目 录 卷 首 语...3 专题 法律风险管理 企业法律风险管理指南 出台与律师实务新空间...5 PE投资中的风险管理和争议解决问题分析...11 编委会成员 主 企业家如何过年关...18 浅谈企业刑事法律风险防范的重要性...22 编 李寿双 企业法律风险管理实务操作经验分享与业务拓展前景展望

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2 目 录 卷 首 语...3 专题 法律风险管理 企业法律风险管理指南 出台与律师实务新空间...5 PE投资中的风险管理和争议解决问题分析...11 编委会成员 主 企业家如何过年关...18 浅谈企业刑事法律风险防范的重要性...22 编 李寿双 企业法律风险管理实务操作经验分享与业务拓展前景展望...25 执行主编 李观保 编 张战民 郭 辰 徐昌荣 杨贵生 邬 丁 辑 按姓氏拼音排列 安柏静 毕建伟 蔡 诺 丁金玲 丁 岩 何 洪绍荣 姜兰兰 李 虹 李曼静 李 倩 李文娟 李 李彦霏 梁笑准 刘 浩 刘进一 刘 刘瑞奇 邱 娟 邱 依 谭正华 王丹丹 王嘉希 王京鹤 翁 飞 邬 雪 杨浩然 余英杰 张 评 张世红 张 馨 张 颖 张志勇 赵中星 郑 怡 雪 美术设计 蓝正设计 邮箱 婧 成 周 林 为 专题 刑事与民商事法律服务融合 CONTENTS 副 主 编 范兴成 民刑结合打胜股东维权攻坚战...35 民商事纠纷与刑事犯罪混淆的法律思考...39 刑事与民商事律师合作模式探讨...42 刑民交叉中的无罪辩护...45 证券与资本市场 从完善法律责任体系谈全面规制 老鼠仓 行为...50 人民币国际化的重要举措 点心债券 的中国法律研究...56 从A股IPO突击入股PE核查实践透视中国政府证券监管理念...60 房地产与建设工程 面对两份不同的备案合同 承包人如何维权...66 建设工程施工合同纠纷代理中的若干疑难问题...69 专业化建设 任重而道远...80

3 成 大 法律评论 卷首语 DACHENG LAW REVIEW 私募股权与投资基金 最高法审结海富投资诉甘肃世恒案 确立PE投资对赌原则...86 关于对赌协议的法律性质及其会计和税务处理探析...96 银行与金融 对资金池信托产品的合规性探析及规范建议 关于商业银行资本工具创新的机遇与挑战的几点思考 诉讼仲裁 IPAD商标纠纷案的启示与思考 大成律师事务所于2012年11月17日至11月18日在北京市九华山庄隆重举行了成立20周年 庆典活动 所庆期间各业务部门组织了丰富多样的业务分论坛 集中展现了大成律师事务所 在各前沿法律服务领域的丰硕成果 为大成成立20周年庆典奉献了一份厚礼 令人遗憾的是 由于业务分论坛均集中在17日的上午同时举行 即使参与盛会的大成同 仁也分身乏术 无法亲自莅临参与每一个分论坛 更不用说没有参与的各位同仁和大成的广 大客户了 为弥补这一遗憾 我们决定浓缩业务分论坛的精华 并在本期 中给予呈现 尽最大程度重现当时的风采 尽管本期刊物亦囊括了几篇非本次业务分论坛的 优秀文章 纵观各业务分论坛 我觉得无非在探讨一个问题 法律风险的解决 法律服务市场熙 合同法实务问题研究 熙 无不为风险的解决而来;法律服务市场攘攘 无不为风险的解决而往 即使像担任证券发 澳大利亚与涉华国际商事仲裁 行人的律师而言 广义而言 其法律服务亦可理解为消除发行人在证券发行过程以及发行后 的影响企业实现目标的法律风险 法律风险的管理 则将法律风险的解决提高到了一个更高 CONTENTS 矿业 能源与自然资源 矿业海外投资风险及应对策略 最近几年来我国矿业法规 政策的新动向 其他 涉外项目中的法律谈判 地方税收执法中的技术取证问题浅析 的层次 是一个更为宏观 全面 以终为始 动态的解决法律风险的过程 我记得求学时学 校从香港请来的导师曾饶有趣味的说 你们似乎很喜欢说 安排时间 我们喜欢叫 管 理时间 我的很多事务一年前就定好了 可见 管理具备更为丰富的内涵 它包括了更 长的预见性 更为宏观的把握性和可控性 大成在法律风险的综合管理领域具有非常强大的实力 无论是参与全面标准的制定 还 是专项的法律风险管理服务 很难想象如果不是一家能够提供综合性法律服务 同时在具体 领域又特别专业的律所 能够很好胜任这一工作 因为它关系到诉讼与非诉 关系到民事与 刑事 还可能关系到金融 关系到房地产 关系到知识产权 关系到海商海事等等 从这个 意义上来说 大成毫无疑问是具备得天独厚的条件的 正如一位大成同事所说 打铁还得自身硬 相信大成的同仁们会不断推出过硬的法律风 险管理产品 打造出各个专业领域的梦之队

4 法律风险管理 法律风险管理 Legal Risk Management 企业法律风险管理指南 出台与律师实务新空间 [内容摘要] 徐永前 张建民 本文叙述了企业法律风险管理国家标准 企业法律风险管理指南 制定及出台 的背景 归纳总结了 企业法律风险管理指南 的主要内容 分析了当前企业法律风险管理的总体状 况及需求 梳理了企业法律风险管理国家标准出台后律师业务的亮点类型 并对律师开展相关业务提 出了针对性的建议 [关键词] 法律风险管理 国家标准 律师实务 一 企业法律风险管理指南 的出台 背景与主要内容 及明晰方向的风险管理标准的需要尤为迫切 回应 这种需求 在国务院国资的大力推动下 国家标准 委联合国内相关部委 企业 中介机构 充分发挥 一 企业法律风险管理指南 的出台背景 标准化手段的规范 权威 迅速 有效等特点 共 1 企业法律风险管理国家标准制定与出台的主 同制定出台了我国法律风险管理的国家标准 这对 要动因 在经济全球化的背景下 世界范围内的竞争 于帮助我国企业在国际竞争中赢得竞争优势就具有 非常重大的意义 日趋激烈 企业经营的法律环境日益复杂 作为企 2 企业法律风险管理国家标准出台的制度依据 业风险管理的主要组成部分 企业法律风险管理的 2006年6月 国务院国资委出台了 中央企业全 作用日显突出 企业对法律风险管理的需求日益增 面风险管理指引 (国资发改革[2006]108号) 对中央 强 法律风险管理对于企业的经营安全和可持续发 企业开展全面风险管理工作的总体原则 基本流程 展越来越具有不可替代的作用 实施有效的法律风 组织体系 风险评估 风险管理策略 风险管理解决 险管理 建立法律风险管理体系 全面 系统 科 方案 监督与改进 风险管理文化 风险管理信息系 学地识别 分析 控制法律风险 成为当前企业经 统等方面进行了详细阐述 同时明确地把法律风险 营发展中一项十分重要 十分紧迫的工作 列为企业面临的五大风险之一 要求中央企业适应 但是实践表明 无论是企业界还是为企业提供 法律服务的实务界 对于什么是法律风险 法律风 国有资产监督管理体制改革和企业改革发展的迫切 需要 加强企业法律风险防范机制建设 险该如何管理 法律风险管理的目标 过程 方法 2006年6月 9月 上海证券交易所和深圳证 与原则等问题 长期以来一直缺乏统一的认识 各 券交易所分别发布了 上市公司内部控制指引 界对一个能够提供关键原则和概念 共同的语言以 2008年6月 财政部等5部委联合发布了 企业内部 5

5 法律风险管理 控制基本规范 财会 号 年7 指南 在GB/T 风险管理 原则与实 3 关于企业法律风险管理的组织过程 月 全国工商联发布了 全国工商联民营企业风险 施指南 的框架下 结合国内外的有关研究 制定 指南 正文部分着重提出了企业实施法律风 管理指引手册 2009年9月30日 风险管理的国 出了一套企业法律风险管理的规范性指南 包括企 险管理的程序 内容和一般要求 根据 指南 家标准GB/T 风险管理原则与实施指 业法律风险管理的步骤 以及识别 分析 评价和 法律风险管理由明确法律风险环境信息 法律风险 南 发布 并于2009年12月1日开始 2009年11月13 应对法律风险的方法和工具 用于指导企业在其整 评估 法律风险应对 监督和检查等四个主要过程 日 国际标准化组织ISO正式发布了用于风险管理的 个生命周期和所有经营环节中开展法律风险管理活 组成 其中 法律风险评估又包括法律风险识别 国际标准ISO 31000:2009 风险管理原则与指南 动 它的出台标志着我国企业法律风险管理将步入 法律风险分析和法律风险评价等三个步骤 此外 一个新的阶段 指南 还提供了企业法律风险识别 分析 评价 这一系列规范性文件都是以风险管理为内容 为企业法律风险管理国家标准的制定提供了制度基 二 企业法律风险管理指南 的主要内容 础和框架依据 1 关于 法律风险管理指南 的适用范围 3 企业法律风险管理国家标准制定与出台的实 当前企业法律风险管理实务中也将上述企业法 指南 共分为三部分 包括前言 正文及 律风险管理过程归纳为三个模块 即企业法律风险 附录 其中正文部分明确了 指南 的适用范围 分析模块 控制模块和实施评估模块 其中 分析 近几年来 中国五百强企业尤其是中央企业 指南 适用于各种类型和规模的企业 可指导企 模块的功能是通过科学的方法对法律风险进行识别 集团序列中的部分特大型企业 例如中国移动通信 业在其整个生命周期和所有经营环节中开展法律风 和测评 全面 系统地认识企业境内外经营管理面 集团公司 国家电网公司 神华集团有限公司 中 险管理活动 指南 还特别指出 法律风险管理 临的法律风险 控制模块的功能是依据境内外经营 国广东核电集团有限公司等企业分别成功地进行了 是企业全面风险管理的组成部分 贯穿于企业决策 管理法律风险分析的结果 制定实施合理的法律风 独具特色并卓有成效的企业法律风险管理体系建设 和经营管理的各个环节 要求全员参与 全过程开 险控制措施 实现对法律风险的有效控制 实施评 工作 尤其是中国移动通信集团公司 自2004年开 展 这为企业法律风险管理与企业全面风险管理的 估模块的功能是通过对控制实施的状况进行评估 始 以不断培育企业内部法律管理的核心竞争力为 对接设置了接口 这是因为 近几年企业风险管理 实现对法律风险控制的改进和体系的更新 三个模 出发点 做了大量理论探索和管理实践 并在集团 的实践表明 企业法律风险管理应当纳入全面风险 块相互作用 循环往复 形成一个动态闭环的管理 公司和全国各省市公司全面实施和搭建的多层级法 管理体系的统一框架下进行 同时 企业全面风险 过程 律风险管理体系 在法律风险管理领域走在了中国 管理往往以法律风险管理为突破口2 践支撑 企业的前列并提供宝贵的实践范本 这些法律风险管理的成功实践及推广为法律风险 2 关于企业法律风险的涵义及类别界定 4 关于企业法律风险管理体系的构建 指南 总结和汲取了企业法律风险管理的最 无论是企业界 还是法律实务界 法律风险都 新理论和最佳实践 创造性地提出了企业法律风险 是一个经常被提及的概念 但对于法律风险涵义的 管理体系的概念 并为企业建立一套完整的法律风 界定却有多种观点 指南 将 企业法律风险 险管理体系提供了准则 指南 认为 法律风险 界定为 基于法律规定或者合同约定 由于企业外 管理流程的组织实施需要一个法律风险管理体系 2008年 中国标准化研究院针对企业法律风险 部环境及其变化 或者企业及其利益相关者的作为 包括风险管理的方针 组织职能 资源配置 信息 管理国家标准的制定开展了前期研究工作 重点调 或者不作为导致的不确定性 对企业实现目标的影 沟通传递机制等相关基础配套设施 主要包括 法 研了中国移动通信集团公司等国内较早开展法律风 响 这个定义科学而准确地界定了法律风险的属 律风险管理方针 与法律风险管理目标匹配的组织 险管理的企业 根据国家标准化管理委员会2009年 性 为实践中厘清法律风险 法律风险因素 法律 职能和资源保障 相关的制度和内部流程控制 使 标准制 修订计划 2009年4月 在召开全国风险管 风险事件提供了明确的标准 法律风险管理嵌入到组织的所有活动和过程中 与 管理国家标准的制定与出台提供了坚实的实践支撑 4 企业法律风险管理国家标准制定与出台的主 要过程 一 当前企业法律风险管理的总体状况 1 我国企业法律风险管理取得的成绩 当前 我国企业尤其是国有企业以法律顾问制度 为核心 进行了卓有成效的法律风险防范机制建设 部分大型企业已经独立开展或在全面风险管理体系框 架下开展法律风险管理 取得了良好的成绩 例如 根据公开资料 截至2011年6月底 在 120户中央企业中 有117户建立了总法律顾问制 度 占98% 在1155户中央企业重要子企业中 有 1058户建立了总法律顾问制度 占92% 中央企业 规章制度法律审核率平均达到97.3%,经济合同法律 审核率平均达到98.1% 重要决策法律审核率平均达 到99.4% 在第二个 三年目标 实施期间 中央企 业历史遗留的重大法律纠纷案件有75 已得到妥善 解决 因违法违规引发的新的重大法律纠纷案件已 极少发生 通过实施第二个 三年目标 中央企 业法制工作迈上了一个新台阶 为保障企业依法决 策 防控企业法律风险 规范企业改革重组 提升 企业国际竞争力 发挥了越来越重要的作用 1 经过 近些年的大力推动和自觉发展 中国企业法律风险 管理的水平有了突飞猛进地提升 2 我国企业法律风险管理存在的不足 企业法律风险管理虽然取得了诸多的成绩 但 从总体上来说 仍然存在一些突出问题 主要体现 在如下几个方面 2 1 企业法律工作模式存在的问题 企业法律工作可以划分为事务性工作和管理 性工作 但我们发现 在大多数企业中 法律工作 还仍然是一项支持性 辅助性的工作 企业法律工 作在日益专业化的过程中 也不断地被边缘化 在 重大决策和重大项目支持中难以发挥应有的作用 理标准化技术委员会 SAC/TC310 年会之际 成 与此同时 指南 在正文中的法律风险识别 内外部利益相关者关于法律风险管理的沟通机制 立了 企业法律风险管理指南 国家标准起草工作 方法及附录中的法律风险的识别框架中 还例示引 法律风险管理文化 法律风险管理的技术手段 方 组 由中国标准化研究院负责起草 2009年6月 发企业法律风险的原因 可分为法律环境 违规行 法 工具等 中国标准化研究院提出了 企业法律风险管理指南 为 违约行为 侵权行为 不当行为和怠于行使权 根据当前企业法律风险管理的最佳实践 我们 草案 工作组讨论稿 2010年4月 形成 利六种 相应地 企业法律风险可分为法律环境风 认为 典型的 成熟的企业法律管理体系应当由六 了 企业法律风险管理指南 征求意见稿 并 险 违规风险 违约风险 侵权风险 不当行为风 大要素 三大模块涵盖境外 境外两大领域的一体 向社会公开征求意见 2010年7月 形成了 企业法 险 怠于行使权利风险 这种分类方法 一是实现 化的法律风险管理体系组成 所谓三大模块是指上 律风险管理指南 送审稿 2010年10月20日 了法律风险分类的科学性 该分类在逻辑上是完整 文所述的由法律风险的分析 法律风险的控制和法 全国风险管理标准化技术委员会组织召开 企业法 的 无遗漏的 能够涵盖所有法律风险 并且各类 律风险的控制实施评估组成的企业法律风险管理三 律风险管理指南 国家标准审查会并将送审稿报送 别之间相互独立 无交叉 二是实现了法律风险分 大过程模块 所谓六大构成要素是指 由组织 职 国家标准委审查 2012年2月1日 企业法律风险 类的实用性 便于企业更好地识别和控制风险 能 制度 流程 信息系统 企业文化组成的企业 三年目标 切实为打造世界一流企业提供坚强的法律保障 在中央企业法制工 管理指南 GB/T 正式实施 作为我 国针对企业法律工作领域发布的第一个国家标准 1 企业内部控制配套应用指引也于2010年4月15日发布 法律工作的价值难以体现 企业法律部门的主要工 作基本局限于处理具体的法律事务 如进行合同审 查 提供法律咨询 解决纠纷案件 法律工作人员 每天身陷于大量具体 繁琐的事务性工作中 将大 部分时间耗费在简单 重复性的劳动之中 随着企 业的不断发展 经营活动的日益频繁 这种简单 重复性的劳动越来越多 占用的法律资源就越来越 多 从而使本来就有限的法律资源更无暇满足企业 日益增长的法律需求 同时 企业无法将法律风险 1 引自国务院国资委黄淑和副主任 努力完成中央企业法制工作第三个 法律风险管理六大构成要素 作会议上的讲话 2011年9月20日 北京市大成律师事务所在2009年下半年至2010年初开展的中国移动 2 本部分的部分结论依据北京市大成律师事务所在2009年下半年至2010 通信集团公司 大型企业法律风险管理制度研究 课题的调研结果显示 有 二 当前企业法律风险管理的总体状况 年年初开展的 大型企业法律风险管理制度研究 课题的实证调研得出 课题 %的企业的法律风险管理是在全面风险管理体系的统一框架下进行的 有 6 和应对的方法和工具 与需求分析 18.7%的企业的法律风险管理是按照独立的框架体系开展的 组回收了260余家国有企业 包含部分央企 央企重要子企业 地方大型国有 企业 和40家民营企业的调查问卷 同时对近50家企业进行了重点访谈 7

6 管理的工作分解到各个业务部门中去 从而导致企 法律风险管理 作 必将推动企业法律工作模式的彻底转变 业难以实现法律风险的事前预防 如上所述 目前 一些大型 特大型中央企业 例如 律师可全过程介入企业的境外收购过 和营销体系 第二是一流的法律风险管理体系 第 程 为企业全面揭示收购过程中的种种风险并协助 三是资本和金融的杠杆作用 企业最大程度预防或降低因信息不对称二可能导致 2 企业法律风险识别中存在的问题 及部分地方国有企业 民营企业已独立开展法律风 无论是传统的法律风险防控还是从风险管理角 险管理或企业法律风险管理体系建设工作 或以法 我们可以为企业提供企业法律风险管理体系 的风险 所谓 全过程 即自交易伊始 从双方最 度进行的法律风险管理 要想实现法律风险的事前防 律风险管理为突破口进行全面风险管理体系建设 建设服务 即依照 指南 将法律风险管理作为 初接触 针对交易进行备忘录或者意向书谈判的时 控 一个重要前提就是都需要对企业面临的法律风险 但总体而言 法律风险管理及法律风险管理体系建 全面风险管理的切入点 通过运用科学的方法和工 候 律师即介入 尔后 律师负责对目标企业进行 进行了解 即所谓的 知己知彼 百战不殆 我们 设的实务积累 实践基础还是比较薄弱 上述企业 具 全面 系统地识别和分析公司面临的法律风 法律上的尽职调查 协助企业参加谈判 起草 审 发现 大多数企业对法律风险的识别都是片面的 零 的子企业及下属单位大多正处于项目复制 推广阶 险 构建完善的法律风险管理组织 分工合理的法 阅法律文件 协助交割 在运营管理阶段 律师主 散的 有的企业对法律风险的界定还不明确 对法律 段 企业对外部专业机构介入上述工作的需求依旧 律风险管理职能 科学完备的法律风险管理制度 要负责公司治理 日常法律咨询 合同审核 劳工 风险还处于粗略分类或仅进行定性分析的阶段 有的 比较强烈 高效合理的法律风险管理流程 先进的法律风险管 纠纷 争议解决等工作内容 企业因为业务领域广 链条长 法律风险遍布而处于 同时 还需注意到 法律风险管理的细分服务 理信息系统和健康的法律风险管理文化 实现法律 特别是本所在近几年为中国企业走出去提供 无从下手的情形 绝大多数企业没有一套完整 规范 需求也日趋旺盛 比如合同法律风险管理专项 企 风险管理的制度化 流程化 信息化 全面提升 法律风险管理服务的过程中提出的 主协调律师 的 结构化的法律风险识别方法和流程 尽管很多企 业知识产权法律风险管理专项 重大并购重组 投 公司法律风险控制能力 整体降低公司法律风险水 模式 目前看来非常可行 作为企业的境外收购法 业通过自身法律人员或者借助外部中介机构开展了一 融资项目法律风险管理专项等等 平 确保公司的战略实施和经营发展 为公司的科 律风险管理协调人 除了自项目伊始负责筛选 推 些法律风险识别工作 但法律风险识别基本上属于一 可以预见的是 随着 指南 的出台 一个包 学决策 依法经营保驾护航 该体系的运行在纵向 介适格的投行 境外律所 财务税务顾问 公关公 事一议的特例 法律风险识别也仅仅依靠个人或外部 括 中央企业全面风险管理指南 企业内部控 上可以将法律风险的防范和控制延伸到企业境内外 司等中介机构外 在项目推进过程中还负有协调各 机构的经验判断 从总体上讲 法律风险识别没有科 制规范 及配套指引 民营企业风险管理指引手 由始至终的各个环节 在横向上可以将法律风险防 中介机构工作的职责 特别是高效协调并督导境外 学性和可重复性 册 在内的企业风险管理制度框架基本形成 中国 范和控制的职责落实到公司相关部门 岗位 最终 律所提供收购所涉国家或地区的法律服务 实践表 3 企业法律风险控制中存在的问题 企业尤其是中国1000强企业的企业法律风险管理服 形成法律风险管理的长效机制 明 采用律师主协调的方式 有助于企业控制风 在对企业的法律风险进行识别之后 企业要做 务需求将呈现迅猛发展之势 2 法律风险管理服务市场规模的估算 的下一步工作就是要针对这些风险进行行之有效的 2 企业运营专项法律风险管理服务 险 明确直接责任人 提高工作效率 并减少中介 1 企业 走出去 全程法律风险管理服务 成本 防控 而要想使这些风险被消灭在萌芽阶段 法律 在2003年3月18日-19召开的 国有重点企业法 中国1000强企业是国内经济结构调整的主力 工作必须要拓展 延伸到滋生这些法律风险的业务 律风险防控国际论坛 上 路伟国际律师事务所发 军 是兼并重组的主角和资本市场的宠儿 同时 合同法律风险是当前对企业影响较大的法律风 或管理环节中去 参与企业的决策 经营 同时 布的一份报告显示 财富 世界100强企业支出的 中国1000强企业也是 走出去 全球优化配置资 险领域 合同法律风险管理也是当前企业法律风险 法律风险控制必须要实现动态化 要有更新机制 法律风险防控方面的费用占企业总收入的1% 而中 源 解决中国可持续发展所遇到的瓶颈问题的排头 管理的重中之重 根据 大型企业法律风险管理研 但我们发现 大多数企业的法律工作还尚未实现与 国100强企业在法律风险防范及相关行动上的平均花 兵 是3万多亿美元外汇储备所代表的国际支付能力 究 课题的调研结果的 在合同法律风险 市场营 管理及业务流程的嵌入 法律工作是孤立的 封闭 费仅占企业总收入的0.02% 的主要运作载体和受益主体 销风险 重组并购上市等资本运营风险 知识产权 的 事后的 法律风险的控制没有监督与更新机 2 企业合同法律风险管理专项服务 根据该所调查得出的数据 以及我们目标市场 但是 在 走出去 的热潮之下 中国企业因 风险 人力资源风险 税收风险 安全事故风险 规模相关情况 用2010中国企业500强营业收入总额 风险管理不善而遭遇重大风险的案例比比皆是 例 环境保护风险和纠纷诉讼风险等九大类法律风险 二 企业法律风险管理的需求分析 乘以投入法律风险管理投资比例 可以初步估算出 如备受瞩目的沙特麦加轻轨项目和波兰A2高速公路 中 有40.8%的企业认为合同法律风险对企业影响最 1 企业法律风险管理需求的总体分析 企业法律风险管理服务的市场规模 项目 而利比亚危机更是我国企业集体遭遇政治风 大 因此 我们认为 企业专项合同法律风险管理 市场规模=36.3万亿 0.02%=72.6亿元/年 险 也称特殊的法律风险 的一次典型案例 中国 含相关制度优化 流程优化 合同模板数据库的 实现以事先控制为主 未病先防 已病防变 虽然实际情况可能远远低于上述估算 此外 企业因此次危机受影响的合同额高达188亿美元 建立 的需求空间也非常巨大 系统化 动态化地管理风险 这就要求企业要实现 这里提到的法律风险防范及相关行动也要比我们所 因此 在企业境外投资并购过程中 有效地 企业法律工作的 四个转变 即由传统的救济 提到的法律风险管理 特别是法律风险管理体系建 实施法律风险管理已成为不可或缺的一环 作为中 当前国际竞争归根结底是科技实力和创新能 型 参与型 封闭型 事务型向预防型 把关型 设及专项法律风险管理项目 范围要大的多 但从 介机构 统筹好国内国际两个大局 汇集国内国际 力的竞争 随着经济全球化进程的加快 资本 信 开放型 管理型转变 从整体上提升企业法律工作 长远来看 这个数据还有一定的参考意义 法律风 法律资源 按照 指南 的准则 通过对企业内 息 技术和人才等要素在全球范围内的流动与配置 的保障作用与绩效水平 如何实现上述转变 指 险管理服务的市场规模还是非常巨大的 外部风险管理资源的优化配置 为企业特别是中国 更加普遍和 科技竞争日益成为国家间竞争的焦点 1000强企业抓住战略机遇赢得国内国外竞争优势提 和争夺的战略制高点 为此 国家提出建设创新型 供全球一体化的法律风险管理服务 切实增强企业 国家战略和国家知识产权战略 特别是 国家知识 走出去 过程中法律管控能力 面临着巨大的市 产权战略纲要 更是站在国家知识产权事业发展顶 场空间 层设计的高度 对当前我国面临的形势和挑战进行 制 法律风险管理往往事倍功半 1 当前企业经营发展环境需要风险关口的前移 南 的出台 使企业这种转变不再无章可循 指 南 提供了企业开展法律风险管理工作 构建企业 法律风险管理体系的通用指南 企业可以根据自身 三 企业法律风险管理亮点业务类型与 相关建议 管理基础 资源以及管理需求 应用国家标准实施 一 企业法律风险管理亮点业务类型 法律风险管理 使得本企业的法律风险管理资源投 1 企业法律风险管理体系建设服务 入与企业的目标相契合 达到有效管理本企业法律 有人总结可口可乐由一瓶饮料缔造出两个世界 风险的目标 指南 从管理的角度处理企业法 律风险 将法律风险管理提升为一项独立价值的工 8 500强企业 1所依靠的几个要素 第一是卓越的产品 1 在2010年 财富 世界500强中 两家公司的名称含有可口可乐这四 3 企业知识产权法律风险管理专项服务 了概括 并确定了指导方针 明确了战略重点和重 个字 排245名的可口可乐公司 404名的可口可乐企业公司 总部都在亚特兰 大举措 提出了到2020年成为知识产权创造 运 大 可口可乐企业公司主要从事可口可乐瓶装业务 纽交所上市 可口可乐公 用 保护和管理水平较高国家的宏伟目标 如何围 1 数据发布于由中国企业联合会 中国企业家协会主办 四川省人民 司持股35% 2011年7月发布的 财富 世界500强的榜单中 可口可乐公司排 政府协办 成都市人民政府承办的 2011国企业500强发布暨中国大企业高峰 名256位 可口可乐企业公司因为将其北美地区业务卖给了可口可乐公司而落 会 选 绕作为创新型国家建设和国家知识产权战略实施的 9

7 法律风险管理 重要主体 企业 为期提供知识产权法律风险管 理 项目法律风险管理 法律风险识别 法律风险 理相关服务将成为一个热点 测评 法律风险分析 企业法律风险管理体系建设 4 企业人力资源法律风险管理专项服务 等 细分服务大项及子项 明确服务内容 劳资关系是中国诸多社会关系当中一个非常重 其次是 在适当时机推进政府机关行政法律风 要的关系 也是构建社会和谐的基石 随着新 劳 险管理 除企业外的其他经营性主体 如医院 事 动合同法 的出台 劳动合同法律纠纷日益增多 业单位 法律风险管理服务产品的研发与推广 律师从企业角度提供企业人力资源和劳动用工法律 2 加强热点问题研究 风险管理服务劳动的发展空间将进一步加大 法律风险管理业务兼具法律与管理的因素 尤 5 企业诉讼纠纷法律风险管理专项服务 其是当前法律风险管理前沿热点问题的研究探讨还 与此同时 企业诉讼纠纷法律风险管理业务也 有待深入 例如企业法律风险管理体系与全面风险 将成为亮点 根据国务院国资委 打造世界一流企 管理体系 企业法律风险管理体系与企业内控体系 业法律保障研究 课题的调查结果显示 85%的企业 的融合问题及实务操作还有待于进一步研究 表示 近五年无重大法律纠纷案件发生 主要原因 是诉讼纠纷法律风险管理比较到位 但调查结果同 实践表明 法律风险管理在企业做大 做强 卿正科 做优的过程中发挥着越来越重要的作用 企业法律 3 增值型常年法律顾问服务 管理水平的高低 已经成为一个企业 软实力 强 在为企业提供常年法律顾问服务的时 可将法律 弱的重要体现 在经济全球化趋势进一步增强的形 风险管理的理念 方法 流程引入常年法律顾问工作 势下 能否有效管理法律风险已经成为企业核心竞 中 提升律师常年法律顾问工作的附加值 同时在常 争力构建的重要内容 年法律顾问服务过程中 还可以为企业提供法律风险 环境分析 企业法律风险识别等服务内容 争议解决问题分析 四 结语 时显示 绝大多数企业的诉讼纠纷管理特别是诉讼 管理的结构化 精细化水平还有待提升 投资中的风险管理和 与此同时 我们也发现法律风险管理正在成为 企业全面风险管理的重要切入点 并推动企业全面 二 开展企业法律风险管理业务的相关建议 风险管理向着纵深发展 作为律师新型业务 企业 1 积极拓展业务空间 法律风险管理业务发展空间十分巨大 我们相信 内容摘要 今年以来 新东方遭美国证券交易委员会(SEC)调查事件 雷士照明公司治理事 当前 企业法律风险管理业务类型还比较单 指南 的出台 伴随着中国企业特别是中国500强 件 双威教育控制权争夺案 后谷咖啡控制权争议以及之前的东南融通财务报告欺诈 支付宝事 一 业务类型有待于进一步梳理 优化 如上文所 企业打造世界一流企业战略的推进实施和中国企业 件 宝生钢铁IPO事件等系列投资事件的发生 将VC&PE行业内的 VIE(协议控制)结构 推上风 述 有志于开展相关业务的中介机构应应积极投入 国际化进程的不断加快 律师在企业法律风险管理 口浪尖 将股权投资风险 法律风险和公司治理风险直接暴露无遗 中国特色的VIE结构此后是否 相关资源梳理业务细分类型 例如合同法律风险管 服务领域特别是统筹国内 国内两个大局打造全球 还能长期适用于限制性行业领域和应用于红筹上市公司股权结构 这引起了境内外投资机构和创 理 人力资源法律风险管理 知识产权法律风险管 一体化法律风险管理体系领域将大有作为 业者的普遍担忧 此外 境外资本市场的不断恶化和VIE结构股权稳定性等争议 也引发了中概股 的私有化浪潮 作者简介 责任编辑 邱娟 徐永前 大成律师事务所北京办公室律师 高级合伙人 毕业于复旦大学 中国移动通信集团公司 大型企业法律风险管理制度研究 课题组组长 国务院国资委政策 法规局 打造世界一流企业法律支撑研究 课题合作单位负责人 企业法律风险管理操作实务 主编 中国国 资法治高峰论坛秘书长 企业法律风险管理指南 送审稿 评审专家 专业领域 公司收购 兼并与重组 张建民 2012年11月21日 多玩YY成功在纳斯达克上市 成为今年继唯品会之后第二只在美国成功 上市的中国概念新股 多玩YY建立VIE结构成功境外上市 进一步向境内外投资者和资本市场说 明 VIE结构仍然是中国互联网企业或其他限制性领域企业进入境外资本市场的主要途径 将继续 发挥重要的 桥梁 作用 针对VIE结构 笔者认为VIE本身没有错 关键在于后续如何改善和加 强VIE结构稳定性和控制力 日后 投资机构和企业创始人需要高度重视投资风险管理和建立争议 解决预防机制,尽量避免或减少上述类似事件的发生 关键词 私募股权投资 VIE 风险管理 红筹模式 大成律师事务所北京办公室律师 毕业于北京大学 法律硕士 中国移动通信集团公司 大型企业法律风险管理制度研究 课题组成员 国务 院国资委政策法规局 打造世界一流企业法律支撑研究 课题组成员 企业法律风险管理操作实务 副主编 参加了 企业法律风险管理指南 送审稿 评审 专业领域 私募股权与投资基金 银行与金融 投资并购 10 11

8 一 VIE投资模式简析 法律风险管理 二 VIE结构的监管制度概况 1 VIE的内涵 1 国家外汇管理局的监管规定 VIE结构,又称 协议控制模式 指境内企业 2005年 外管局75号文 关于境内居民通 创始人在境外设立境外特殊目的公司 SPV,再通 过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关 过境外公司建立股权结构 最终返程设立外商独资 问题的通知 确立监管原则 即 境内居民设 企业 WOFE 在WOFE和境内运营实体公司之 立境外特殊目的的公司需要进行返程投资的外汇登 间 通过建立 经营和管理协议 独家咨询或 记 技术服务协议 和 股权质押协议 等协议 控制 2007年 外管局106号文 系75号文的操作规 境内运营公司的全部经营活动 进而取得境内企业 程 它为境内居民自然人和境内居民法人以其持有 的主要收入和利润 的合法境外权益到境外融资开了通路 2 VIE结构境内外法律基础 1 VIE本质是 可变利益实体 实际系依据 美国财务会计标准委员会(FASB)制定的FIN46条款建 金结汇后不能用于股权投资 只能在营业范围内使 用 2009年 外管77号文 即 国家外汇管理局 综合司关于印发<资本项目外汇管理业务操作规程 2 香港联交所针对VIE的规定 2009年版 >的通知 目前就境内居民通过境外 3 中国合同法 意思自治 原则 特殊目的公司融资及返程投资相关的外汇事宜主要 4 中国外汇管理相关规定 75号 文 75 是适用77号文 号文规定的 返程投资 方式,包括 在境内设立 2011年 外管19 号文 全称为 境内居民通 外商投资企业及通过该企业协议控制境内资产 的 过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理操作规 方式 程 在19号文与现行有效的77号文规定发生冲突 3 VIE结构的目的 4 国务院关于并购的安全审查制度 主要规范包括 国务院办公厅关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知 第三条 2011 年9月1日起实施的 商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定 简称 暂行规定 第九 条 5 香港联交所关于VIE结构的政策变化 2011香港联交所规定 当申请人经营的业务不属于中国相关法律法规规定的限制外资进入的行业时 申 请人不得采取协议控制模式 二 VIE结构争议案例分析 2008年 外管142号文 规定 外资企业资本 立的财务概念 美国SEC接受和承认VIE这一财务概 念 成功解决中概股的在美上市障碍 内企业变更为中外合资 JV 性质 再进行收购 以排除10号文适用 时 以19号文为准 VIE结构的目的和作用表现在 新浪上市时采用 案例一 两家PE基金投资北京某互联网公司 案件简介 某创始人从事互联网社交网站 境内运营公司持有ICP牌照 投资基金和 创始人共同建立VIE结构(如下图 拟将来境外上市 在运营过程中 投资基金发现创 始人 董事长兼法定代表人 存在网站流量数据造假和虚构业绩现象 创始人不严格依据 VIE协议履行信息披露义务 运营公司管理不规范 财务违规问题 挪用 占用资金等 较突出 投资基金和创始人通过多次谈判协商 未能解决公司存在的上述严重问题 双方矛盾 逐步激化 公司董事会陷入僵局 创始人实际控制境内运营公司全部资产和人员等 解除 投资基金委派的财务人员等 导致投资基金的合法权益严重受损 2 商务部等六部委的 十号文 VIE结构合理绕开了中国外资禁止投资领域的规定 2006年8月 六部委发布 外国投资者并购境内 开创了境外上市的先河 推动了中国互联网行业的 企业暂行规定 十号文建立了两项审批制度: 一项 极大发展 通过VIE结构能够将境内权益注入境外特 是十一条关于关联并购的问题 另一项是第四十条 殊目的公司 上市主体 在我国商务部等六部委 的要求 即 以中国的特殊目的公司为平台 以境 颁布 10号 文后 可用于合理避开10号文中第11 外公司的股份换境内公司的股权 境外特殊公司境 条的 关联并购 审查等 投资机构便利的投资境 外上市需要审批 VIE 投资结构图 Founders 100% BVI 公司 3 外商投资准入管理指引手册 2008年 外特殊目的公司股权 便于资本流动等 Invcstor1 境外 100% 10号文 中 关联并购 条款 的适用范围 指引 手册中明确说明10号文 中 关联并购的标的公 Invcstor3 Cayman 公司 版 该指引手册限制了 Invcstor2 Founders 境内 股权质押 表决 100% WFOE 运营公司 业务经营协议 独家服务协议 独家购买协议等 司只包括内资企业 已设 立的外商投资企业中方向 外方转让股权 不参照并 购规定 不论中外方之间 是否存在关联关系 也不 论外方是原有股东还是新 进投资者 在十号文颁 布后 众多境内企业通过 各种途径避开关联并购的 案件揭示的法律难题 1 上述VIE结构下 创始人担任Cayman公司投资代表 WFOE和运营公司法定代表 人兼董事长 创始人实际持有公司运营网站的经营牌照 公司法人印鉴 公章等 创始人 实际控制WFOE公司账户资金 在这种情形下 投资方如何设计工作方案 以合法 有效 和安全的介入公司管理 避免投资损失扩大 2 发生争议的情况下 如何保障运营公司的资产安全和公司持续经营发展 审查成功境外上市 如境 12 13

9 法律风险管理 3 投资方作为小股东如何行使救济权 进一步追究创始人的法律责任 包括民事赔 三 VIE结构投资风险的具体表现 1 VIE结构风险管理现状 偿 刑事责任等 国内股权投资领域的 支付宝事件 雷士照 4 投资方如何顺利实现投资退出 减少投资损失 上述投资争议通过各方努力 最终得以妥善的解决 但上述这些问题始终都是投资基 明控制权之争 后谷咖啡公司投资争议 双威教育 的投资基金和创始人诉讼 海富投资的对赌条款被 金在投资实践当中需要重点关注的风险管理难题之一 判无效案件 PPG案例的失败等 这些PE投资争议 的案例反映出投资机构在境内的投资活动面临着复 杂的投资风险和现实困境 投资方和企业之间需要 案例二 数家PE基金投资国内某IT公司 重视风险的预防和管理 避免和减少投资争议的发 案件简介 国内某IT企业 投资方和创始人按照投资惯例建立VIE结构 如下图 该公司在运营管理过程中 投资方和创始人对公司股权结构和控制权产生分歧 双方对公 司资金运用 重要人事任免发生冲突 公司的治理结构和权利分配机制遭到破坏 双方彼 此不予以配合 最终 企业的经营遭受严重不利影响 投资方已经投入的巨额资金 难以 生 目前 境内投资失控和争议案件具有下几个原 因和特点 1 国内在股权投资方面的立法工作和司法实践 相对滞后 对风险投资的国际惯例认识不足 实现退出 2 境外投资机构和境内企业及管理者之间的文 化观 价值观差异较大 3 社会诚信体系尚不健全 企业运营过程中 Invcstor1 Founders 100% Invcstor2 Invcstor3 Invcstor3 部分企业创始人容易发生道德风险 4 部分企业的公司治理相对落后 家族或家长 BVI 公司 1 制管理理念未能根除 5 部分创业型公司的资金使用和财务管理不规 Cayman 公司 范现象突出 BVI 公司 2 6 投资机构作为小股东的权益容易遭受侵害 Hongkong 公司 境外 100% Founders 60% 境内 投资方代表 40% WFOE 运营公司 业务经营协议 独家服务协议 独家购买协议 股权质押协议 股东表决委托协议等 法律救济措施尚不健全 7 投资机构在公司控制权争夺中往往处于被动 地位 8 股权投资领域中 一般提供顾问服务的专业 机构缺乏风险管理和投资争议解决实践经验 投资 结构和相应的法律文件未能充分考虑风险控制 导 致争议发生后 处理工作难度加大 2 VIE结构的风险特征 1 合规性法律风险 案件揭示VIE结构下的风险 1 由于支付宝事件影响 在采用VIE结构的企业中 理论上都存在创始人可能单方 政府对VIE结构的在境内的合法性仍然没有明确 说法 影响境外公司或已上市公司的稳定性和安全 面终止VIE协议 然后转移运营公司经营牌照或重要资产的可能性 投资方通过协议控制 性 VIE结构主要用于境外投资机构投资我国禁止 运营公司的财务 资产和经营管理 这种模式在司法实践当中仍然需要检验 在发生类似 性行业和规避10号文的关联并购审查制度 在境内 支付宝事件时 投资方如何通过系列协议达到控制和保护运营公司的重要资产 取得实际 的适用本身不排除涉嫌规避我国对外资禁止性行业 控制权 国内法院和仲裁机构很少处理类似的案例 这都是司法实践的难题之一 的准入规定 合法性尚无明确定论 2 争议发生后 在投资方和创始人的谈判中 创始人往往会指出投资方利用VIE规 避中国限制性行业的投资限制政策 利用此进行要挟 2 合同可执行性的法律风险 投资方与项目公司 项目公司创始人之间的投 3 我国的法定代表人制度和公章制度 也导致 谁抢到公章 谁占据主动 谁是法 资协议存在条款缺失导致不利于投资方或创始人的 人 谁就代表公司 的不合理局面经常发生 工商登记部门 税务部门 商务主管部门以 诉讼 或者投资协议条款和投资结构 例如投资方 及司法系统各自的工作管理体制和工作协调难度较大 导致公司在发生争议时 解决争议 优先权 对赌条款等 违反中国法律 或者在中国 周期较长和难度加大 司法实践中不被认可无法执行 3 操作风险 投资方对投资项目的跟踪管理往往不重视法律 14 风险 对于投资协议中规定的项目公司交割后整改 事项放任自流 存在巨大的潜在风险 4 公司治理法律风险 国内部分项目公司的公司治理结构和治理能力 需要进一步提高 公司在资金使用 经营决策和业 务管理等方面往往不严格执行投资协议 公司章程 和公司管理制度 导致公司投资方和企业创始人之 间日常发生冲突 影响公司的正常经营和发展 5 境外PE投资条款的本土化 在VIE结构的设计和安排方面 涉及境内外不同 法律制度的衔接 在VIE 结构安排和具体法律文件 方面容易出现较多法律漏洞 存在较大法律隐患 如境外常用对赌条款在国内合法性认定 优先分配 权和保底本息等 6 创始人道德风险 支付宝事件影响 在采用VIE结构的企业中 理 论上都存在创始人可能单方面终止VIE协议 然后转 移运营公司经营牌照或重要资产的可能性 投资方 只能追究其违约责任 但是 境外公司的价值则因 此被掏空 7 投资方的 逼宫 现象 市场上不少优秀的创业型公司在引进资金后 由于签署比较苛刻的业绩承诺条款和对赌条款等 在业绩或市场发生重大变化时 创始人对公司的管 理和控制权很可能被投资方接管和控制 创始人出 局的情形也经常发生 需要引起投资方和创业者的 重视 投资方本是依赖创业团队的能力实现企业的 成长 其从幕后走到前台 可能属于被动 发生这 样的情形 往往预示着投资项目可能或即将面临不 利的结局 四 VIE争议和结构优化建议 VIE 1 全民PE热潮的后遗症 2009年左右 在 全民PE 热潮下境内外众多 基金 或投资公司 投资大量项目公司 同时 大 量的基金被设立和用于股权投资 2012年后 经济 发展逐步下滑 资本市场持续低迷 PE基金将面临 较大的退出和回报压力 同样 项目公司及创始人 遭遇的业绩压力也将逐步增加 在部分项目公司业 绩下滑后 创始人及项目公司和PE基金之间的利益 15

10 法律风险管理 投资协议中该类约定还是比较常见 法律风险 由于该类约定违反中国公司法下同 续 导致投资方无法实际控制公司的情形 股同权的原则 处理不当容易导致公司治理的混乱 现有的投资协议中 基本都忽视了相关法人更 和控制权的不稳定 人民币基金投资中需要关注这 换的程序规定 容易产生公司僵局 投资基金在设 类条款的法律效力 美元基金投资中一般在境外特 置投资结构时 应在专业律师的帮助下设置法定代 殊目的公司中设置优先权 适用国外英美法律是没 表人任免制度 法律障碍的 3 公章的特殊意义 5 董事会控制权条款 股权投资实践中 美元基金建立红筹结构中 公司公章 是将公司名称刻制于固体物上的 在境内设立WFOE 运营公司 往往安排原创始人 因此 公司公章的使用 盖章 就等于公司的签 团队担任董事长 董事会席位根据股权比例进行指 名 盖章的效力就等于签名效力 基于此 可以看 派 由于投资基金往往属于小股东 其董事席位不 出公司公章功能 证明行为人的身份 证明行为人 占优势 如果创始人或高管发生道德风险或违约 的意思表示 时 投资方很难形成董事会决议 境内的权益处于 在投资方和创始人 高管 争议实务中 经 失控状态 常出现公司创始人 或管理团队 掌管公章与投资 改进措施 利用英美法和中国法律的差异 方 或董事会 对抗的情形 挟 公章 以令 公 投资方争取掌握境外股东的签字权 签章管理权 司 等情形 由于境外投资基金往往不太了解中国 这样 投资方可以通过股东更换境内公司董事的方 公司公章的实际意义 投资协议中忽视公章的管理 式 制约创始人或高管的违法行为 不至于失控 冲突 经营管理权分歧将可能逐渐增多 相关投资 之下 在国外的创业投资过程中 投资人可能会以 争议案例也会逐渐增多 如炎黄健康传媒 双威教 可转换债券等更具灵活性的契约工具进行规避一旦 改进措施 设置合理的公章使用和管理制度 制政策未解除之前 仍将是中国民营企业走向境外 育 雷士照明 后谷咖啡 俏江南等 创业者或投资人不能充分履行对企业的责任义务 设立公章的更换或废止条款 避免高管非法持有公 资本市场的主要渠道 政府监管部门 机构投资者 那么可能会触发可转换债券这类金融工具的条件设 章 侵害公司利益 以及企业创始人应基于现实情况 进一步系统化 VIE结构的争议案件一直存在 支付宝事件也 只是由于马云身份和企业知名度从而得到更多的关 注 在VIE争议案件处理过程中 由于我国公司监管 法规 外商投资法律法规以及公司登记管理制度比 定 而使利益受损的一方获得补偿 3 VIE结构中 投资协议 的重要条款法律风 险及改进措施 较原则和笼统 模糊地带较多 可执行性较低 这 1 对赌条款分析 样导致公司股东之间或股东和管理层之间一旦发生 对 赌 条 款 即 估 值 调 整 机 制 Va l u a t i o n 僵局 缺乏及时有效地解决机制 公司经营管理容 Adjustment Mechanism VAM 是指投资者 委 易陷入混乱 托方 与融资者 代理方 对于企业未来经营绩效 2 VIE结构改进建议 的不确定性 暂不争议 而是约定根据运营的实 1 我们需要针对VIE结构系列法律文件进行修 际绩效调整企业的估值 从而重新划定双方的利润 订 建立和完善境外公司 WFOE和运营公司的公司 治理结构 边界 对赌条款的风险表现在 可能影响公司股权稳 和使用规定 导致发生争议时往往处境被动 规范化VIE模式的运作机制 控制投资风险和法律 公司的法定代表人代表公司行使职权 对企业 风险 扬长避短 避免VIE结构的反复波动和冲击 的经营管理全面负责 法定代表人在形式上代表对 责任编辑 卿正科 大成律师事务所北京办公室律师 合伙人 容易引发投资方和创始人的冲突 对赌协议设置不 对外经贸大学法学硕士,商务部中国投融资促进会会员 会发生 僵局 当可能被视为无效 国内证监会不允许拟上市企业 性 邱娟 作者简介 公司法人 董事任免制度 避免公司股东会 董事 违约风险控制措施 从而切实提高VIE结构的稳定 股权投资市场 建立市场信心 企业的实际控制权 股权投资实践中 经常发生股 定 影响公司现金流量 影响公司正常生产经营 的条款规定 提高系列控制协议的可执行性和建立 最后 笔者认为 VIE结构在中国行业投资限 4 公司法定代表人制度的负面影响 2 建立符合中国司法实践的 具有可操作性的 3 改进和优化WFOE和运营公司之间控制协议 专业领域 投资风险管理 并购重组 投资争议解决 存在对赌条款 如太子奶对赌机制下两败俱伤 苏 州海富投资和甘肃世恒对赌协议被判决无效案等 改进措施 避免对赌条款变成投资方投资变 为借贷和 旱涝保收 违反了有关金融法规 合 4 投资基金参与WFOE的经营管理 避免创始 同可能被法院等认定无效 对赌条款只能阶段性使 人实际一人控制VIE的运转 保证在创始人违约或侵 用 上市之前需要重组和清理 注意对赌的签约主 害公司利益时 能够触发股权质押 违约追究的救 体 一般应为股东之间等 济措施的执行 避免VIE失效 16 东会罢免法定代表人后 未能正常完成法人变更手 2 投资基金股东优先权条款分析 5 在国内创业投资过程中 投资人进行投资的 优先权条款主要包括 委派董事和高管的优先 模式往往较为单一 大多是直接的现金入股 相比 权 表决权的优先权 利润分配的优先权等在股权 17

11 法律风险管理 企业家如何过年关 郑志 内容摘要 民营企业发展过程中面临重重风险 其中 资金短缺 应收账 款难讨 裁员 贿赂 股东纠纷等一系列的问题 在新年 春节之际 往往有更 版面都能看到高利贷 非法集资及其悲剧后果的显 险 包括银行贷款 信托融资 担保融资 保险融 著标题 而他们的名字更是灿若繁星 不可胜数 资 融资租赁 小额贷款 企业债券 集合票据 自焚的包头首富金利斌 已羁押六年一审判死刑立 典当 拍卖 内部集资 民间借贷 企业互助 商 即执行后在社会各方努力下艰难改判死缓的东阳吴 业信用等 股权融资风险 包括天使投资 私募 英 本山大叔力挺 谁用谁知道 的蚁力神 债务 股权基金 战略投资 夹层资本 股权交易市场 缠身跳楼自杀的湛江糖王庞贵雄 就连担保公司 股票发行上市 公开市场再融资等 融资后管理 也不甘寂寞 做起了集资放款的买卖 前不久已 的风险 包括盲目扩张 资金管理失控 使用不 有多家实力雄厚的担保公司因此关门 警方介入调 当 对公司控制的负面影响 非规范性发展 资本 查 就我的观察和亲身经验 可以得出结论 更多 的退出等 还潜在水下的早已是千疮百孔 股东们欲哭无泪 为集中的表现 令企业家们头大如斗 难度年关 本文揭示了企业家在年关常见 显然以上并不是这篇小文所能承载的 我仅举 由上可见 高利贷风险巨大 而非法集资本身 的资金链风险 人力资源风险 商业贿赂风险和公司治理风险 资金链风险因表 融资过程中的两项重大风险以资说明 高利贷 非 就是条不归路 路边的野花不要采 劝君莫走不归 现形式多样 对企业杀伤力直接而巨大 又次第分为融资风险 担保风险 投资 法集资 这两个概念既有重叠 又有区别 通常所 路 风险 账款回收风险和订货怠收风险5个小节 本文一一予以展开阐述 以期为 说的高利贷是企业以高于银行贷款利率数倍的利息 2 担保风险 企业家尤其是民营企业家提供参考和镜鉴 为他们顺利度过一个愉快的年关提供 取得资金 但资金往往会投入相应的实业之中 以 有人说我不借高利贷 也不非法集资 甚至都 法律上的帮助 解燃眉之急 有偿还的可能 非法集资通常指的是 不问银行借钱 但我的企业咋也倒了呢 我不就在 没有集资的资格和能力 却许以高额回报 从不确 人家借款担保书上签个字嘛 关键词 企业家 过年关 法律风险管理 资金链风险 人力资源风险 商业贿赂 风险 公司治理风险 公司综合类业务 年年难过年年过 今年辛苦胜往年 得少量银行贷款后 公司即无法从银行取得融资 对于民营企业来说 大规模裁员 工厂关门 只得继续大量通过民间循环借贷 以满足企业经营 企业贱卖 老板跑路 行长出逃 一系列关键词 发展的资金需求 高承诺支付1.5%至2.5%不等的月 也许可以部分描绘出年度经济表情 息 并且借款可以随要随退 发展到后来 因为资 民营企业家应当是现代商业社会最具财富创造 能力的阶层 然而 在银根收紧 通货膨胀 外销 金吃紧 员工也得 带点资金过来 才能到厂里工 作 不畅 税负过重 非经营性成本高企 人工及原材 自2012年7月以来 因为大批债主抽回本金 以 料价格上涨 资源分配差距拉大 资产泡沫化趋势 致资金吃紧 这家效益不错的公司便无法按时偿付 加剧及市场法治建设规则混乱的大背景下 除金融 利息及发放工资 甚至无钱付电费 导致停产 消 机构和实力雄厚的大国企吃香喝辣之外 大多数企 息传出后 发生挤兑 高的房产用以抵债 车子被 业将体会年关难过的酸楚滋味 抵押 人也被挟持 拘禁并遭到暴力威胁 据传欠 本文拟把一般企业家年关面临的商业法律风险 款金额高达数千万至1个亿 虽然高永久声称不会破 拦路虎 捡大的搬出来几个 给大家看看 以便有 产 要坚持下去 但对其一家 对虎牌链条厂的员 能力的三碗之后打虎上山 体弱多病的暂避风头 工以及债权人而言 这个年显然不好过 绕道而行 一 资金链风险 18 风险按大类简而列之 至少可以包括 债务融资风 虎牌链条厂及高永久的故事 只是近年来民 营企业因资金链断裂而致崩溃的众多案例的一个缩 影 现金流是企业的血液 资金链风险是企业年关 2012年12月11日的 21世纪经济报道 有这样 面临的第一大风险 而且往往演变为剧烈的风险事 一篇报道 湖北虎牌链条厂8年民间借贷链断裂 债 故 下述几种风险形式 极易对资金链造成冲击 主绑架法人代表 描述的是湖北一家链条及五金 甚至导致资金链的断裂 制品公司 曾是国有企业 后来资不抵债 被高永 1 融资风险 久及其妻于2005年以400万元的价格买下 其中部 如果有人耐心读 我甚至愿意把融资风险写 分资金来源是民间借贷 后来在以土地厂房抵押取 成一本书 绝不因循前人 或坐而论道 这些融资 定的公众手中募集资金 集资者有可能是捏造项目 恭喜你 你都学会抢答了 为了解决企业融资 或盈利能力 自始就还不起或压根没打算还 在非 难问题 不少企业引入了连环互保机制 即一家企 法集资格局没被拆穿之前 用新募资金偿还前募资 业贷款 同时有几家企业为其提供担保 因为一般 金之利息 周而复始 直到资金黑洞难以弥补 于 担保企业对债务承担的是连带责任 当借款企业无 是轰然坍塌 融资人 资金提供人甚至资金中介同 能力偿债时 银行等放款人就要求担保企业偿债 受其害 以至万劫不复 此举可能导致经营良好的企业 因担保不慎而致资 因市场资金供给不平衡 以及快速致富心理 金链断裂甚至关门歇业 因为担保而深陷财务危机 作祟等缘由 万里神州地下金融暗流涌动 高利贷 的案例不在少数 媒体上也多有报道 有兴趣的可 和非法集资行为极为普遍 高利贷本应是企业为救 以到百度里谷歌一下 急不得已而为之的过桥贷款 是其无奈之下的短期 3 投资风险 行为 要义在于能不借尽量不借 借时一定量力而 市场有风险 投资需谨慎 这绝不仅是股市的 行 用好立即归还 然而 不少企业家把高利贷误 广告语 在经济环境恶劣的情况下 投资人一定要 当作是娘家的钱长期使用 不评估自己的盈利水平 慎选投资目标 甚至要聘请专业人士做好调查 评 和偿债能力 或者带有买彩票心理的赌博性质 赌 估其投资回报能力 甚至采取必要的担保方式 以 房地产开发完毕后有暴利 赌煤矿金矿稀土矿开采 免投资损失乃至血本无归 后会巨富 赌垫资生产建设完毕后会有大笔资金回 特别值得一提的是高利贷的放款者 居间人 笼 然而 人生不如意事十有八九 在高利贷领域 资金提供人 如前所述 这种冀得高利的民间金融 尤其如此 与其愿望相反 使用高利贷者看到的场 活动 因终端利率畸高 导致融资企业不堪重负 景往往是 房地产开发碰到钉子户 拿不到预售许 其只好破罐破摔 要么破产 要么跑路 投资即付 可证 房地产市场调控房子卖不出去 采矿取不到 诸东流 而参与到非法集资中的资金提供人 企 许可证 开始经营后产能有限 销售不力 或者干 业 更是往往要面临资金有去无回的尴尬境地 脆被政府强势收回 垫资生产完毕后对方不提货 4 账款回收风险 不付款 因为他的资金链也崩断而后跑路了 前不久 镇江某造船厂破产 导致众多客户货 高利贷风险事故层出不穷 温州及温州之外 款无法收回 不少企业受此牵连而面临倒闭 的老板仍在接二连三跑路 鄂尔多斯新城早已成为 因为赊销或供货 提供服务的合同账款 因为 空城 借钱难还者被人追债追杀 只好变卖家产 经济不景气 对方资信能力甚至蓄意诈骗等情形 妻离子散 玩失踪 跳楼 再看非法集资 非法集 面临回收不能的风险 此种情况在年关将至时 大 资者不仅在短暂的奢华之后家财散尽 更要面临牢 家手头都紧 有多发趋势 狱之灾 甚至命丧黄泉 近年来 几乎每天的财经 这就要求企业在平时做好合同风险管理 签约 19

12 法律风险管理 前资信调查 签约后及时履约 保存证据 履行中 可 不依规矩 不成方圆 当经营环境 企业结构 及时预警 跟踪 对方违约时及时催告处理 对确 关注 这方面已然有诸多案例 章程 股东协议对公司治理机制做出明确约定 尤 发生变化时 可以相应调整变动人力资源结构 但 何以中国会成为贿赂的温床 何以在商业经 其是权力分配 三层架构 重大事项表决机制 以 有赖账嫌疑的 应当聘请律师协助固定证据 做好 必须依法循序进行 比如 给出法定或约定的解约 济领域几乎陷入 人人必贿 无贿不行 的潜 及公司僵局的预防和化解机制 二则要在出现公司 财产保全 再通过压力谈判或诉讼仲裁以维护己方 理由 友好协商 给予补偿 好聚好散 这就要求 规则怪圈 这里有传统文化基因 也有制度环境温 治理问题时 尊重契约精神 以谈判代兵戈 借助 利益 切莫等到对方人走茶凉时才想起还有账款未 在签订劳动合同时对未来可能发生的变故做出预 床 有资源垄断之弊 有企业生存之艰 有上行下 法律专业人士 制订破解策略 搭建和解平台 寻 收回 估 以免辞聘员工时因依据不足陷于被动 效之风 有唯我独醒之难 实在的话说 在现实语 找各方都能接受的平衡点 并在危机化解后 勿忘 同时 人是一个企业最可宝贵的资源 如果今 境下 我实难对身陷贿赂 尤其是行贿 漩涡的企 前车之鉴 及时完善公司治理制度 因为订货方的给付能力下降 或者第三方违 天因为市场不景气就无原则解聘 可能导致人才流 业家口诛笔伐 然而想提醒的是 再难也不可以身 约 导致订货后怠收 不收 以致生产方积压库 失到竞争对手那里 如果明天市场好了再招聘 可 试法 金钱诚可爱 自由价更高 而对于位高权重 存 无法变现 如果是劳动密集型企业或者是大宗 能因竞争激烈而找不到合适的人才 由此可见 企 者 一定要及时自省 莫因小失大 自误前程 其 年年难过还得过 今年过完看明年 面对悲 业应当提前做好发展战略规划 并对市场演变情况 实如果每一个人对净化环境都承担那么一点点的责 催的现实 保持乐观的精神 虽然有宏观的社会大 尽可能做出预判 安排好人才自聘还是外包之间的 任 自觉抵制不良风气 这环境也就慢慢变好 商 环境制约因素 包括政府失位 资源分配不均 市 组合比例 减少在用人方面的大幅波动 支持企业 业竞争就会在一个相对公平的环境中进行 亦将极 场规则不明 法治精神不倡等 但社会正是由人构 的有序发展 大地减少企业发展的隐性成本 不错 正如哲言所 成的 正如洗手间常见的广告标语 个人前进一小 述 你光明 中国便不黑暗 步 社会文明一大步 每个人改变一点点 将会带 5 订货怠收风险 商品订购 比如服装 玩具 船舶 则可能对生产 企业的资金链带来致使打击 有看官说到 郑律师你莫要站着说话不腰疼 我们要做生意 我们要维持生计 没有钱登时倒 闭 有了钱也可博个机会 对此批评 我亦深以为 然 但在见多了企业资金链断裂的悲剧之后 我仍 三 商业贿赂风险 然想给出善良的建议 商业王国中 的确是机会与 如果说在中华大地上 在企业经营过程中 有 风险并存 企业家有时就是冒险家 他游走在风险 无数定时炸弹已经或等待引爆 那么一定非商业贿 之中以期发掘金矿 赂莫属 但我相信 好的企业家绝不仅仅是冒险家 也 是优秀的风险管理者 在谋生 赚钱时应使风险始 如果说按密集程度区间列出年度排行榜 那么 春节期间一定会拔得头筹 四 公司治理风险 结语 来社会的大改变 冰冻三尺非一日之寒 企业经营的风险积聚 因资金链紧张 断裂 因经济下行环境下调整 尤其是在年前的集中爆发 并不是一朝一夕形成 发展战略无法达成共识 因谋求在公司的控制地位 的 有时也难以一朝一夕解决 曾几何时 马无夜 或话语权的多少 因分红还是不分红 分的多还是 草不肥 人无横财不富此等中国哲学观 在现今喧 少 因裁员还是不裁员 裁谁不裁谁 关键岗位用 嚣浮燥 一切向钱看 赚大钱 赚快钱 赚不该赚 终处于可控状态 商业毕竟不是赌博 且莫因小失 网上流传一个帖子 谁过年在给领导送礼 谁不用谁 因过年送礼还是不送礼 送给谁 送多 的钱的现实环境下 越发所向披靡 然而 血的教 大 风险底线是切莫走上犯罪道路 因为你是做生 列出了几类送礼的人群 其实每年因为贿赂而落马 少 等等诸多原因 均可能导致股东之间 董事 训证明 只顾眼前不管长远 只看到白花花钞票的 意不是混黑社会 要重视风险 你是做生意不是混 的企业家和管理者不可胜数 比如原国开行副行长 之间发生争议 在股东与公司实际控制者 经营管 诱惑 看不到陷阱和牢笼就在身边的人显然是短 江湖 何必一定要挣刀口舔血的钱 非得不是你死 王益 中石化总经理陈同海等等 而贿赂又包括两 理层 之间发生冲突 引发公司治理风险 导致无 视 弱智的 就是我活 做好商业规划 未雨绸缪 稳健经营 类情况 受贿和行贿 就受贿来说 不仅包括国有 法有效召开董事会 股东会 严重影响公司的正常 多行坦途 少走钢丝是正道 企业内的有权者 也包括民企 因为现在的刑法有 经营 甚至演变成公司僵局 因此 在注意化解年关风险 平稳度过危机之 后 我仍然奉劝企业家们莫急功近利 不要一心渴 个 非国家工作人员受贿罪 现在的趋势时贿赂 公司僵局是企业的恶性肿瘤 一旦出现 轻则 望做个虎口夺食 刀口舔血的剑客 宝剑锋自磨砺 金额越来越高 每年因为贪污受贿而判死刑 无期 企业全方位受损 股东元气大伤 重则连年斗争不 出 梅花香自苦寒来 天道酬勤是铁律 即使在中 徒刑的都不在少数 断 企业关停 财产耗尽 企业家及管理者一蹶不 国 投机而长生不死者极为罕见 与受贿相比 一个与更多企业尤其是民企相关 振或身陷囹圄 联的趋势是 行贿追责 其实刑法上早有行贿罪 如何减少 避免公司治理风险 一则要打破国 还有个 对公司 企业人员行贿罪 只是行贿者 人重情义 实则是爱面子 不重契约的习惯 通过 最后 我想引用 中庸 里的一句话供企业家 朋友们批判使用 君子居易以俟命 小人行险以 侥幸 君子爱财 取之有道 信哉斯言 多有不得已情由被刑侦部门和司法机关 体察 责任编辑 或者作为揭发受贿犯罪的 污点证人 被网开一 面 然而 最近连续发生的一些行贿被判罚的案件 表明 国家越来越重视在打击受贿犯罪的同时 打 击行贿犯罪 因为这是一体两面的问题 比如 上 市公司联信永益连续两届董事长 总经理因为涉嫌 二 人力资源风险 20 单位行贿被刑拘 粤北首富民营企业家朱思宜因行 因为市场需求萎缩 或经营不善 或前期过度 贿被判16年等等 显然这个问题值得所有企业 尤 扩张所致 不少企业纷纷裁员 调岗 欠薪 导致 其是民企关注 因为作为无权无势的民企 在以往 人力资源风险加剧 如去年酷六网突然裁员引发的 若想非法获得订单和利益 扮演的多是行贿者的角 剧烈冲突 以及美的电器之大规模裁员风波 色 同时亦应当关注 在年关盛行的送礼 可能缘 作为企业 能不能裁员 调岗 减薪 答曰 自中国千年以降的传统文化 但仍然可能在案发时 可 那么能不能非法裁员 调岗 减薪 答曰 不 被界定为贿赂 这一变化深值送礼人和收礼人共同 邱娟 作者简介 郑志 大成律师事务所上海办公室律师 华东政法大学法学硕士 上海市第四届优秀青年律师 大成上海分所公司治理专业团队秘书长 上海法学会金 融法研究会委员 光大保德信基金管理公司独立董事 风险管理委员会专家委员 中国农业银行私人银行部 海通 证券资产管理公司法律顾问 公司治理系列专题论坛 发起人及主讲人 专业领域 公司收购 兼并与重组 银行与金融 21

13 法律风险管理 浅谈企业刑事法律风险防范的重要性 许昔龙 演讲背景 企业家最大的法律风险 不在于商业风险 而是在于刑事法律风险 企业的核心人物一旦涉及 到刑事法律风险 不仅经济蒙受巨大损失 而且面临牢狱之灾 人身自由难以得到保障 部分企业家 的刑事法律风险防范意识非常薄弱 急需律师对其加强相关基础认知 刑事律师应该转变观念 将刑 事专业法律服务非诉讼化 实行事前刑事法律风险防范 积极研发企业法律服务新产品 赋予企业法 律服务新内涵 主 题 词 企业 刑事法律风险 防范 重视的话 本是不应该发生的案子 一个企业最大的风险是什么 相信多数人会 为涉嫌犯罪的人提供会见 阅卷 出庭辩护 申诉 认为 身在商海的企业家面临的最大风险是商业风 等工作 企业的并购 重组 上市等法律顾问工作 险 但在我看来 一个企业最大的风险莫过于刑事 与刑事律师是八竿子打不着的事 同时由于目前刑 法律风险 企业的核心人物一旦锒铛入狱 给整个 事律师执业环境堪忧 收费相对不高 有的人对刑 企业带来的将是灭顶之灾 对于一个商人来讲 斥 事业务望而生畏 有人自命清高 不屑于做刑事业 巨资投资项目 是否能盈利 其事前会经过详细的 务 更有个别以 大律师 自居的人连其本人都无 论证 对商业风险也会充分的评估 假使生意上出 刑事法律常识 在为企业提供法律服务过程中涉 现巨大亏损 这些商界强人还是有自信东山再起 嫌犯罪 就遑论为所服务的企业提供相应优质的服 换句话说 企业家对商业风险通常能够预见甚至控 务了 这已有诸多的实例为证 在业外人看来 刑 制 至于是否会引发牢狱之灾 则是很多人没有想 事法律问题非常遥远 平时不愿意接触刑事律师 过的 部分人在取得商业上的成功后 身上往往兼 尽可能避而远之 只有等到出事的时候才找刑事律 具人大代表 政协委员等头衔 与各级政府官员称 师 而这个时候的需求更多是找一个神通广大的刑 兄道弟 甚至结成利益共同体 在一定的范围内可 事律师去 捞人 看重的是这个刑事律师与司法 以呼风唤雨 左右逢源 不存在无法摆平的事情 机关的人脉关系及该律师对案件结果所做的承诺 在他们看来 牢狱之灾永远是发生在别人身上的 忽视了对刑事律师专业素养的要求 业内外对刑事 事 连想它都觉得晦气 律师的 偏见 导致刑事法律服务局限于企业出 我近年来为众多成功的企业家涉嫌刑事犯罪 22 事后的 救济 提供法庭辩护工作 发现他们的共同点是 没有任 如何转变观念 将刑事专业法律服务非诉讼 何刑事法律风险防范意识 更令人遗憾的是 他们 化 事前实行刑事法律风险防范 积极研发企业法 花巨资请的法律顾问 甚至没有为其提供有效的刑 律服务新产品 赋予企业法律服务新内涵 这应引 事法律风险防范服务 一方面是需方无意识 另一 起业界的重视 我今年办理了两起企业高管涉嫌职 方面是供方无服务 我想造成这一现象是有深刻原 务侵占的案子 谨用这两个实例来说明律师进行有 因的 主要还是观念的问题 在行业内 很多人认 效刑事法律风险防范的重要性 在我看来 如果这 为刑事辩护只是一种传统的诉讼业务罢了 主要是 两家企业外聘的法律顾问对刑事法律风险有足够的 所对我说 其对涉嫌职务侵占罪百思不得其解 他 其中一起案情是这样的 北京某家高科技企业 说就此事专门聘请了多位律师进行论证 与大股东 的几位高管同时也是该公司的小股东 受大股东之 谈判 协议签署等全过程均有律师参与其中 其夫 托经营整个企业 大股东并不参加企业日常的具体 人也是一位曾去美国进修回来的律师 包括她夫人 运作活动 在经营过程中 因种种原因几位高管与 在内其聘请的所有律师 均说此事不会构成职务侵 大股东发生了矛盾 高管们认为自己作为小股东 占罪 理由是原来的侵占行为已经民事协议化了 在一些权益上被大股东欺侮了 血气方刚的他们一 不履行协议的理由是对方违约在先 现在只是平等 商量 决定利用分别掌管公司各个主要部门的职务 主体之间的民事纠纷 如果知道这有可能演变成刑 便利 将自认为失去的权益找补回来 于是他们利 事犯罪 打死也不会为了几百万元铤而走险的 一 用公司对外回收货款之机 将本应回归公司账户的 个专业的刑事律师均知道 事后的协议只是公司内 1000多万元资金 收到他们自己控制的公司名下 部对几位高管职务侵占既遂后的一种权宜之计 如 随后以各种名义转出 几个人进行了私分 这是典 果满足了大股东的赔偿要求 大股东是不会去报案 型的职务侵占 几位高管的行为被大股东发现后 的 因为这几位高管均名校毕业 是技术型人才 大股东要追究高管们的法律责任 经过多轮谈判 公司的发展还得依赖他们 指控犯罪并不是大股东的 几位高管愿意将所私分的款项返还公司并与大股 初衷 法律顾问在事后的赔偿谅解协议有意设定了大 东达成赔偿谅解协议 协议约定 几位高管仍然留 股东一方开增值税发票的义务 其实这样的设置于法 任 赔偿款分期支付 每支付一笔 大股东一方出 无据的 因为赔偿款支付并不是开增值税发票的范 具相应数额的增值税发票 但几位高管在达成该协 围 对方自然也没有法定的义务去开增值税发票 如 议后 心里又感觉不平衡 于是找理由不想支付最 果在履行赔偿协议环节有足够的刑事法律风险提示 后的一笔300多万元赔偿款 原因是他们发现大股东 避免侥幸心理 本案的悲剧是可以避免的 在他们支付前期赔偿款后并没有在约定的时间内出 另一起职务侵占案是去年年底时 一个高新 具增值税发票 就以大股东违约在先为由 不再支 企业的大股东 法定代表人 总经理张某 为了应 付余款 这下可激怒了大股东一方 向北京市公安 付各种应酬 将一笔政府奖励给企业的专利预警项 局以职务侵占罪为由举报几位公司高管 于是几位 目资金人民币45万元直接打入其个人账户 该笔资 涉案高管均以职务侵占为由被采取强制措施 我为 金最终的去向是被其夫人转走用于购买银行理财产 其中一位主要高管提供辩护工作 这位高管在看守 品 不久张某与其他两位股东因企业发展方向问题 23

14 法律风险管理 产生矛盾 其他两位股东在查账时发现一笔45万元 为可以与其家人对公司享有的债权相抵 如果张某 的资金没有入账 对张某提出质疑 张某咨询其法 能充分意识到自己在刑事法律上的风险 在谈判时 律顾问后自信地认为其是大股东 法定代表人 有 放弃部分权利适当退让 促成谈判结果 完全可以 灵活使用资金的权利 况且年终应酬是为了企业的 规避沦为阶下囚的风险 当然 在本案中张某的法 公务之需 这样做是正当行使总经理的职权 更何 律顾问也是失职的 况 公司因经营缺少资金 多次与其家人签署借款 目前 这两起案件在向法院提起公诉之前被 协议 现公司尚欠其家人共计100多万元 就算是有 暂做取保候审处理 但是他们已经为此付出了一年 什么问题 也可以与100多万元债权做部分相抵 此 左右自由的代价 他们为了争取宽大处理 为了得 后 几位股东多次就公司管理权 45万元的问题等 到对方的一纸谅解 不得已放弃在企业中的股份 进行谈判 均不欢而散 两位股东使出杀手锏 以 只能将亲手打造的企业几乎是无条件地拱手让于他 张某涉嫌职务侵占45万元为由向公安机关举报 张 人 令人扼腕叹息 某以涉嫌职务侵占罪被采取强制措施 张某所提的 每个鲜活的案例都是一本令人深思的教课书 理由似乎符合情理 但是尽管其在当初将45万元转 做实业的人并不想故意触犯刑事法律 作为律师 入个人名下是出于公务消费之需的动机 但该款的 我们有责任提醒客户潜在的刑事法律风险 律师犹 实际去向却不能证明是用于公司消费 尽管其家人 如医生 上医治未病之病 因此作为一个企业 做 对公司享有100多万元的债权 但这些债权均有相关 好刑事法律风险的防范有时比商业风险防范更重 协议来约定双方的权利与义务 张某个人利用职务 要 作为业界人士 在实务中要主动推进刑事法律 便利转走的45万元是属于公司财产 在其他两位股 风险工作 传播刑事法律风险防范理念 这样做不 东不知情 不同意 也没有履行相关财务支出手续 仅利益企业 同时也是开辟法律服务领域的新途 的前提下 实质上侵害了公司财产所有权 这行为 径 企业法律风险 管理实务操作经验分享与 业务拓展前景展望 大成20周年所庆分论坛纪实 时 间 2012年11月17日上午 地 点 北京市小汤山九华山庄 主办部门 大成律师事务所北京办公室公司部 国企部 一 企业法律风险管理 市场拓展篇 高美丽 我们今年的主题是企业的法律风险管理 大家一定有感觉 无论是在企业 界还是律师行业 这个话题现在越来越被关注和重视 从我自己本身的工作经历来看 06年的法律风险管理项目还是紧紧围绕国企和大型的企业来开展 随着 法律风险国家 标准 即2012年2月1日 国家标准化管理委员会颁布并实施的 企业法律风险管理指 也是符合职务侵占罪特征的 不能单方想当然地认 责任编辑 李彦霏 南 的颁布 现在私营企业和小型企业也越来越关注这个话题 市场接受程度也非常 高 但是我们不得不承认 比起其他的律师常规业务 这个业务还是一个新生的事物 新 生事物要被整个市场接受 我们内部团队就要有一个更加专业化的提升 这个也需要一个 过程 而客观来看 不管是企业还是律师行业 目前都在经历着这个过程 我们今天的嘉 作者简介 宾 不仅在实务方面更有经验 在市场开拓方面更是各怀绝技 接下来我们主要是围绕 企业法律风险管理市场开拓 的主题 请各位律师与大家进行沟通与交流 介绍一下市 许昔龙 场开拓方面的心得 请闫律师与我们分享一下 在开拓市场方面 律师会面临哪些问题 大成律师事务所北京办公室律师 高级合伙人 跟客户交流的时候有哪些好的建议和方法 中国政法大学诉讼法学研究生 2010年荣获 北京市百名优秀刑辩律师 称号 长期钻研刑事业 务 为多起全国性特 重大刑事案件的主要被告人出庭担任辩护人 有诸多成功辩护案件 经办的部 分典型案例有 黄光裕内幕交易案 2009年 重庆扫黑风暴 之江某涉黑案 2008年度十大典型案 件 之 万里大造林 非法经营案 亿霖林业 非法经营案等 专业领域 刑事 闫丽萍 我们做法律风险管理是在解决一些 惯性的 困境 如果我们能够帮助企 业解决一些传统的困境 我们就有实际的价值 有一位企业家曾经说过 过去的竞争是 成本竞争 今天的竞争是技术竞争 明天的竞争就是风险管理竞争 也就是说企业不出 错或少出错就有竞争力 风险管理起源于美国的 萨班斯法案 Sarbanes-Oxley Act 2000年安然事件 导致了很多大公司倒台 美国为了规范资本市场就出台了一部 萨班斯 法案 这部法案实际上就是从法律的角度对企业的法律风险进行了规范 之后风险管理 应运而生 它解决了传统企业法律管理的滞后性 偶然性 将风险管理前置到企业的业务 流程中 制定了一套系统的防范机制 标准化规范 摆脱对个人经验的依赖 也就是说企 业如果没有经验丰富的法律顾问 但制定了一套完整的法律风险管理机制 即使年轻的法 律顾问也能够操作 这就是法律风险管理的实质 目前虽然真正的发展也就十几年的时 间 但是这块大蛋糕市场很大 因为一切随着国际经济 交易规则日益复杂化 企业需要 将法律风险管理前置 建立这么一套系统 但是欧美国家比较重视这一块儿 我前一段时 间去了美国 跟一些大公司交流 他们普遍都有法律风险管理部 他们对法律风险管理的 投入差不多占企业收入的1% 但是我们国家对这方面的投入很少 大概也就0.02% 也就 是说欧美国家是我们国家的50倍 虽然中国投入少 但是已经引起重视 法律服务市场经 历了3个高潮 第一次是九十年代初企业上市 第二次是九十年代的国企改制 第三次就 24 25

15 法律风险管理 是风险管理 很多人已经开始注意到并且要占领这块儿市场 但怎么占领 前提是我们要 打破一些传统法律服务工作的困境 你只有把惯性的思维打破 我们将先进的法律风险管 理理念灌输给企业 企业才能接受我们这套东西 否则他们是无法接受的 结合我前期拓展的经验 我认为拓展法律风险市场我们要解决五个困境 也就是企业 高美丽 提到 国有企业 我想徐律师是很有发言权的 在过去在国企改制业务 中 徐律师起到了非常大的推动作用 法律风险防控是央企最先提出来的要求 伴随着央 企的做强做大 我们自己的业务如何进一步做强做大 面临的五个难题 一 传统的法律工作是解决个别事件 无法全面系统地了解企业究竟面 临什么样的法律风险 我们的企业法律风险管理就要为企业建立一套完整的识别系统 要 解决风险先要识别和认识 第二个是传统的法律工作只解决具体 偶然的事情 法律风险 防控就要解决如何将法律工作嵌入到企业的日常管理流程当中 实现对风险的过程控制 徐永前 我说两点 第一点是以国企改制为例 谈一谈我们大成是如何做到并一直 第三个困境传统的法律工作是法务部门在协调 即使付出再多努力 也无法系统解决法律 保持龙头老大的地位 然后再说 大成律师应该如何把法律风险管理做到龙头老大的地位 风险问题 所以法律风险管理就亟需要公司企业各个部门的参与 第四个困境如何与企业 十五届三中全会刚刚召开的时候 通过了一个 关于国有企业发展若干重要问题决定 的业务发展相适应 我们在很多企业谈风险管理的时候 很多老总就说 我只有冒险才能 我们就找到了改制重组作为当时国有企业战略性调整的切入点 我们在十六大之前有一个 赚到钱 如果我们搞法律风险管理的话 不去冒险我们业务拓展就受影响 这个不能做 课题报告 王岐山担任国务院体改办主任的时候他主持的 国有资产管理体制改革课题 那个不能做 我们还怎么赚钱 所以法律风险管理必须给予企业业务一定的发展空间 第 组 当时第一个子课题就是 产权制度与国有资产管理改革 我有幸担任副组长 五个困境是 传统的法律工作严重依赖法律顾问的个人素质 一方面增加用人成本 另一 十六大采纳了课题成果 就成立了三级国资管理机构 我们又深入介入了关于国企改革的 方面加大了企业法律事务的不确定性 而法律风险管理必须帮助企业摆脱对法律顾问个人 一些法规和规章的制定 特别是鲁哈达律师深入参与了 国有资产法 的制定 我也是代 素质的依赖 表全国律协向全国人大法工委提交了六个民间稿中唯一一个律师的民间稿 所以通过一系 列参与法规制定和课题 就在圈里的影响日益扩大 特别是我们有个操作团队 同时还有 个关于国企改革的 演讲梦之队 当时全国各地各个论坛上讲这个问题的十有八九是大 徐文萍 我接着说一下对拓展业务的一个小看法 我今年承办了一个煤炭工程总承 成律师 先宣传出去 下一步操作团队再跟上 这个业务就上来了 包类企业的法律风险防控项目 我之前为这个客户提供常年法律顾问 合作时间已经超过 总结来说 第一 要深度介入标准及相关法规的制定 第二 要有一个演讲团队 宣 五年 对公司及股东情况非常了解 客户不是上市公司也不是国有企业 是一个民营企 传的团队 第三 有一个专业且有力的操作团队 一旦有业务马上就能够跟进 我认为法 业 处在高速发展之后的管理提升期 企业在管理上有一个自身的需求 就是说 整个管 律风险防控呈现了一个非常好的态势 我在全国律协里面主持法律风险标准制定 很快就 理方面的教育和持续控制风险 它已经有这个内在的需求 在这种情况下我就去在和客户 会成为全国律师的标准 下一步我们的定位把企业法律风险管理做成一个核心业务 为中 的进场培训中 灌输企业法律风险管理的理念 客户同事 介绍了我们所其他律师刚完成 国律师界发展提供法律支持 可以说 我们在开发方面前途是非常光明的 的城建集团常年法律风险防控项目 客户认为他们和城建集团的业务模式差不多 要不也 给我们做一下 这样的话就谈成了这一单 其实 我们的常年顾问单位就是我们非常宝贵 的资源 也是我们拓展业务的一个方向 高美丽 听说苏秀芬律师最近刚做了一个电厂的企业法律风险管理项目 我们听一 听她是如何拿到这个项目的 高美丽 刚才闫律师说 开拓业务当中有很多难题 我们需要改变做业务的很多惯 性 这对我们做业务很重要 下面我们有请纪敏律师 她接触了大量客户 请问纪敏律 师 我们目前开发新客户的重点在哪里呢 苏秀芬 我在去年完成了一个企业全面法律风险防控体系的项目 这个项目在贵 纪敏 我先介绍两个情况 首先 大型央企法律风险防控体系的工作基本完成了 我在03年加入大成 之后配合徐永前律师接触了很多央企的一级公司 03 04年的时候我 26 州 是贵州一家电厂 那么下面我结合这次获得业务机会的经历 来谈一谈如何拓展法律 风险防控的业务 们接触的中国石油 中国航空 当时他们已经在做法律风险控制体系的工作 也就是说 首先 我为什么会跑到贵州的电厂去做风险防控体系项目呢 因为我前年应一家培训 目前这些大型央企内部的企业风险防控系统已经经过了一轮甚至是数轮的梳理 第二 总 机构的邀请去给贵州的这家电厂做了一个合同的法律风险防范体系的培训 在这个培训方 所的法律风险服务产品相对于地方企业来说是非常完整和领先的 我在做这项业务中 不 面我给企业讲了很多风险方面的案例 首先让企业对我们律师在企业风险管理中的重要性 仅跟境外的机构 麦肯锡工作过 也跟境内机构合作过 我的感觉是我们工作的成熟度 有一个认知 也许是赶不上麦肯锡 因为麦肯锡有非常多比较完备的模型 但是跟境内机构相比是很有 第二 我认为 我们的目标市场目前来讲应该是集中于大型国企和上市企业 因为 优势的 而且我们的收费也就在百万左右 而咨询机构的收费基本是在千万起 这样的资 这两种公司有相应法律风险防控的政策规定 例如上市公司有一个全面风险内控体系的要 费标准对地方企业是有相当吸引力的所以 我认为我们接下来法律风险控制的工作重点应 求 必须要完成 而且是有时间段的 但是我们的律师在这块业务的挖掘上面会碰到两大 该是地方的大型国有企业 障碍 第一是咨询机构在跟我们抢 为什么咨询机构能报价几百万上千万 人家能接受 27

16 法律风险管理 为什么我们报价一百万左右 人家不能接受 我介绍一下我们厦门的市场 我老公也在一 郑志 第一 法律风险管理的目标市场问题 因为大家都谈风险管理 现在渐渐这 家上市公司工作 他们公司在做全面风险防控体系这块业务的时候他们请了一家咨询机 个词用得有些滥 它的确存在潜在巨大的市场 但实际上对于很多民营企业 这一块儿业 构 他们没有请律所 这家咨询机构的老板是厦门大学的企业管理系的教授 因为他个人 务对他来说不是刚性需求 所以你如何把产品卖给他 这个问题值得思考 第二 我们前 在做企业管理 对企业管理方面有一定的经验 相对来讲老板对他就会有一定的信任 认 几年重点在做技术性工作 组织系统的专业研究 刊发了电子期刊 组织系列论坛 事务 为他懂得企业管理的方方面面 第二个障碍是会计师事务所 完成全面风险防控体系里面 所内小型论坛大概有10场左右 2周前 在上海组织了一次家族企业的法律风险论坛 这 必须要有会计师事务所出具的报告 因为这也是证监会的要求 他们要多少钱 企业都能 也是我们这几年成果的展示 中间也做了一些案例 我讲一下这些案子是怎么来的 第一 接受 国企的规定里面 会计师事务所的报告是强制的 所以他们愿意掏钱 但是 律师 个房地产企业做一个公司治理优化 他们是从我们做的宣传主动联系我们 而且不是上海 的报告不是强制的 的 第二个是一个上海的央企 他们一开始是参加我们的论坛 先聘请我们做法律顾问 那么我们如何来介入这块市场 刚开始我讲的电厂 还有中移动一些垄断企业 他们 然后现在在配合他们的母公司做法律风险管理 这些企业是有他们专业的要求 例如这家电厂 他是因为国家电网出台了三年法律规划的 我再谈一个失败的案例 一个上市公司委托我们做法律风险管理 5 6家律所和咨询 制度 该制度要求企业完成企业内部的风险防范体系 所以企业也有这块经费 国企的经 公司在竞标 我们律所进入到最后一轮 但最后失败了 因为这个公司从风险管理转向了 费是今年没用完就作废了 就直接上缴上去了 所以他这块钱他必须要用完 所以他就必 做管理咨询 这也就是我马上要讲的第三点 我们目前碰到的困难是 这个企业本身没有 须要做 迫切的需求 他认为只有一个法律风险管理不行 不如做一个全套的风险管理 因此 律 第三 大成要加强网络建设 贵州电厂要启动全面法律风险防控体系这个项目他们就 全面开展搜索 问了他们自己的法律顾问 贵州的律师跟他讲 这种项目只有北京 上 所跟其他管理咨询公司竞争的时候 可能会处于一种劣势 还是要加强研究 建立规则 知识共享 团队作业 海的律师才能做 这个我们做不了 所以他就上网找 他直接到GOOGLE 百度去找 但没有找到大成 而是找到了其他所 但因为一些原因 没有合作 公司领导提示说 你 可以找给我们做培训的苏律师 当时我跟他前期沟通 然后把一些政策流程给他们介绍 他们说可以 后面我们就组成了团队 去完成全面法律风险防控体系的项目 这个项目去 二 企业法律风险管理 实务篇 年通过了他们的验收 刘海屏 第一阶段 我们论坛主要是针对企业法律风险业务的市场开拓及前景做了 一个展望 实际上是在给大家倡导我们有这样一个业务 有这样一个方向 但是在我们大 成所已经有很多律师在这个领域有很好的实践经验 也做了一个前期的带头工作 所以我 高美丽 谢谢苏律师 我自己跟客户接触时 发现有时仅从民事的角度不足以引起 客户特别是国有企业决策层的关注 但是如果你提到企业的刑事法律风险 他们就会警觉 们在第二阶段主要是针对我们在这块业务中的实践操作经验来给大家做一个分享 因此今 天我们有两位有相关经验的律师给大家交流一下自己的心得体会 起来 而且往往会关注两个问题 一个是企业的生存问题 另一个就是负责个人的未来前 途 从现实的角度来说 刑事法律风险 应该是一个企业需要防范的最基础的风险 如果 在未来拓展过程中 可以将民事和刑事法律风险管理很好的结合起来 也许会成为我们大 成在企业法律风险管理业务方面的一个亮点 苏秀芬 首先 大家都知道 法律风险管理主要有两个成果 一个是风险评估报 告 一个是风险防范体系报告 风险评估报告第一个首先要做的工作是尽职调查 没有尽 职调查 风险数据是无从得到的 今天主要是围绕尽职调查这方面介绍一些经验 纪敏 向大家推荐一本书 娄秋琴的 商界警示 企业管理人员不可不知的88种刑 事法律风险 这里面提到 根据同样一种商业行为 主体资格不同结果也不同 如果是 民企就不构成法律风险 如果是国有企业就构成刑事法律风险 从刑法中 娄秋琴律师梳 理了88种这一类罪名 如果大家体系化刚才主持人提到的刑事法律风险话题 可以看一下 这本书 首先在进入企业做风险防范体系的时候 要先做一个培训 让他们知道什么事风险防 范体系 一个大致的概念要告诉他们 第二个 你要告诉他们这个项目完成起来需要他们做什么工作 让他们心中有数 方 便他们提供资料 因为全面法律风险防控是要对企业的各个方面做风险梳理的 所以你要 告诉他们 他们需要配合什么 时间必须要多长 一定要跟他的相关领导人沟通 让他知 道这个事情的重要性 因为像电厂 中移动这样的企业 他们行业内经常有企业管理方面 的评比 他也可以此企业管理方面的科研项目来申报作为一个科研成果 因为我做的这个 项目后来也拿去申报企业管理成果 这个就是说 让他们认识到这个工作的重要性 高美丽 我听说大成所上海办公室成立了一个专门法律风险管理的团队 成立之初 郑志律师介绍了这个团队建立的初衷和想法 现在想问问郑律师 这些年过去了 团队建 设得如何 取得什么成果 中间碰到过什么问题 有何解决好的方法 第三 要进行一个详尽的日程安排 我一般会把我下一周要做的工作提前发电邮给他 们 因为我在厦门 他们在贵州 坐飞机也要有两个多小时 我们都是通过电邮做些前期 工作 把相关的调查 访谈表格以及电厂考察计划安排都列一个详细的清单 给企业的负 责的联络人 让他去安排 企业的联络人一定要对企业非常熟悉 而且最好在企业人缘好 一点 因为尽职调查需要向企业拿资料 有些事情非常麻烦 特别是国企 不像私企为了 28 29

17 法律风险管理 经济利益会动员他的企业人员去配合 相应的尽职调查需要的表单如风险评估项目清单 调查清单这一系列的相应的表单我们自己都要首先制作好 让企业按照表单要求提供相应 刘海屏 谢谢王律师 下面继续咱们的对话环节 的资料 第四 流程问题 我建议大家先从高级的流程做起 比如访谈 先从企业的老板开 始 接下来再找部门的经理 人员进行访谈时会比较容易配合 第五 确定调查重点 逐步展开 进行访谈的时候要有访谈记录 在现场考察的时 候 要有录像录音 访谈的时候要有录音 这些相关的设备要做好 做好证据的保存工 作 风险评估的数据准确性都来源于这些详尽的工作 调查的事项要互相核对 有冲突的 地方 要进行补充调查认定 尽职调查工作一定不能马虎 保证真实性 准确性 但是要 保证它的真实性准确性是很难的 如果在企业内部不能获得准确的数据 我们一定要进行 相应的外围调查 这是一点都不能马虎的 陈丽红 大家好 我的业务主要是在人力资源法律把控和劳动法 仲裁这一块有过一 定的实务经验 今天我想和大家分享一下我在劳动仲裁方面的一些技巧性的操作实务 人力资源法律风险点很多 从员工入职离职 包括薪金发放 合同签订 一系列的过 第六 基本技能和你对企业所在行业的熟悉 是非常关键的 我本身是做大唐电力福 程中都是有法律风险点的 其中任何一个环节没做好都有可能引发劳动仲裁 我们作为企业 建项目的常年法律顾问 所以我对电力行业 从它开始建址 到后期的发电运营 我是很 的法律顾问 首先应当从劳动合同和企业的各项制度来切入 这两块做好了 企业的大的问 熟悉的 所以我做这个电厂项目的全面法律风险防控体系 我知道它的每一个环节 这些 题应该没有了 从劳动合同方面来讲 每个员工要签订书面劳动合同 这个我就不多说了 都是我们相关的律师的基本技能 所以我们要充分结合我们的法律知识 实践经验 来完 第二个就是要充分利用劳动合同补充条款的约定 因为劳动部门一般都要求签订格式劳动合 成全面风险防范体系的建设 谢谢 同 但格式劳动合同有一条是其他条款 是可以和员工做特别约定的条款 我觉得这一块是 企业要把握的 有两点应该写进去的 一个是乙方已经知晓甲方的企业规章制度 对涉及到 自己的权利义务这块已经知晓 第二个是要确定甲乙双方的联系地址 确保所留的地址是有 效的送达地址 涉及到以后可能对劳动者发书面通知 如果他不在公司 你可能就发不出 王金平 我谈一下企业法律风险之合同风险 去 我觉得这两点在劳动者的附带条款中是非常重要的 合同风险总共是三个方面 第一方面是确立企业法律风险在企业法律风险控制中的核 还有要向企业灌输固定期限的劳动合同也不是那么可怕的 它也是可以通过规章制度当 心作用 作为企业法律顾问 我们应当及时发现企业管理活动中的潜在的法律风险 第二 中的解聘条款来解除劳动关系的 规章制度就比较复杂了 它对于企业来说就相当于一部法 个是应当建立和优化制度流程 为风险防范提供有利的内部法律环境 比如建立各项管理 律 对于法律顾问来说 应当充分利用 劳动合同法 以及其他劳动法律赋予地空间 充分 制度 包括重大决策法律认证制度 合同管理制度 授权委托制度 合同范本制定 企业 的细化它 就像司法解释一样 举个例子 劳动合同法 规定六种情况下企业可以开除员 普法教育 对于负责合同管理机构和合同管理人员进行法律风险管理上的培训 其中重点 工 这六种情况法律规定是比较笼统的 这就是我们做文章的地方 比如第一点中哪些情况 是合同法 第三个方面是建立依法协同机制 让企业的合同交易 财务管理 劳动管理等 是不符合录用条件的 这个就需要我们动脑筋 根据企业的一些个性化的需求来做文章 比 都能纳入法制化 规范化的轨道 这里主要要注意严格把控合同签订关 在签订合同时认 如说第二点严重违反企业规章制度的 哪些属于严重 对于规章纪律的处分这一块可以阶梯 真审查签约对象的主体资格和资信能力 最好还要审查合同的所有条款 式的 分为ABC类 对于哪些属于A类 B类 C类企业有个性化的要求 我们要做的就是明 下面谈一下合同行为法律风险的刑事部分 因为风险几乎无处不在 几乎涵盖了企业 细它 规章制度最怕的是对法律的照抄 我看过有些企业是这样的 谢谢大家 运营的全部过程 作为专业律师 我主要把业务方向放在公司的法律顾问和刑事辩护 因 为在国外 公司的首席法律顾问必须是刑事辩护律师 大型公司每年都以经营额的1%作 为法律费用 但是在我们中国 国有企业对刑事问题重视比较多 但是私营企业重视的就 比较少 作为律师 我们除了考虑股东商业法人的风险外 还必须考虑企业的刑事法律风 险 否则我们提供的法律意见可能置企业于犯罪的风口浪尖上 给企业和管理者造成无法 杜继锋 各位同事大家好 有9年的律师工作经验 2011年起开始作工程法在一个世 界500强公司项目上待过五年 有一些经验想跟大家分享一下 弥补的损失 刑法有436个罪名 企业和企业管理者涉及的有一百多个 这个我就不详细 首先 我先提三个观点 这三个观点今天上午都没提到 我想说一下 请大家批评指 展开讲了 这里我主要讲三个 一个是虚报注册资本罪 一个是虚假出资 抽逃注册资金 正 第一个观点是我认为所有的风险都是法律风险 所有风险都可归结为法律风险 第二 罪 最后一个是合同犯罪 个观点 所有的风险管理都是动态的 我们律师不是给客户提供一套规章制度放在那的 企业在经营过程中往往会会涉及到 公司法 合同法 物权法 产品质量 法 侵权责任法 担保法 劳动合同法 等各个方面的单项法律法规 都需要 聘请专业律师进行法律顾问 这里面市场比较大 最后 大成作为专业性的综合性的律师事务所 肯定能以最大的力度维护客户利益 提供专业全面的务实的法律及商务解决方案 我的讲话完了 谢谢 所有的风险管理都需要律师有一个持续的 全过程的伴随过程 第三个我的观点是风险管理有很多要素指标 我认为各个要素指标之间是有轻重缓急 的 控制好主要指标就是好的风险管理 然后这个风险管理的主要指标有三项 就拿我们 工程法来讲 工程建设一定是历史非常悠久的 我不知道法律风险管理概念是哪一年提出 的 但是工程建设领域实际上就是在工程法律风险 在这个行业中我们把法律风险归为5 个要素 以前是4个要素 现在是5个要素 工期 投资 质量 安全 现在还有一个新的 要素 叫HID 就是环境保护方面的概念 我们认为工期控制好了 投资控制住 质量保 30 31

18 法律风险管理 证了 建设过程没有风险 这就是非常成功的工程建设领域的风险控制 我在讲过第三个 一家律所 凭什么我们能够在竞争中胜出 大成能够在企业的招标中脱颖而出 一定是你 观点的时候这几个要素指标之间是有冲突的 比如说 我们的国家核电厂要保证2014年发 实实在在的有东西 现在企业与过去有一个重要差别 就是企业的法务人员 企业的法务 电 现在来不及了 那就必须增加投资增加成本 这样能保证我们2014年发电 那么如果 管理高管往往是法学科班院校出身 要么是律师直接转型过去 因此想像过去那样看两本 2014年发电了就非常成功了 所以不能说我投资没有控制 书一忽悠单就签下来了而且报价很高 这种机会越来越少 客户越来越精明 因此 师父 如何做好风险管理工作 就工程建设企业来讲 我总结了2个产品 我认为两个产品 领进门修行在个人 看到蛋糕的不止咱们大成律师 更不止咱们在座的各位 看到了机会 到拿到这个业务再到把钱收进来 这中间有很长的路要走 认识到了这个方向容易 在咱 对一般的工程建设企业就够了 第一个产品是企业风险管理的制度文本和合同文本 但我要强调这个文本是动态的 标准化的文本 也就是这个文本交给企业 我告诉你不要用 一定要有律师或法律人员参 们如此多的大腕律师的指引下 我们如何深化 锤炼 锻炼我们的能力 这是很重要的一 点 就是说要注重内心的修炼 与了才用 因为我在采购合同给他起草了六七个不同的合同文本 视为不同的货物采购 再一个就是说要系统地去推广和开发 就上半场的高美丽律师说的 做这种风险管理 针对不同的客户不同的产品 不同的工期和工程要求 这个文本条款都需要调整的 不能 项目 可能比作IPO项目更强调团队的力量 因为没有一个律师说 我就是全能 什么都 直接拿文本去用 这个需要律师投入智慧和服务 能做 因为 第一 你能力上不可能覆盖 第二 你时间上不可能覆盖 因此如果要做这 第二个产品是法律风险的预警机制 我们既然制定了那么多规章制度 设置了那么 块业务 第一要有方向 第二要有能力有内功 第三要有团队化 系统地推广和开发 在 多节点 实际上我们是想通过及时发现法律风险来提出预警 所以我们的风险控制是这样 这方面我们西宁办公室积累了长达十年的经验 我在进入大成之前就是青海省国资委 青 的 比如说我们要求核电项目2014年发电 一个主要的设备安装期是一年的时间 那么企 海省经贸委的法律顾问 一直延续地在做省行政机关的法律顾问 我们的心得是一定要借 业要这个设备要在2013年到位 如果这个设备制造期是一年的时间 那么设备在2012年就 助当地的所在区域的国资平台开展企业的全面风险管理中的法律风险管理 现在对企业风 要开始制造 如果2012年的节点没有控制到位 那么注定后面的节点就要失控 因此风险 险管理有需求的 主力客户群体一个是国企 一个是上市公司 对于西北而言 上市公司 预警机制非常重要 大多数是国有上市公司 如果能在国企和上市公司里取得突破 你在这个区域的影响自然 而然的地建立起来了 也就是说要借助政府的力量 再加上自身强大的团队 这样的话 对于未来的律所所在行政区域的业务推广 会有一个可持续的发展 徐文萍 谢谢 我今天主要分享一下怎么把法律风险流程信息化的问题 在我跟闫 丽萍律师合作的城建集团项目里 闫律师做了非常多的工作 把风险流程表等所有环节的 三 结语 法律风险都形成于类似于字典或词典的一个方式给企业提供 这样的成果虽然体现了我们 做了很多工作 但是对于企业来讲 存在一个落地的问题 怎么使用的问题 因为我本人 时间比我们想象的还要快 非常高兴今天就 法律风险防控 这个主题能够跟这么多同仁有非常好的沟 是学计算的 对信息化有比较天然的敏感 因为这样的东西不是企业最后的成绩 企业一 通 希望在会议之后 大成所的各地办公室之间可以采取各种各样的途径和渠道多多沟通 在这样一个新型 定要落实到企业的OA管理系统里 他的ERP管理系统里 那这样每一个员工在自己的业 的业务领域上取得更大的成就 务流程过程中 所涉及到的法律风险在他的OA管理系统中就能够直接点出来 直接就能 用 同理于合同管理 财务管理这一块 律师所做的工作要怎么体现在客户的日常管理过 责任编辑 邱娟 张颖 程中 另外 这个工作有个非常巨大的好处在于 我们可以将以往的项目经验的东西固定 成为一个产品 一个信息化的产品 这样我们在做其他企业的时候可以复制或移植 刚才 杜律师说了一个非常好的观点 这个法律风险防控产生的产品一定是动态的 而信息化过 程也正是动态地反映了一个企业的动态的过程 这样落地之后 企业就能拿到一个摸得见 看的着的在实践中很有用的东西 这样企业就认为律师的工作值得的 这两个我在作项目 的时候是配套做的 我们的客户是做计算机软件的 这样我们就形成了一种战略合作关 系 他帮我们做软件这个产品 将法律产品软件化 这样就满足了企业对法律文本在实际 操作上的需要 谢谢大家 刘强 感谢徐律师 今天上午我认为企业风险管理防控方面我们也聆听了几位嘉宾 的心得和体会 在开展企业的全面风险管理工作过程中 我们的感受是 首先 要想揽得瓷器活 首先得有金刚钻 而有金刚钻之前更重要的是律师本身的思想的启蒙以及内在的修养 这 是律师有别于其他律师 一个律所有别于其他律所 能够参与竞争并且从竞争中胜出的最 重要的 最后的标准 都说律师神通广大 但是神通广大的律师不止一个 律所也不止这 32 33

19 刑事与民商事法律服务融合 CRIMINAL LAW 内容摘要 现代公司制度的权利设 计和制度安排是以资本为中心展开的 这 就要求贯彻资本多数决原则 资本多数决 原则在公司的实际运行中不可避免地会造 成大股东与中小股东之间的利益冲突 大 股东往往会滥用其控制权损害中小股东的 权益 那么小股东如何保障自己的权利 呢 民法与刑法结合便逐步成为保障小股 东合法权利的必要手段 关 键 词 知情权 刑事 控告 刑事与民商事法律服务融合 Integration of Criminal and Civil Commercial Legal Service 查阅权 民刑结合打胜股东 维权攻坚战 从有限公司司法实践视角切入 李燕青 有限责任公司决策遵循的是 股份多数决 原 知情权纠纷民事诉讼 第二步 聘请会计师查阅公 则 司法实践当中普遍存在的情况是大股东独揽公 司会计账簿 第三步 对大股东 董事 高管进行 司经营大权 把公司当做自己的 家公司 小股 刑事控告 对于个别股东维权案件 可能还需要进 东权益被侵害现象比比皆是 最高人民法院 民事 行股东资格确认民事诉讼 因不属于共性 不再详 案由规定 涉及与公司有关的纠纷共计26个案由 细阐述 绝大部分都可涵盖在股东维权范围内 小股东可以 通过民事诉讼来维护自己的合法权益 但是由于民 事诉讼 谁主张谁举证 的基本举证规则的限制 二 股东知情权纠纷民事诉讼 一 法律依据 实践中处于弱势地位的非控股股东特别是小股东维 公司法 第三十四条 股东有权查阅 复制 权难于上青天 古人云 智者当借力而行 笔者 公司章程 股东会会议记录 董事会会议决议 监 根据近两年对股东维权的研究与实践 探索出一条 事会会议决议和财务会计报告 行之可效的股东维权模式 即 依据法律法规 借 股东可以要求查阅公司会计账簿 股东要求查 助公检法公权力的力量 通过民刑结合的方式 达 阅公司会计账簿的 应当向公司提出书面请求 说 到股东维权之目的 明目的 公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有 一 股东维权关键步骤 一般需经过三个重要步骤 第一步 提起股东 不正当目的 可能损害公司合法利益的 可以拒绝 提供查阅 并应当自股东提出书面请求之日起十五 日内书面答复股东并说明理由 公司拒绝提供查阅 35

20 刑事与民商事法律服务融合 诉要求查阅公司会计账簿的 应具备以下条件 否 时行使该项权利 管理层不得无故拒绝 但从公平 则人民法院不予受理 1 股东向公司提出书面查 理论出发 股东行使查阅权 不应影响公司的正常 阅请求 公司拒绝提供查阅或在收到书面请求之日 经营 因此 从平衡股东和公司利益角度考虑 这 起十五日内未作答复 2 有明确具体的查阅事 些事项可由双方当事人协商确定 协商不成 一般 项 法院会根据查阅年限给予一个合理的期限 2 时间限制问题 股东行使知情权在时间上限制一般存在如下问 题 股东因自身财务知识缺乏 公司财务状况混乱 1 股东可否查阅 复制成为股东之前的公司 资料 此问题存在两种相反观点 笔者持可以查阅 二 股东知情权纠纷注意问题 36 笔者同意第一种观点 公司法 设置股东 1 前置程序问题 提起账簿查阅权前置程序 股东必须向公司递交书 有限责任公司股东要求查阅 复制公司章程 面的请求且说明其目的 对于此目的实践中必须把 股东会会议记录 董事会会议决议 监事会会议决 握四方面 具体 合法 关联 安全 在于既保 议和财务会计报告的 这种权利是不受任何限制 障股东权益受侵犯时有相应的救济途径 也防止股 的 不存在前置程序问题 可随时向法院提起民事 东滥用诉权 维护公司正常的经营 前置程序作为 诉讼 公司法 的强制性规定 必须严格遵守法律规定 但对于有限责任公司股东行使知情权请求查阅 的程序 提起诉讼不能救济前置程序存在的瑕疵 公司会计账簿的 是否应当有诉前前置程序问题 对此 一些地方法院也持此种观点 如 北京市高 实践中有两种不同的意见 1 认为股东在诉前向 级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的指导 公司提出书面申请 说明目的 是诉前前置程序 意见 2008 下文简称北京高法意见 第十三 不经公司内部救济 直接向法院起诉 法院应当不 条 有限责任公司股东未履行 公司法 第三十四 予受理 2 认为股东起诉提出了书面申请且说明 条第2款规定的公司内部救济程序 直接向人民法院 了查阅目的 就视为进行了前置程序 法院可以给 起诉要求形式会计账簿查阅权的 人民法院不予受 公司15日的审查时间 公司如果15日内同意了股东 理 山东省高级人民法院关于审理公司纠纷案 的查阅要求 则可以调解或者撤诉结案 如果公司 件若干问题的意见 试行 2006 下文简称 不同意股东的查阅要求又没有合法的理由的 应当 山东高法意见 第63条第1款 有限责任公司股东起 诉讼时 常要求聘请律师 会计师代为查阅账簿帮 助其行使知情权 此种请求能否得到支持? 一种观点认为 不应允许股东带人查阅有关 情权 有权查阅公司财务会计报告 会计账簿等资 账簿资料等的请求 因为 公司法 规定的是股东 料 但是并未限制该文件的时间范围 公司运营是 查阅 而未规定可以委托他人查阅 委托他人查阅 个持续性过程 公司早期的信息同样关涉股东利 极有可能侵犯公司商业秘密 一种观点认为 可以 益 如果拒绝公司的后续股东查阅 复制加入公司 允许股东委托中介机构来查阅账簿等行使知情权 前的公司信息 可能导致股东获得的相关信息残缺 如委托会计师事务所 因为中介机构一般有职业规 不全 从而减损股东知情权的制度价值 制 对于其受委托的行为可以通过其执业纪律责任 资料 判决支持原告股东的诉讼请求 等原因 无法比对相关会计资料 因此提起知情权 观点 理由 公司法 规定股东享有对公司的知 2 股东退出后能否查阅 复制退出前的公司 的 股东可以请求人民法院要求公司提供查阅 3 股东能否聘请律师 会计师代为行使知情权 问题 等加以约束 司法实践中大多数持同意聘请律师 会计师进 很多股东在退出后又发现公司侵犯其权益的情 行代为查阅的观点 如 北京高法意见 第十七条 况 股东能否行使知情权维护自身权益 司法实践 有限责任公司股东可以委托律师 注册会计师代 中倾向性的观点认为 股东知情权是基于股东的身 为行使公司会计账簿查阅权 司法解释四 征求 份享有的特有权利 股东权利不能与其股东身份相 意见稿 人民法院审理股东知情权纠纷案件 股 分离 股东退出公司导致其丧失股东身份的 其不 东请求委托他人查阅公司有关档案材料的 应说明 再对公司享有股东权 故其请求对公司行使知情权 理由并征得公司同意 公司不同意股东委托的他人 的权利也随之丧失 查阅时 人民法院可以根据公司或者股东的申请指 如 北京高法意见 第十五条 已退出公司 定专业人员查阅 专业人员查阅后向股东出具查阅 的股东对其任股东期间的公司经营 财务情况提起 报告 股东拒绝人民法院指定的 人民法院应通知 知情权诉讼的 因其已不具备股东身份 人民法院 驳回股东委托他人查阅的申请 应裁定不予受理 山东高法意见 第六十四条 4 查阅 理解问题 股东转让股权后要求查阅任股东期间的会计账簿 存在两种不同的观点 第一种观点是被告公司 的 人民法院不予受理 最高法公司法司法解释 持有的观点 认为从字面理解 查阅即 查看 与 四 征求意见稿 公司有证据证明原告起诉时或 阅读 不包括摘抄 复印等 且 公司法 第 者在诉讼中已经不具有公司股东身份的 人民法院 三十四条第一款表述为 股东有权查阅 复制公司 应驳回起诉 上海法院民商事审判问答 之四 章程 股东会会议记录 董事会会议决议 监事会 关于审理股东请求对公司行使知情权纠纷若干问 会议决议和财务会计报告 该条文将查阅 复制 题的问答 下文简称上海高法问答 认为人民 并列 即可证明法律对于 查阅 采取的是字面解 法院应当不予受理 已经受理的 应当裁定驳回原 释 狭义解释 第二款表述为 查阅 会计账簿 告起诉 至于原股东认为公司隐瞒真实经营状况 故对于会计账簿不应包括复制 第二种观点是原告 导致其股权出让价格明显不公的 可依法通过行使 股东持有的观点 认为从立法目的理解 能够使股 撤销权或对公司提起侵权之诉途径解决 东了解相关会计资料以实现股东知情权的手段 单 3 股东行使查阅 复制权是否应有时间限 制 纯的查看 阅读不能到达股东知情权的目的 其具 体方式应做广义解释即包括查看 摘抄 复印 扫 关于原告行使查阅 复制权的时间 从公司法 描 拍照 摄像等 各地法院基本上持第一种观 原理来讲 只要在公司的营业时间内 股东可以随 点 实践中 大多数公司在股东查阅会计账簿时会 37

21 刑事与民商事法律服务融合 派人监视 设置种种障碍 股东通常的应对措施 律关系 出资瑕疵股东未丧失股东身份之前仍享有 是 趁人不备 将关键证据拍照 录像 摘抄等 知情权 如北京高法意见第十四条 股东知情权案 演讲背景 民商事纠纷与 为下一步刑事控告提供证据线索 件中 被告公司以原告股东出资瑕疵为由抗辩的 刑事犯罪在实践中存在混淆的灰 5 查阅会计账簿是否包含原始会计凭证问题 人民法院不予支持 上海高法问答 股东对公司 色地带 主要集中在破坏社会主 股东请求查阅原始会计凭证 一般根据公司章 未履行出资义务 或者未足额履行出资义务 或者 程规定 公司协商同意及其他证据来实现 司法实践中 就股东是否有权查阅会计凭证 的规定履行相应的义务 股东虽然存在出资瑕疵 各地法院判决也不尽一致 一种观点认为 股东通 但在未丧失公司股东身份之前 其仍可按照 公司 过查阅公司账簿了解公司财务状况 而会计账簿登 法 或章程的规定 行使相应的股东权 在股东出 记以会计凭证为依据 因此 公司的具体经营活动 资存在瑕疵的情况下 除非章程或股东与公司之间 只有通过查阅原始凭证才能知晓 另一种观点则认 另有约定 一般不能以股东存在出资瑕疵为由否定 为 会计凭证 会计账簿是两个不同的概念 目 其享有知情权 前 我国 公司法 仅将股东账簿查阅权的对象范 围限定为会计账簿 而未涉及会计凭证 因此 股 义经济秩序罪中 不易区分 大 在公司成立后又抽逃出资的 应当按照 公司法 多数国家特别是大陆法系国家对 于犯罪的本质都强调是对法益 权利的侵犯 而我国将 严重的 社会危害性 列为犯罪本质或犯 罪要件 所以刑事法律风险难以 防范 我国虽然不是判例法国 家 但我们可从统计学角度入 三 聘请律师 会计师查阅会计账簿 手 搜索大量类似案例 寻求更 东账簿查阅权的对象只能是会计账簿 不应扩展到 查阅关键点 好的辩护效果 我们所处的环境 会计凭证 否则不符合 公司法 立法目的 增资 减资 股权转让情况 关联交易情况 资讯还是比较发达的 这或许能 笔者同意第一种观点 而且按照刑民结合的 投资 融资 担保等情况 大股东 高管贪污 职 称为某种意义下的另类辩护技 股东维权方式 查阅会计凭证是我们发现控股股东 务侵占 情况 大股东 高管挪用公款 资金 情 术 及高管犯罪证据的最好方式 部分法院支持此种观 况 大股东虚假出资 抽逃出资情况 逃避缴纳税 点 如 北京高法意见 第十九条 有限责任公司 款情况 犯罪 四 刑事控告 险防范 主题词 民商事纠纷 股东有权查阅的公司会计账簿包括记账凭证和原始 凭证 山东高法意见 第六十三第二款 股东 有权查阅的会计账簿包括记账凭证和原始凭证 根据会计事务所出具的报告 同大股东 高管 最高法司法解释四 征求意见稿 有限责任公司 协商 写控告书 报案材料 到公安 检察院 立 股东起诉请求查阅公司会计账簿及与之相关的原始 案 立案初查期间再次同大股东 高管协商 关于 凭证等会计资料 公司不能提供证据证明股东查阅 刑事控告具体操作本文在此不予详述 目的不正当的 人民法院应裁定由公司提供给股东 五 结语 查阅 6 出资瑕疵的股东有否知情权问题 对于中小股东权利的保护 关系到我国社会的 司法实践中通常情况认为 知情权是股东权 和谐稳定 体现了法律公平 平等的目的 因此 的一项重要权利 出资瑕疵股东负有充实资本的义 必须充分利用民刑结合的手段打胜股东维权攻坚 务 出资充实义务与股东知情权是两个不同的法 战 对中小股东的权利加以更完善的保护 混淆界限 刑事法律 刑事 风 民商事纠纷与刑事犯罪 混淆的法律思考 刑事与民商事法律服务融合 论坛演讲稿 徐 平 各位早安 责任编辑 张志勇 目前流行这样一个说法 即律师服务于客户 特别是企业 的一个正在开发中的服务新产 品是刑事法律风险防范 如果确有其事 这个服务新产品的内容就包括了要为客户清晰界定民 作者简介 李燕青 大成律师事务所北京办公室律师 高级合伙人 法学硕士 毕业于中国政法大学 年度大成律师事务所创先争优模范共产党 员 代理各种诉讼案件1000余起 担任多家机关 企业法律顾问 专业领域 公司股东维权 商事纠纷法律风险和刑事法律风险的边界 但我个人的体会是 在我国现行法律规范下 刑事 犯罪和民商事法律纠纷无论从理论上还是在实践中往往存在混淆的灰色地带 空洞地去讨论这些问题很困 难 不妨看看常常发生的由民商事纠纷转化而来的刑事犯罪案件类型 容易出现民商事纠纷和刑事犯罪混淆的领域首先集中在金融贷款纠纷 合同纠纷上 可能经常出现的 是某个不诚信行为到底属于民商事上的合同欺诈还是刑事犯罪的贷款诈骗 合同诈骗的问题 这是一种情 况 第二种情况是公司所有者或高层管理者的自利行为 如公司资金的不规范使用 是挪用资金犯罪或者职 务侵占犯罪 还是股东借款 前不久 一个中式快餐连锁店 真功夫 就是由股东间控制权和款项争执演 变为到底是不是股东挪用资金犯罪的问题 第三种情况 我们近年经常提到的非法吸收公共存款犯罪和民间 借贷 这二者的区别在哪里 更危险的在于 区别集资诈骗犯罪的客观标准在哪儿 第四就是我们经常碰到 38 39

22 的有瑕疵的土地出让 转让和土地倒卖犯罪 它们 有十类罪 危害国家安全罪 危害公共安全罪 破 没有法益保护但却可以用社会危害性予以描述的犯 法律上无法剖析民商事法律纠纷和刑事犯罪 之间的区别又在哪 还有近年来有关知识产权的争 坏社会主义市场经济秩序罪 侵犯公民人身权利 罪 你如何做到对一个在激烈的市场竞争中希望 这其中的区别 实践中又面临普遍性违法和选择性 执 商标 专利侵权行为和侵犯知识产权犯罪的界 民主权利罪 侵犯财产罪 妨害社会管理秩序罪 开拓市场 生产更好商品 并将商品以最适当的价 执法 在实际操作中 律师应该如何处理 我本人 限又在哪 危害国防利益罪 贪污贿赂罪 渎职罪 军人违反 格销往一切地方的人进行刑事法律风险防范 你如 也很困惑 其实在这个社会中 律师很难做 我们 我不了解别人是否知道这些区别具体在哪儿 职责罪 我们可以看出 民商事纠纷与刑事犯罪产 何对一个很有进取心的人提供法律建议 使他既能 不知道底线标杆在哪里 但正是这种困难 为我们 就我本人而言 在现有的法律规范下 我无法确定 生混淆的案件 大部分都集中在破坏社会主义市场 在不同的市场中进行套利 又摆脱 投机倒把罪 带来其他的能力 既然是选择性执法 那么选择的 上述概念的明确区别点 因此我想提出这些问题 经济秩序罪里 的牢狱之灾 标准在哪里 也许有人会说 选择是没标准的 即 供大家探讨 如果我们能知道这中间的严格区别我 这个现象很有意思 如果出现在侵犯财产罪 集中在破坏社会主义市场经济秩序这一类罪里 使没有标准 我们也能通过具体的案例看出 同样 们或许可以做到所谓刑事法律风险的防范 可以明 里还可以理解 但仅有诈骗罪属于这类犯罪 其他 的 有相当一部分罪名依旧属于 投机倒把罪 的 的案件在不同法院的判决结果是不一样的 有的判 确告知当事人区别在哪里 底线在哪里 你不要越 但凡由民商纠纷转换为刑事案件的都属于破坏社会 变种 本该由民商事法律或行政法律处理的 却拔 很重 有的无罪 大家也知道中国的法院在判决时 过底线 但我们能做到这一点么 这里我跟大家分 主义市场经济秩序罪 对这类罪的各部门法律规定 高到由刑法和行政法双重管辖 稍有不慎 就既违 不是特别讲道理 民商事判决还是比较讲道理的 享一些真实案例 进一步分析可以发现 这一类罪是在行政法 公司 反行政法 也构成犯罪 那么 在如此严密的双重 有的写好几页 但刑事判决在 本院认为 部分基 在房地产开发的事项中 涉及到与土地使用权 法 土地管理法等其他部门法律和刑事法律下双重 管控下 是否就彻底杜绝了各类 行政兼刑事 违 本寥寥数语 我猜测这些法官他们自己也无法做出 有关的诸如转让 收益分配的问题时 很多人往往 管辖 同时适用 这中间有没有递进的程序呢 只 法行为了呢 答案是大家都看到的 举例如下 盗 精细分析 因此带给我们的利益是什么呢 我们不 认为直接转让土地使用权会有问题 就从股权交易 有在涉税犯罪方面 在刑法修正案 八 中为偷税 版依然猖獗 尽管有抽逃注册资本罪 可是在设立 仅要论述我们的辩护观点 还可以拿着搜索结果和 去设计 比如一个房地产公司有了一块地 就通过 罪设置了行政前置程序 其他的 目前还看不到 公司时 没有人会傻到把全部注册资本验资后就放 承办我们受托案件的法官讲 同样的案件 青岛 在账上 其实都会把资金撤走 只是在公司真需要 上海的法院是判无罪 或轻罪 我们虽然不是判 钱时再调回来 例法国家 但国家的法律适用是要统一的 因此请 将公司股权全部转让的方式实现其实质上退出项目 原因是我们国家刑事法律有一个原则 犯罪的 开发的目的 这种情况经常发生 倘若不幸因股东 本质是严重的社会危害性 但我们知道 在我们这 履行合同发生争执并因某种原因被追查 当事人供 样一个特别容易接受集体管制的国家 当一个行为 因此面临的问题是 因行政和刑事法律的双 贵院参照其他地区在先的判决处理本案 这个是统 认说我就是想通过签订这样一个合同去达到土地转 侵犯行政法时 我们就说它具有严重社会危害性并 重管辖而导致所有人面临过于严厉的管制 几乎所 计学上的辩护技术 对于这类无法从法律技术上分 让的目的 最后通常会被定性为非法倒卖土地 这 无不可 如果行政违法和刑事犯罪之间的标准只在 有的经营者在经济生活中都可能触犯破坏社会主义 析是否构成犯罪的案件 不妨跳出法律圈子 从统 样看来 一个以土地使用权为公司主要资产的民事 公安机关侦查案件的立案标准的话 一个行政违法 市场经济秩序这一类罪中的某一条 普遍性违法导 计学角度入手 搜索大量类似商标侵权 专利侵权 股权转让案件和最终因为内部矛盾变为倒卖土地的 行为自然就因标杆过低而变成了刑事犯罪 倘若如 致选择性执法 在一个选择性执法的社会 大家的 案例 一定存在比你代理案件的金额高而被判无罪 犯罪之间的区别在哪里 很难判断 果连公安标准都没有的话 这种情况倒是更多 风险防范性如何体现出来 律师无法知晓自己的客 或轻罪的案件 我们所处的环境资讯还是比较发达 一个行政违法行为因 严重的社会危害性 而被定 户是否基于某种原因 被选择了 因此最大的看 的 这也许能称为某种意义下的另类辩护技术 性为刑事犯罪时 你我都找不到反驳的理由 知识产权类的案子也一样 经常会遇到专利侵 权人演变成假冒专利罪案件被告人的事情 它们之 点是 大家都这么做 只有我被发现或被竞争对手 大成律师事务所是全球化 专业化的大所 我 间的区别又在哪里 我们知道公安部制定一个标准 这样就存在对犯罪的立法理解问题 我了解到 举报了 会认为 我很倒霉 而不是 我违法 们所做的案件还是比较丰富的 大家完全可以建立 说经营额在二十万以上就是犯罪 但这只是一个立 很少有国家将 严重的社会危害性 列为犯罪本质 了 会觉得自己很冤枉 看不到忏悔 这件事 一种联系渠道 进行案例资讯共享 通过这种外在 案标准 立案标准是外在的要求 是技术化的 从 或犯罪要件 大多数国家 特别是大陆法系国家都 轮到我就这样吧 没办法 当你的客户被动地成 于犯罪构成要件的方式 或许可以在刑事辩护的实 法律上讲专利侵权和专利犯罪的区别标准到底在哪 强调对法益 权利的侵犯 法益 是指法律所保护 为 俄罗斯轮盘 的游戏者 你如何谈论刑事法律 际操作中逐步解决民商事纠纷和刑事犯罪的界限问 儿 如果立案标准就是刑事犯罪的底线 那么随便 的利益 德国刑法学家李斯特就曾说 所有的法 风险防范 题 一个侵犯知识产权的案子很有可能就是犯罪 因为 益无论是个人利益 或者共同社会的利益 都是生 这个标准太低 这几年我们总是碰到这类的案子 活利益 这些利益的存在不是法秩序的产物 而是 其中大部分的案子从辩护的角度来看都未必是成功 社会生活本身 但是 法律的保护把生活利益上升 的 因为到了我们 刑辩律师 这里 案子就不可 为法益 正是因为法益是需要刑事法律保护的社 能仅仅是几万块钱的事情了 一般都远远超过了 会生活本身 它因历史的长期发展而形成 因而是 二十万元 公安部的标准肯定是达到了 大家都知 稳定 可评估的 没有法益概念 需要刑事法律保 徐平 道苹果诉三星专利侵权这个案件 最后法庭判决赔 护的社会生活的利益就处于变动中 就容易随刑事 大成律师事务所北京办公室律师 高级合伙人 偿是十几个亿美元 可这类案件美国并没有轻易的 政策而改变 责任编辑 李彦霏 作者简介 法学硕士 毕业于中央财经大学 清华大学 立足于经济学和法学两方面知识背景 精通企业财 我国刑事法律强调犯罪的社会危害性而不是 务 税法 房地产法和合同法等民商法律 娴熟于民 刑诉讼法律 在为多家声誉卓著的客户提供法 法益保护 虽然可以泛泛地讲侵犯社会就是侵犯法 律服务时获得了广泛的好评 为多名涉嫌经济犯罪及其它犯罪的当事人进行刑事辩护时亦取得极佳的 我在想 为什么总有这种民商事纠纷的案子最 益 侵犯权益 但这本身并不明确 因为我们并不 效果 代理多起全国知名的刑事案件 后变成了刑事案件 到底是什么原因 我们应该怎 会追究一个行为到底侵犯了何种法益 在这种没有 么做 我自己也在梳理这个问题 我把各种刑法条 法益观念的情况下 社会就很危险 所谓刑事法律 文拿来对照 分析刚才提到的这些犯罪在法律体系 风险防范也变得不可能 怎么讲 请试想 如果 中到底是什么样的状态 在我国刑法体系里 一共 投机倒把罪 在今天依然存在 这是一个典型的 定性为假冒专利犯罪 按照我国的立案标准不知道 有多少个犯罪已经发生了 40 刑事与民商事法律服务融合 专业领域 刑事 41