策前法律咨询审核制度, 提高领导干部依靠法律手段管理经济

47 34 建设法规 社会事务的能力 积极探索领导干部任职前实行法律知识考试制度 整顿执法队伍, 提高执法人员的法律素质, 加强行政执法人员建设法律知识培训, 对未通过建设法律 法规知识培训的, 不予核发执法证件, 不得从事执法活动 ; 提高执法队伍装备水平, 完善执法技术手段 建立行政机关工作人员依法行政情况考核制度, 考核情况作为公 务员年度考核的重要内容, 作为任免 晋升 奖惩的依据之一 要采取多种形式开展 法律宣传工作, 做好建设法律法规的咨询服务和解释工作, 引导公民 法人和其他组 织依法维护自身合法权益 2 畅建设法律司法 建设法律司法, 指国家司法机关 ( 狭义的司法机关指的是人民代表大会产生的法 院和检察院, 广义的司法机关还包括公安机关 ), 主要是人民法院依照诉讼程序对建设 活动中的争议与违法建设行为做出的审理判决活动 建设工程领域对违法违规案件的 查处 建设工程合同双方争端的解决 重大责任事故的查处等方面均会涉及到建设法 律司法 尤其是建设工程合同纠纷常利用诉讼的方式解决争端, 我国每年由于施工合 同纠纷而发生的司法案件数以万计, 为此, 最高人民法院在 2004 年出台的枟最高人民 法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释枠中根据枟中华人民共 和国民法通则枠 枟中华人民共和国合同法枠 枟中华人民共和国招标投标法枠 枟中华人 民共和国民事诉讼法枠等法律规定, 结合民事审判实际, 就审理建设工程施工合同纠 纷案件适用法律的问题做出了司法解释 此外, 建设工程中和司法有关的概念还有司法鉴定 建设工程司法鉴定是指依法 取得有关建设工程司法鉴定资格的鉴定机构和鉴定人受司法机关或当事人委托, 运用 建筑理论和技术, 对与建筑工程相关的问题进行鉴定并提供鉴定结论的活动, 其主要 内容包括 : 建筑工程质量评定 工程质量事故鉴定 工程造价纠纷鉴定等 3 畅建设法律守法 建设法律守法, 指从事建设活动的所有单位和个人, 必须按照建设法规的要求实 施建设行为, 不得违反 无论是建设工程的执法部门和执法人员还是建设工程合同的 当事人, 在进行建设活动时均要自觉遵守我国的各项法律和建设法规的规定 否则, 违法者就会受到法律的处罚和制裁 例如, 在建设工程中未按规定办理工程立项手续 或者采取欺骗手段取得项目并开工的 ; 未按规定办理工程项目报建手续的 ; 应予公开 招标而未公开招标就发包工程的, 或者违反规定肢解工程项目发包的 ; 违反规定将工 程发包给无资质证书或资质等级不符合规定要求的设计 施工 监理单位的 ; 以带资 垫资为先决条件发包工程的 ; 未取得施工许可证就擅自施工的, 或者未经工程竣工验 收就使用工程设施的 ; 未经原审批部门审批而擅自扩大建设规模 提高建设标准 增 加或者改变建设内容的等行为均应受到处罚 科学出版社职教技术出版中心 为充分发挥政府和市场的作用, 调动社会各方的积极性, 按照守法经营 诚实守 信 失信必惩 保障有力的原则, 营造良好的建筑市场诚信环境, 共同推进建筑市场

48 第 2 章建设法规概论 35 信用体系建设, 原建设部提出了枟建设部关于加快推进建筑市场信用体系建设工作的意见枠, 提出了同步推进政府对市场主体的守法诚信评价和社会中介信用机构开展的综合信用评价 ; 充分发挥政府部门 行业协会和评价机构的作用, 推动建筑市场信用体系的建设 ; 建筑市场信用体系建设要努力实现诚信信息平台 诚信评价标准 诚信法规体系 诚信奖惩机制四个统一的发展思路, 以信用体系的建设促进参与建设活动的各方主体自觉守法 复习思考题 1 畅建设法规的调整对象有哪些? 它们之间存在何种联系? 2 畅建设法规立法原则有哪些? 3 畅建设行政执法的概念有哪些? 法律依据是什么? 4 畅简述建设法律司法的概念

49 第 3 章工程建设程序法规 3 畅 1 概述 3 畅 1 畅 1 工程建设的概念 工程建设是指土木建筑工程 线路管道和设备安装工程 建筑装修装饰工程等工 程项目的新建 扩建和改建, 是形成固定资产的基本生产过程及与之相关的其他建设 工作的总称 工程建设技术以岩土工程 结构工程 市政工程 供热 供燃气 通风及空调工 程 防灾减灾工程及防护工程 桥梁与隧道工程等学科为支撑 通过工程建设活动形 成固定资产的种类主要包括 : 民用住宅 公共建筑 工业建筑 市政设施 设备安 装等 进行工程建设的建筑业是国家的重要支柱产业之一, 是国民经济的重要物质生产 部门 当前, 随着建筑业实施走出去战略和社会各界对建筑质量要求进一步的提高, 建筑业面临着诸多新的挑战和机遇 我国建筑业管理水平总体来看尚需提高, 这其中 工程建设的程序管理法制化建设还相对滞后, 工程项目实施过程中轻视或忽视程序管 理的倾向还比较严重 因此, 加强工程建设的程序管理和法律建设就显得十分重要和 迫切 3 畅 1 畅 2 工程建设程序的概念 工程建设程序是指工程建设项目实施过程中各环节 各步骤之间应遵循的不可破 坏的先后组织顺序 这一顺序基于工程建设项目的特点和实施过程中的时间 空间及 技术逻辑而形成 在既定的资源和生产水平条件下, 它不以人的意志为转移, 具有客 科学出版社职教技术出版中心 观性 进行工程建设, 坚持按科学的建设程序办事, 就是要求工程建设工作必须按照 符合客观规律要求的一定顺序进行, 正确处理工程建设实施中从制定建设规划 进行 项目可行性研究 确定建设项目 勘察 规划 定点 设计 招投标 签订合同 建 筑施工 安装 试车, 直到竣工验收交付使用及投资后评价等各个阶段 各个环节之 间的关系, 达到提高投资效益, 确保合同各项指标顺利实现的目的 建设程序的科学 安排是关系工程建设工作全局的一个重要问题, 也是科学管理工程建设项目实施的一 个根本原则 如果违背这一管理原则, 将造成工程建设项目无法正常进行或在工程质 量 进度 投资 安全等方面造成程度不一的损失 例如, 没有完成整体规划, 单体 建筑的实施将无从谈起 ; 没有完成一定深度的施工图, 就不可能较高质量地完成工程 建设项目的招投标, 进而在施工阶段就不可能流畅地组织施工任务, 工程质量也难以

50 第 3 章工程建设程序法规 37 保证 ; 没有完成工程所需材料的采购, 工程施工行为将无法开展等 目前, 虽然经过长期努力, 工程建设管理的程序意识普遍有所提高, 这一方面的法制化建设也有所加强 但是因为不遵守建设程序, 违反工程建设规律导致的项目失败仍时有发生, 给国家造成巨大经济损失, 同时也给人民群众的生产生活带来了重大风险 这主要是因为在实施工程项目过程中, 以简单行政管理和长官意志干扰, 并代替科学程序管理造成的 换言之, 主要是有法不依造成的 3 畅 1 畅 3 工程建设程序阶段的划分按照我国现行工程建设程序法规的规定, 结合工程建设的一般规律, 一般大中型及限额以上工程建设项目的实施程序可以分为以下几个阶段 : 项目决策阶段 ; 工程建设准备阶段 ; 工程项目实施阶段 ; 工程竣工验收及后评价阶段 工程项目决策阶段主要包括以下内容 : 投资机会研究, 编制项目建议书, 可行性研究, 审批立项 工程建设准备阶段主要包括以下几个内容 : 报规报建, 征地与拆迁, 工程勘察设计, 落实建设资金, 招投标确定施工及监理队伍等 工程项目实施阶段主要包括以下内容 : 施工准备, 工程施工, 生产准备 工程竣工验收及后评价阶段主要包括以下内容 : 工程竣工验收, 工程质量保修, 投资后评价 世界银行将贷款项目的建设过程划分为六个阶段, 即项目选定 项目准备 项目评估 项目谈判 项目实施和项目后评价 虽然国内外对工程建设程序的认识和立法规定存在差异, 但是整个过程中, 项目决策和项目实施都不可或缺 在程序管理中, 都强调前期决策的决定性影响和实施步骤的内在科学逻辑 3 畅 1 畅 4 工程建设程序立法状况在枟中华人民共和国城乡规划法枠 枟中华人民共和国建筑法枠 枟中华人民共和国招标投标法枠等法律中, 虽然没有对工程建设程序列章分述, 但其中的一些条款对此问题已有所涉及 例如, 在枟中华人民共和国建筑法枠第 7 条中规定, 建筑工程开工前, 建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证 在行政法规层面, 2000 年枟建设工程质量管理条例枠总则第 5 条规定, 从事建设工程活动, 必须严格执行基本建设程序, 坚持先勘察 后设计 再施工的原则 县级以上人民政府及其有关部门不得超越权限审批建设项目或者擅自简化基本建设程序 在 2000 年枟建设工程勘察设计管理条例枠总则第 4 条中规定, 从事建设工程勘察 设计活动, 应当坚持先勘察 后设计 再施工的原则 在我国工程建设程序法制化建设过程中, 1978 年 4 月由国家计委 国家建委 财政部联合颁发的枟关于基本建设程序的若干规定枠是一个里程碑式的部门规章 它结合当时的实际情况, 比较全面地规定了工程建设的程序环节和步骤, 为工程建设程序法制化建设奠定了重要基础 之后, 随着我国市场经济体制的逐步发展和决策科学化 管理规范化的逐步加强, 国务院有关部委又先后发布了多个规范工程建设程序管理的部门规章 例如, 枟关于简化基本建设项目审批手续的通知枠 (1982 年 ) 枟关于编制建设前期工作计

51 38 建设法规 划的通知枠 (1982 年 ) 枟关于建设项目进行可行性研究的试行管理办法枠 (1983 年 ) 枟关于大型和限额以上固定资产投资项目建议书审批问题的通知枠 (1988 年 ) 枟工程建设项目实施阶段程序管理暂行规定枠 (1994 年 ) 枟工程建设项目报建管理办法枠 (1994 年 ) 等规范性文件 综上所述, 我国工程建设程序立法建设已取得了一定成绩, 但是因为在法律法规中还没有予以足够重视, 加之在建设活动中经常可见发生违反程序的实际情况, 这些都说明, 工程建设程序法制化建设还有许多工作有待进一步加强 3 畅 2 项目决策阶段 3 畅 2 畅 1 项目决策简述 项目决策是指投资者在调查分析 研究的基础上, 按照自己的意图和目的, 从技 术和经济角度对投资规模 投资方向 投资结构 投资分配, 以及投资项目的选择 布局等方面做出分析, 判断出投资项目是否必要或可行 工程建设项目决策是指决策 单位或决策者按照客观的建设程序, 充分考虑国家有关方针政策, 在广泛占有信息资 料的基础上, 对拟建项目进行技术经济分析和多种角度综合分析评价, 决定项目是否 建设, 在什么地方建设, 选择并确定项目建设较优方案等 项目决策应遵循科学化和民主化的原则 科学化是指项目决策应基于调查研究获 取的客观事实和数据, 按照科学的态度 程序和方法予以开展 民主化是指在决策过 程中决策者要对可能影响决策的各种信息予以收集 项目决策的优劣对项目预定目标 的实现有着决定性作用 项目决策的程序一般由粗到细分为四个阶段 : 投资机会研究 阶段 编制项目建议书阶段 可行性研究阶段 项目审批立项阶段 3 畅 2 畅 2 投资机会研究 投资机会研究是指为寻求有价值的投资机会而对项目的有关背景 资源条件 市 场状况等进行的初步调查研究和分析预测 投资机会研究的主要目的是 : 分析政治经 济环境, 寻找投资机会, 鉴别投资方向, 筛选投资项目, 确定预可行性研究范围和辅 助研究的关键方面 3 畅 2 畅 3 项目建议书 科学出版社职教技术出版中心 项目建议书是在项目投资机会研究的基础之上, 对拟建项目的轮廓性设想 其内 容主要是考察项目建设的必要性, 看其是否符合国家长远规划方针和要求, 是否符合 投资人的投资利益 同时初步分析建设项目条件是否具备, 是否值得投入人力 物力 作进一步深入研究 从总体上看, 项目建议书是属于定性性质的 项目建议书的作用 主要有以下几方面 : 1 项目建议书是国家选择项目的依据, 国家对项目, 尤其是大中 型项目的比选和初步确定是通过审批项目建议书来进行的 项目建议书的审批过程实 际就是国家对新提议的众多项目进行比较筛选, 综合平衡的过程 项目建议书经批准 后, 项目才能列入国家年度计划 2 经批准的项目建议书是编制可行性研究报告的依

52 第 3 章工程建设程序法规 39 据 3 涉及利用外资的项目, 在项目建议书批准后, 方可对外开展工作 因此编制项目建议书既要全面论述, 更要突出重点, 一般侧重于论述项目投资建设的必要性, 建设条件的可能性, 项目赢利的可能性三个方面的内容 3 畅 2 畅 4 可行性研究可行性研究是一种投资决策分析研究方法, 它是在工程项目投资决策前, 对拟建项目的市场需求 建设条件 生产条件 工艺技术 设备采购 投资效益 环境影响等各个方面进行全面的 系统的研究 对备选方案从技术的先进性 实施的可能性 经济的合理性等方面进行比较评价, 从中选出最佳方案的研究方法 可行性研究是在项目建议书的基础上进行的 工程建设项目的可行性研究内容主要包括 : 1 市场需求分析 ; 2 建设方案与规模 ; 3 建设条件与定点选址 ; 4 工艺技术方案设计与分析 ; 5 环境保护与劳动安全 ; 6 项目实施进度计划 ; 7 投资估算与资金筹措 ; 8 财务效益与社会效益评估 对工程建设项目进行可行性研究有着重要的意义, 它是项目决策阶段最为关键的环节 可行性研究是决定项目决策的直接依据, 是编制项目设计文件的依据 在可行性研究中, 对项目选址 建设规模等方面都进行了深入详尽的论证研究, 设计文件的编制应以可行性研究报告为依据 可行性研究是建设单位融资特别是向银行贷款的重要依据 批准的可行性研究是建设单位向国土开发等土地管理部门申请建设用地的依据 可行性研究是项目后评价的依据 工程建设项目的可行性研究是建设前期工作的重要内容, 是基本建设程序中的组成部分 可行性研究不仅对拟建的项目进行系统分析和全面论证, 判断项目是否可行, 值得投资, 还要进行反复比较, 寻求最佳建设方案, 避免项目方案的多变造成的人力 物力 财力的巨大浪费和时间的延误 这就需要严格可行性研究报告的审批制度, 确保可行性研究报告的质量和足够的深度 如果可行性研究中总的目标控制不好, 就会使设计朝令夕改, 设计者无所适从, 顾此失彼, 往往造成产品先天不足, 还会造成工程建设中不断追加投资使工程管理失控, 给国家及投资业主带来巨大损失 近年来, 项目投资决策的可行性研究作为一个法定程序在我国各类项目的投资活动中得到了较为广泛的落实, 这对有效控制投资, 保证科学决策起到了较好的作用 但在实际操作过程中仍存在一些较为突出问题 : 一是可行性研究的深度不够, 质量不高 ; 二是调查研究浮浅导致项目投资收益的计算失真 ; 三是可行性研究报告的编制内容缺乏独立性 公正性和客观性 3 畅 2 畅 5 项目审批立项项目审批是国家有关部门对可行性研究报告进行审查, 如果审查通过即予以立项 随着我国社会主义市场经济的不断发展, 以及投资体制的深化改革, 在 2004 年枟国务院关于投资体制改革的决定枠中第一次明确提出, 改革项目审批制度, 落实企业投资自主权, 彻底改革现行不分投资主体 不分资金来源 不分项目性质, 一律按投资规

53 40 建设法规 模大小分别由各级政府及有关部门审批的企业投资管理办法 对于企业不使用政府投 资建设的项目, 一律不再实行审批制, 区别不同情况实行核准制和备案制 其中, 政 府仅对重大项目和限制类项目从维护社会公共利益角度进行核准, 其他项目无论规模 大小, 均改为备案制 项目的市场前景 经济效益 资金来源和产品技术方案等均由 企业自主决策 自担风险, 并依法办理环境保护 土地使用 资源利用 安全生产 城市规划等许可手续和减免税确认手续 对于企业使用政府补助 转贷 贴息投资建 设的项目, 政府只审批资金申请报告 各地区 各部门要相应改进管理办法, 规范管 理行为, 不得以任何名义截留下放给企业的投资决策权利 此次投资体制改革的目标是 : 改革政府对企业投资的管理制度, 按照 谁投资 谁决策 谁收益 谁承担风险 的原则, 落实企业投资自主权 ; 合理界定政府投资职 能, 提高投资决策的科学化 民主化水平, 建立投资决策责任追究制度 ; 进一步拓宽 项目融资渠道, 发展多种融资方式 ; 培育规范的投资中介服务组织, 加强行业自律, 促进公平竞争 ; 健全投资宏观调控体系, 改进调控方式, 完善调控手段 ; 加快投资领 域的立法进程 ; 加强投资监管, 维护规范的投资和建设市场秩序 通过深化改革和扩 大开放, 最终建立起市场引导投资 企业自主决策 银行独立审贷 融资方式多样 中介服务规范 宏观调控有效的新型投资体制 投资体制的改革对投资项目尤其是非政府投资项目的立项决策权限势必产生深刻 影响, 但是项目决策的任务 目标和主要环节对一切投资人的投资决策依然存在, 因 为项目是否可行以及能否赢利或提供预期功能, 这对项目决策人而言始终是一个需要 研究分析的关键问题 3 畅 3 工程建设准备阶段 工程建设准备工作在前期项目决策的基础上开展, 对后继的实施阶段提供条件 3 畅 3 畅 1 报规报建 工程建设项目的报规报建是指建设单位在项目实施前, 向城乡规划主管部门和建 设行政主管部门报批相关文件资料, 使项目实施获得政府许可的活动 报规报建是建 设单位在工程建设准备阶段一项重要工作, 也是国家有效掌握建设规模, 规范工程建 设程序管理和加强建筑市场管理的主要手段 科学出版社职教技术出版中心 枟中华人民共和国城乡规划法枠规定, 国家规定需要有关部门批准或者核准的建设 项目, 以划拨方式提供国有土地使用权的, 建设单位在报送有关部门批准或者核准前, 应当向城乡规划主管部门申请核发选址意见书 在城市 镇规划区内以划拨方式提供 国有土地使用权的建设项目, 经有关部门批准 核准 备案后, 建设单位应当向城市 县人民政府城乡规划主管部门提出建设用地规划许可申请, 由城市 县人民政府城乡 规划主管部门依据控制性详细规划核定建设用地的位置 面积 允许建设的范围, 核 发建设用地规划许可证 建设单位在取得建设用地规划许可证后, 方可向县级以上地

54 第 3 章工程建设程序法规 41 方人民政府土地主管部门申请用地, 经县级以上人民政府审批后, 由土地主管部门划拨土地 城市 镇规划区内以出让方式提供国有土地使用权的, 在国有土地使用权出让前, 城市 县人民政府城乡规划主管部门应当依据控制性详细规划, 提出出让地块的位置 使用性质 开发强度等规划条件, 作为国有土地使用权出让合同的组成部分 未确定规划条件的地块, 不得出让国有土地使用权 以出让方式取得国有土地使用权的建设项目, 在签订国有土地使用权出让合同后, 建设单位应当持建设项目的批准 核准 备案文件和国有土地使用权出让合同, 向城市 县人民政府城乡规划主管部门领取建设用地规划许可证 城市 县人民政府城乡规划主管部门不得在建设用地规划许可证中, 擅自改变作为国有土地使用权出让合同组成部分的规划条件 在城市 镇规划区内进行建筑物 构筑物 道路 管线和其他工程建设的, 建设单位或者个人应当向城市 县人民政府城乡规划主管部门或者省 自治区 直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证 申请办理建设工程规划许可证, 应当提交使用土地的有关证明文件 建设工程设计方案等材料 需要建设单位编制修建性详细规划的建设项目, 还应当提交修建性详细规划 对符合控制性详细规划和规划条件的, 由城市 县人民政府城乡规划主管部门或者省 自治区 直辖市人民政府确定的镇人民政府核发建设工程规划许可证 原建设部枟工程建设项目报建管理办法枠规定, 凡在我国境内投资兴建的工程建设项目, 都必须实行报建制度, 接受当地建设行政主管部门或其授权机构的监督管理 工程建设项目由建设单位或其代理机构在工程项目可行性研究报告或其他立项文件被批准后, 须向当地建设行政主管部门或其授权机构进行报建, 交验工程项目立项的批准文件, 包括银行出具的资信证明以及批准的建设用地等其他有关文件 工程建设项目的报建内容主要包括 : 1 工程名称 ; 2 建设地点 ; 3 投资规模 ; 4 资金来源 ; 5 当年投资额 ; 6 工程规模 ; 7 开工 竣工日期 ; 8 发包方式 ; 9 工程筹建情况 3 畅 3 畅 2 征地与拆迁建设用地是指建造建筑物 构筑物的土地, 包括城乡住宅和公共设施用地 工矿用地 交通水利设施用地 旅游用地 军事设施用地等 在枟中华人民共和国土地管理法枠 (2004 年修正 ) ( 以下简称枟土地管理法枠 ) 的第 5 章建设用地中明确规定了建设用地的审批程序及权限, 征收土地的补偿办法, 取得建设用地的方式, 土地有偿使用费用等 枟土地管理法枠第 43 条规定, 任何单位和个人进行建设, 需要使用土地的, 必须依法申请使用国有土地 ; 但是, 兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的, 或者乡 ( 镇 ) 村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外 国家征收土地的, 按照被征收土地的原用途给予补偿 征收耕地的补偿费用包括土地补偿费 安置补助费以及地上附着物和青苗的补偿费 枟土地管理法枠第 52 条规定, 建设项目可行性研究论证时, 土地行政主管部门可以根据土地利用总体规划 土地利用年度计划和建设用地标准, 对建设用地有关事项进行审查, 并提出意见 枟土地管理法枠第 53 条规定, 经批准的建设项目需要

55 42 建设法规 使用国有建设用地的, 建设单位应当持法律 行政法规规定的有关文件, 向有批准权 的县级以上人民政府土地行政主管部门提出建设用地申请, 经土地行政主管部门审查, 报本级人民政府批准 枟土地管理法枠第 54 条规定, 建设单位使用国有土地, 应当以 出让等有偿使用方式取得 ; 但是, 下列建设用地, 经县级以上人民政府依法批准, 可 以以划拨方式取得 : 1 国家机关用地和军事用地 ; 2 城市基础设施用地和公益事业用 地 ; 3 国家重点扶持的能源 交通 水利等基础设施用地 ; 4 法律 行政法规规定的 其他用地 枟土地管理法枠第 55 条规定, 以出让等有偿使用方式取得国有土地使用权 的建设单位, 按照国务院规定的标准和办法, 缴纳土地使用权出让金等土地有偿使用 费和其他费用后, 方可使用土地 枟土地管理法枠第 56 条规定, 建设单位使用国有土 地的, 应当按照土地使用权出让等有偿使用合同的约定或者土地使用权划拨批准文件 的规定使用土地 ; 确需改变该幅土地建设用途的, 应当经有关人民政府土地行政主管 部门同意, 报原批准用地的人民政府批准 其中, 在城市规划区内改变土地用途的, 在报批前, 应当先经有关城市规划行政主管部门同意 根据枟城市房屋拆迁管理条例枠规定, 城市房屋拆迁的管理要维护拆迁当事人的 合法权益, 并保障建设项目顺利进行 城市房屋拆迁必须符合城市规划, 有利于城市 旧区改造和生态环境改善, 保护文物古迹 拆迁人应当对被拆迁人给予补偿 安置 被拆迁人应当在搬迁期限内完成搬迁 拆迁人与被拆迁人应当就补偿方式和补偿金额 安置用房面积和安置地点 搬迁期限 搬迁过渡方式和过渡期限等事项, 订立拆迁补 偿安置协议 拆迁租赁房屋的, 拆迁人应当与被拆迁人 房屋承租人订立拆迁补偿安 置协议 征地与拆迁, 与国家耕地保护政策和广大人民群众的切身利益关系密切, 影响到 国家能否可持续发展, 影响到社会是否安全稳定 近几年来, 这方面引发的社会问题 时有发生 因此, 有关征地与拆迁的法制建设仍需加强 3 畅 3 畅 3 工程勘察设计 工程勘察设计是工程建设的重要环节, 是整个工程的灵魂 搞好这项工作对于节 约能源 改善环境 提高经济效益都具有重要的意义 建设工程勘察, 是指根据建设 工程的要求, 查明 分析 评价建设场地的地质地理环境特征和岩土工程条件, 编制 建设工程勘察文件的活动 建设工程设计, 是指根据建设工程的要求, 对建设工程所 需的技术 经济 资源 环境等条件进行综合分析 论证, 编制建设工程设计文件的 活动 枟建设工程勘察设计管理条例枠 科学出版社职教技术出版中心 (2000) 规定, 从事建设工程勘察 设计活动, 应 当坚持先勘察 后设计 再施工的原则 建设工程勘察 设计单位必须依法进行建设 工程勘察 设计, 严格执行工程建设强制性标准, 并对建设工程勘察 设计的质量负 责 国家对从事建设工程勘察 设计活动的单位, 实行资质管理制度, 对从事建设工 程勘察 设计活动的专业技术人员, 实行执业资格注册管理制度 建设工程勘察 设 计发包依法实行招标发包或者直接发包 编制建设工程勘察 设计文件, 应当以下列