绝 非 钻 象 牙 塔 的 兴 趣, 而 是 针 对 时 弊 而 起 的 去 人 之 史, 在 今 日 中 国, 实 际 是 文 明 得 以 输 入 建 设 而 异 化 的 一 项 先 决 条 件 因 为 那 建 设 异 化 不 是 凭 空 发 生 的, 它 需 要 友 善 的 投 资 环 境, 包

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1 冯 象 文 革 落 幕, 法 学 重 生, 不 知 不 觉 已 逾 而 立 三 十 年 于 人 生 于 学 术 积 累 与 变 革, 不 算 短 了 今 天 我 们 来 回 顾 和 展 望, 我 首 先 想 到 两 点 常 见 的 误 会, 可 以 敲 敲, 做 个 引 子 第 一, 是 说 法 学 是 经 世 致 用 的, 法 学 院 应 当 偏 重 职 业 技 能 训 练 因 此 就 拿 实 务 部 门 的 一 些 指 标 来 衡 量, 结 果 如 何 可 想 而 知 ; 课 本 上 的 概 念 定 义 学 理 分 析, 也 仿 佛 仅 仅 是 纸 上 谈 兵 教 条 主 义 了 其 实 职 业 技 能, 例 如 博 大 精 深 的 关 系 学, 哪 里 是 纸 上 谈 得 清 楚 的? 所 以 叫 作 实 践 理 性, 要 人 去 实 践 中 摸 索 掌 握 再 如 律 师 接 案 子 办 案 子 的 手 段 法 官 背 对 背 调 解 纠 纷 的 分 寸, 只 能 让 学 生 跟 着 实 习, 见 识 见 识, 谁 会 课 堂 传 授? 第 二, 也 是 出 于 经 世 致 用 的 迷 思, 好 些 人 把 法 学 看 作 替 政 府 出 主 意 给 立 法 者 当 幕 僚 之 类 的 光 荣 业 绩 但 是, 学 问 与 官 僚 政 治 最 好 隔 开 一 段 距 离 政 治 是 摆 弄 人 与 人 斗 的 智 慧, 有 人 生 来 就 会, 不 用 学 还 有 的 像 拿 破 仑, 雄 才 大 略, 一 尊 尊 大 炮 做 他 立 法 的 资 本, 民 法 典 服 从 的 硬 道 理 法 学 一 旦 经 世 致 用, 就 跟 法 律 这 件 政 治 的 晚 礼 服 闹 混 淆 了 闹 得 神 州 大 地 法 学 院 星 罗 棋 布, 硕 博 人 口 世 界 第 一, 作 弊 抄 袭 家 常 便 饭, 法 治 话 语 充 斥 媒 体, 终 于 成 全 新 法 治 的 一 翼 这 倒 提 醒 了 我 们, 若 想 总 结 三 十 年 法 学 的 得 失 教 训, 看 清 前 进 方 向, 不 妨 从 新 法 治 的 基 本 策 略 入 手, 细 加 考 察 ; 或 可 推 动 中 国 法 学 反 思 并 抵 制 受 法 律 保 护 的 学 术 教 育 腐 败, 摆 脱 羁 绊, 重 新 出 发 下 面 我 就 抛 砖 引 玉, 分 三 题 谈 谈 想 法 一 王 元 化 先 生 的 思 考 王 元 化 先 生 晚 年, 一 直 在 思 考 一 个 问 题, 曾 与 林 毓 生 教 授 讨 论, 引 一 句 诗 概 括 : 世 界 不 再 令 人 着 迷, 指 的 是 文 明 的 物 质 化 庸 俗 化 与 异 化, 并 为 之 感 到 深 深 的 忧 虑 和 悲 观 文 明 大 约 是 委 婉 的 讲 法, 实 指 现 代 资 本 主 义 自 从 资 本 主 义 建 成 消 费 社 会, 它 所 固 有 的 种 种 病 症, 如 物 欲 横 流 极 端 个 人 中 心 好 莱 坞 式 的 愚 昧 和 低 级 趣 味, 就 开 始 加 速 向 全 球 输 出 冷 战 一 停, 更 是 变 本 加 厉 西 方 哲 人 多 有 阐 述, 并 成 为 西 马 与 后 现 代 主 义 思 潮 进 入 人 文 社 科 各 个 领 域 的 一 大 话 题 因 此 就 理 论 而 言, 似 乎 纯 是 西 学 上 的 问 题 但 是, 王 先 生 的 出 发 点 不 同 他 关 注 的, 不 是 将 那 文 明 的 百 态 或 变 态 以 中 国 为 例, 再 添 一 段 注 释, 而 是 异 化 背 后 的 现 实, 转 型 中 国 同 那 文 明 接 轨 的 困 境 : 曲 曲 折 折, 好 不 容 易 一 只 脚 踏 进 文 明 的 边 陲, 却 立 即 受 到 它 许 多 伤 害, 究 竟 出 路 何 在? 王 先 生 的 忧 思, 大 概 从 九 十 年 代 中 就 开 始 了 九 六 年 汪 丁 丁 先 生 离 开 港 大, 在 读 书 杂 志 著 文, 分 析 当 时 香 港 大 学 教 育 的 殖 民 地 心 态 和 商 业 价 值 取 向, 如 何 阻 碍 了 学 术 进 步 文 章 真 知 灼 见, 王 先 生 读 了, 却 想 到 更 大 一 个 问 题 他 担 心, 就 其 负 面 部 分 而 论, 香 港 教 育 的 今 天 恐 怕 将 会 成 为 中 国 教 育 的 明 天 ( 王 元 化, 页 281) 不 幸 言 中 了 十 多 年 来, 中 国 的 大 学 教 育 香 港 化 产 业 化 不 算, 还 陷 入 了 香 港 早 已 铲 除 的 大 面 积 腐 败, 开 足 了 历 史 倒 车 王 先 生 还 想 到 年 青 的 深 圳 大 学 深 大 号 称 按 照 香 港 模 式 建 立, 一 切 以 实 用 为 先, 故 不 设 历 史 系, 因 为 历 史 专 业 对 深 圳 毫 无 用 处 王 先 生 引 龚 自 珍 语, 叹 道, 灭 人 之 国 去 人 之 史 如 果 自 己 先 把 自 己 的 历 史 去 掉 了, 那 才 是 可 怕 的 事 ( 同 上 ) 可 知 他 的 理 论 探 索, 法 学 三 十 年 : 重 新 出 发 - 1

2 绝 非 钻 象 牙 塔 的 兴 趣, 而 是 针 对 时 弊 而 起 的 去 人 之 史, 在 今 日 中 国, 实 际 是 文 明 得 以 输 入 建 设 而 异 化 的 一 项 先 决 条 件 因 为 那 建 设 异 化 不 是 凭 空 发 生 的, 它 需 要 友 善 的 投 资 环 境, 包 括 逐 步 开 放 的 市 场 和 各 样 优 惠 特 权, 以 及 与 之 匹 配 的 立 法 除 了 进 口 一 个 叫 人 羡 慕 攀 比 即 摹 仿 复 制 的 对 象 ( 文 明 ), 它 还 营 造 了 一 个 剥 离 出 历 史, 只 存 在 于 意 识 形 态 的 虚 构 的 主 体, 即 法 律 程 序 意 义 上 的 公 民, 又 名 理 性 人, 来 遮 蔽 社 会 生 活 中 分 属 不 同 阶 级 的 一 个 个 的 人 而 我 们 知 道, 以 程 序 正 义 掩 饰 腐 败 消 弭 抗 争, 用 私 有 产 权 的 回 溯 实 施 改 写 历 史, 不 是 别 的, 正 是 新 法 治 的 基 本 策 略 ( 详 见 拙 著 政 法 笔 记 ) 所 以, 王 先 生 晚 年 对 文 明 异 化 的 反 思, 跟 八 十 年 代 知 识 界 关 于 人 性 异 化 或 人 道 主 义 的 讨 论, 方 向 正 好 相 反 他 抛 弃 了 后 者 天 真 的 自 信 与 乐 观 情 绪, 把 改 革 的 成 败 几 代 人 的 强 国 梦, 放 在 了 产 权 复 辟 于 文 明 边 陲 的 历 史 大 视 野 中, 从 而 间 接 触 及 了 二 十 世 纪 中 国 革 命 所 未 能 解 决 的 核 心 问 题 而 反 抗 去 人 之 史, 归 根 结 蒂, 乃 是 反 抗 对 那 核 心 问 题 的 遮 掩 改 写 和 遗 忘 又 因 为 这 反 抗 在 现 时 必 然 是 弱 势 的 孤 独 的 甚 而 充 满 了 绝 望, 王 先 生 的 深 深 的 忧 虑 和 悲 观, 在 文 化 意 义 上, 便 接 近 了 鲁 迅 先 生 的 精 神, 尽 管 他 对 五 四 先 驱 的 思 想 片 面 性 是 持 批 评 态 度 的 二 新 法 治 话 语 的 寄 生 法 制 改 革 最 初 的 动 力, 来 自 对 十 年 浩 劫 纲 纪 废 弛 的 反 拨, 故 谓 拨 乱 反 正 具 体 做 法, 是 粗 线 条 原 则 性 的 立 法, 重 建 司 法 机 关, 恢 复 律 师 制 度 和 政 法 院 系 在 话 语 层 面, 则 以 人 治 象 征 必 须 根 除 的 极 左 路 线, 代 之 以 一 种 灵 活 的 工 具 主 义 法 治 为 夺 取 政 治 正 确 的 高 地, 这 新 法 治 的 学 理 化 的 第 一 步, 便 是 小 心 翼 翼 地 重 新 解 释 马 列 经 典 中 的 片 言 只 语 通 过 一 系 列 微 言 大 义 的 论 战, 从 区 分 人 治 法 治 争 辩 国 家 法 的 阶 级 性 社 会 性, 直 至 权 利 本 位 替 换 义 务 本 位 写 进 教 科 书, 公 民 成 为 法 定 人 格 私 有 产 权 和 缔 约 自 由 的 主 体, 渐 渐 地, 公 民 在 法 律 面 前 一 律 平 等 ( 宪 法 第 三 十 三 条 ) 才 失 去 了 实 质 意 义, 蜕 变 作 形 式 平 等 的 程 序 正 义 同 时, 随 着 民 法 通 则 (1986) 颁 布 实 施, 开 始 大 量 输 入 ( 即 复 活 ) 解 放 前 旧 法 治 的 术 语 和 法 条 解 释 技 术, 形 成 了 中 国 法 学 与 法 律 教 育 的 法 条 主 义 主 流 新 法 治 之 强 调 权 利 法 定 私 有 产 权 和 程 序 正 义, 好 处 是 明 显 的 它 可 以 帮 助 压 抑 或 消 解 政 治 意 识, 放 逐 道 德 理 想, 从 而 模 糊 关 于 改 革 的 方 向 与 步 骤 的 争 议, 绕 开 官 方 理 论 一 时 不 便 触 碰 的 难 题 所 谓 市 场 经 济 就 是 法 治 经 济, 说 的 便 是 这 一 件 为 产 权 复 辟 护 航 的 历 史 任 务 这 忙 于 护 航 的 新 体 制, 虽 然 在 学 理 上 划 归 了 大 陆 法 系 ( 相 对 于 英 美 普 通 法 ), 其 政 法 架 构 和 实 际 操 作 却 完 全 是 中 国 特 色 或 人 治 传 统 的 只 是 在 立 法 技 术 表 层 分 类 和 一 般 法 律 术 语 上 借 鉴 了 外 国 : 起 初 是 苏 联 德 日, 现 在 是 美 英 学 理 同 架 构 操 作 脱 节, 意 味 着 新 法 治 只 能 侧 重 于 立 法 法 条 诠 释 与 宣 传 教 育, 即 建 构 意 识 形 态, 而 非 解 决 具 体 问 题 本 本 上 写 着 的 那 些 个 公 民 权 利 诉 讼 程 序 举 证 规 则, 也 就 往 往 难 以 落 实, 取 代 不 了 人 治 时 代 遗 留 的 做 法, 更 不 消 说 上 有 政 策, 下 有 对 策 了 几 乎 每 一 场 改 革 措 施 的 出 台, 试 点 铺 开, 乃 至 大 案 要 案 严 打 双 规, 都 不 属 新 法 治 管 辖 立 法, 只 是 事 后 追 加 的 一 个 正 当 化 程 序, 普 法 宣 传 的 频 道 节 目 追 加 既 是 惯 例, 摸 着 石 头 过 河 打 政 策 擦 边 球, 就 绝 无 违 法 违 宪 之 虞 法 学 三 十 年 : 重 新 出 发 - 2

3 在 此 意 义 上, 新 法 治 可 说 是 现 行 政 法 体 制 内 的 一 种 寄 生 性 话 语 ; 是 专 门 用 于 淡 化 意 识 形 态 色 彩 掩 饰 社 会 矛 盾 输 入 文 明 的 精 巧 设 计 表 面 看 来, 中 国 教 育 的 香 港 化 其 实 远 甚 于 香 港 的 功 利 主 义, 却 没 有 其 教 职 员 廉 洁 敬 业 的 道 德 自 律 是 转 型 社 会 的 局 部 病 症 : 某 些 政 策 制 定 者 的 疏 忽, 改 革 家 经 验 不 足, 未 能 预 见 或 制 止 产 业 化 的 危 害, 等 等 故 而 只 消 提 高 认 识 吸 取 教 训, 即 可 踏 上 正 轨, 直 奔 世 界 一 流 但 问 题 远 非 那 么 简 单 教 育, 尤 其 大 学 教 育, 是 精 英 话 语 和 人 才 规 训 的 主 要 阵 地 这 阵 地 若 要 由 新 法 治 来 占 领, 就 必 须 重 构 意 识 形 态, 排 挤 不 同 价 值 因 此 去 人 之 史 的 第 一 步, 便 是 将 受 教 育 者 改 造 成 公 民, 给 他 灌 输 个 人 中 心 权 利 至 上 贪 图 享 乐 锱 铢 必 较 的 资 本 理 性 而 要 达 到 这 一 目 的, 则 必 须 屏 蔽 政 治 意 识 贬 低 道 德 立 场 取 消 学 术 与 职 业 的 伦 理 标 准 其 结 果, 便 是 今 日 大 学 腐 败 丛 生, 半 是 商 场 半 是 官 场 的 物 质 化 庸 俗 化 与 异 化 我 说 寄 生, 是 借 用 卡 夫 卡 关 于 依 地 语 的 一 个 比 喻 依 地 语 也 叫 意 第 绪 语, 是 从 前 东 欧 犹 太 人 的 社 区 日 常 语 言, 犹 太 民 间 文 学 和 大 众 戏 剧 的 载 体 它 其 实 是 德 语 的 一 门 方 言, 中 世 纪 犹 太 人 的 发 明 ; 他 们 往 中 古 高 地 德 语 掺 进 希 伯 来 词 汇 和 表 达 法, 用 希 伯 来 字 母 书 写, 犹 太 拉 比 称 之 为 德 国 话 (loshen Ashkenaz) 在 卡 夫 卡 时 代, 布 拉 格 的 中 产 阶 级 犹 太 人 爱 说 德 语, 看 不 起 依 地 语 卡 夫 卡 讽 刺 道 : 依 地 语 最 让 中 产 阶 级 厌 恶 了, 因 为 它 没 有 语 法 野 蛮 ; 竟 然 寄 生 于 一 位 高 尚 的 宿 主 即 德 语, 靠 着 偷 盗 征 用 移 入 [ 希 伯 来 ] 语 汇 而 存 活, 以 至 不 破 坏 宿 主 的 语 法, 就 无 法 译 成 德 语 而 要 真 正 懂 得 依 地 语, 却 只 能 靠 犹 太 人 寄 居 他 乡 的 感 觉 与 心 灵 ( 德 勒 兹 迦 塔 利, 页 56 以 下 ) 新 法 治 在 政 法 体 制 中 的 运 作 存 活, 很 像 是 依 地 语 的 寄 生 它 通 过 输 入 文 明 的 术 语 口 号, 如 物 权 名 誉 权 知 识 产 权, 还 有 法 治 人 权 宪 政, 让 宿 主 的 社 会 主 义 意 识 形 态 逐 步 接 纳 普 世 价 值, 产 生 一 种 混 合 话 语, 以 应 付 新 的 政 治 经 济 和 社 会 局 势 而 且, 同 依 地 语 一 样, 这 寄 生 话 语 每 一 次 译 成 宿 主 话 语, 宣 传 实 施, 都 免 不 了 破 坏 后 者 的 语 法 规 则 但 新 法 治 既 是 文 明 的 输 入 与 寄 生, 它 同 宿 主 话 语 所 依 托 的 价 值 理 想 就 随 时 可 能 发 生 冲 突 故 而 政 法 体 制 的 有 效 运 作, 须 取 决 于 两 者 维 持 动 态 的 平 衡 若 以 法 国 社 会 语 言 学 家 高 拔 尔 (Henri Gobard) 的 功 能 分 类 理 论 观 之, 就 是 各 守 各 的 领 地 : 宿 主 话 语 负 责 维 持 官 僚 体 系 运 转 招 商 引 资 处 理 纠 纷 等 具 体 问 题, 领 地 极 广, 称 为 媒 介 型 (vehiculaire) 语 言, 即 全 社 会 通 行 的 官 话 寄 生 其 中 的 新 法 治 话 语, 则 是 统 编 教 材 和 主 流 媒 体 的 宠 儿, 主 要 用 来 掩 饰 社 会 矛 盾, 安 抚 居 住 在 大 中 城 市 的 白 领 人 口, 传 播 他 们 的 信 念 趣 味, 描 绘 他 们 的 利 益 立 场, 称 为 所 指 对 象 型 (referentiaire) 或 专 事 意 识 形 态 生 产 的 话 语 ( 同 上, 页 51) 明 白 了 这 一 层 关 系, 一 些 困 扰 法 学 和 法 律 教 育 的 老 大 难 问 题, 就 不 难 揭 露 病 根 了 比 如 为 什 么 主 流 法 学 几 乎 是 清 一 色 的 教 科 书 编 写 法, 面 目 雷 同, 概 论 加 法 条 诠 释 和 比 较, 基 本 不 发 掘 回 应 学 术 问 题 再 如 博 导 教 授 抄 袭 论 文, 单 位 极 少 惩 处 ; 歪 风 猖 獗 之 下, 只 能 由 受 害 人 出 面, 追 究 肇 事 者 的 法 律 责 任, 将 后 者 的 腐 败 行 为 ( 即 对 学 术 共 同 体 与 公 共 利 益 的 侵 犯 ) 变 成 公 民 之 间 的 民 事 纠 纷, 著 作 权 名 誉 权 官 司 : 不 仅 让 大 学 和 主 事 者 脱 卸 责 任, 还 给 司 法 腐 败 以 可 乘 之 机 这 些 灾 害, 原 因 很 多, 归 咎 于 行 政 部 门 养 鸡 场 式 的 管 理, 也 没 错 但 如 果 从 所 指 对 象 型 话 语 生 产 的 角 度 考 察, 则 以 编 写 教 科 书 充 当 学 术 鼓 励 抄 袭 容 忍 腐 败 回 避 问 题, 诸 如 此 类, 实 为 灌 输 与 巩 固 新 法 治 意 识 形 态 的 成 功 策 略, 现 阶 段 产 权 复 辟 输 入 普 法 学 三 十 年 : 重 新 出 发 - 3

4 世 价 值 的 不 二 法 门 这 意 味 着 什 么 呢? 我 想 可 以 作 这 么 几 点 观 察 首 先, 因 为 新 法 治 的 寄 生 仰 赖 普 世 价 值 的 宣 传, 而 非 具 体 问 题 的 解 决, 为 了 遮 掩 这 一 窘 境, 它 只 有 不 断 把 具 体 问 题 转 化 为 意 识 形 态 说 教, 才 能 保 持 并 扩 张 自 己 的 领 地 所 以, 主 流 法 学 作 为 新 法 治 的 话 语 产 物, 就 特 别 强 调 言 说 者 的 意 识 形 态 立 场, 而 不 愿 关 心 事 实 的 真 相 和 细 节 ; 其 法 条 主 义 论 述 便 有 很 强 的 教 义 倾 向 ( 苏 力, 页 125), 总 是 把 问 题 说 成 是 立 法 的 不 足 或 体 制 的 滞 后, 却 懒 得 下 功 夫 调 查 研 究 其 次, 这 教 义 与 实 践 的 分 裂, 又 不 免 削 弱 了 普 世 价 值 的 感 召 力 和 工 具 价 值 而 且 随 着 腐 败 愈 演 愈 烈 ( 学 术 与 教 育 领 域 亦 不 例 外 ), 新 法 治 就 很 难 继 续 把 责 任 推 给 宿 主, 而 不 独 立 承 担 责 任 毕 竟, 腐 败 者 大 多 享 有 完 备 的 法 律 保 护, 包 括 利 用 法 律 漏 洞 和 繁 复 的 程 序 障 碍 ; 法 治 跛 足, 只 会 促 使 更 多 的 老 百 姓 喊 冤 上 访, 转 向 传 统 人 治 的 渠 道 结 果, 每 逢 宝 马 霸 道 名 车 撞 人, 专 家 意 见 开 脱 罪 犯, 物 权 法 草 案 争 议 不 休, 劳 动 合 同 法 变 成 具 文, 都 引 发 了 政 治 意 识 阶 级 觉 悟 的 复 苏, 法 律 丧 尽 尊 严 最 后, 由 于 寄 生 文 明 的 先 天 不 足 并 陷 于 腐 败, 政 法 体 制 的 实 际 运 作 或 话 语 实 践, 便 形 成 了 一 个 多 元 的 多 方 利 益 驱 动 各 个 阶 级 不 断 谈 判 的 局 面 并 且, 尤 其 值 得 我 们 注 意 的 是, 谈 判 者 ( 包 括 新 法 治 的 受 益 人 和 从 业 者 们 ) 无 须 也 从 来 没 有 依 循 那 文 明 的 普 世 价 值 的 规 则 换 言 之, 皇 帝 的 新 衣 之 所 以 还 好 好 披 着, 天 天 赞 赏, 正 因 为 它 从 根 本 上 说 是 不 碍 事 无 大 用 漂 亮 而 已, 而 未 必 是 它 骗 得 过 大 人 这 多 元 话 语 的 建 立 和 实 践, 便 是 三 十 年 改 革 的 一 大 成 就 如 果 妥 善 运 用, 应 对 文 明 的 挑 战, 则 转 型 中 国 就 得 了 机 遇 : 她 不 必 注 定 了 沦 为 新 法 治 的 独 占 领 地, 如 王 先 生 担 心 的, 一 条 道 走 到 黑, 异 化 庸 俗 物 质 主 义 ; 她 有 可 能 拒 绝 香 港 化 而 重 新 出 发 多 难 兴 邦, 跨 越 那 文 明 的 边 陲 三 如 何 反 抗 去 人 之 史 以 上 我 们 讨 论 了 新 法 治 的 寄 生 策 略, 它 同 高 度 产 业 化 意 识 形 态 化 的 法 律 教 育, 及 彻 底 官 僚 化 而 滋 生 腐 败 的 学 术 体 制 的 关 系 我 这 么 观 察, 仿 佛 法 学 的 前 景 很 悲 观 了, 其 实 不 然 学 术 体 制 跟 随 政 法 体 制, 也 在 形 成 多 元 话 语 的 互 动 新 法 治 在 大 学 的 行 政 规 划 基 金 收 买 和 山 头 权 威 时 时 陷 入 腐 败 丑 闻, 正 好 给 中 国 法 学 的 重 新 出 发, 开 拓 社 会 批 判, 留 下 了 空 间 并 刺 激 理 论 想 象 与 创 新 所 以 展 望 未 来, 并 非 一 团 乌 云 而 不 透 阳 光 学 术 前 沿 和 进 步, 首 先 是 少 数 人 的 事 业 近 年 来 一 个 显 著 的 进 步, 就 是 社 会 科 学 的 理 论 方 法 加 盟 法 学, 受 到 年 轻 一 代 精 英 学 者 的 欢 迎 社 会 学 政 治 学 经 济 学 等 进 路, 相 对 于 教 科 书 概 念 法 学 有 个 明 显 的 优 势 : 便 于 国 际 交 流, 提 出 有 学 术 意 义 的 问 题, 立 足 学 术 前 沿 更 重 要 的 是, 从 现 实 问 题 和 社 会 矛 盾 ( 而 非 法 条 术 语 或 立 法 者 的 意 愿 ) 出 发, 选 题 研 究, 可 以 展 开 对 法 治 话 语 各 个 侧 面 的 批 判, 既 推 动 改 革, 又 提 升 学 术 然 而 最 大 的 挑 战, 不 在 体 制 内 的 腐 败 和 控 制 ( 如 买 卖 学 位 竞 贿 评 估 大 小 山 头 争 夺 资 源 ), 而 是 全 球 化 即 全 球 美 国 化 的 形 势 下, 中 国 法 学 整 体 上 的 边 缘 化 殖 民 地 化, 或 王 先 生 预 见 的 香 港 化 由 于 新 法 治 处 于 寄 生 状 态, 意 识 形 态 领 地 有 限, 依 靠 普 世 价 值 维 生, 法 学 三 十 年 : 重 新 出 发 - 4

5 无 鉴 别 无 批 判 地 输 入 美 国 的 法 律 学 说 和 视 角 立 场, 就 极 易 蔚 成 潮 流 于 是, 跟 商 贸 投 资 金 融 等 领 域 的 立 法 一 样, 主 流 法 学 在 话 语 层 面 已 广 泛 接 受 美 国 的 影 响, 跨 入 了 美 国 时 代 需 要 指 出 的 是, 这 并 非 中 国 独 有 的 困 境 欧 洲 和 日 本 早 已 经 历 了 美 国 法 律 学 说 和 问 题 视 角 的 全 面 入 侵 何 美 欢 教 授 曾 有 详 尽 的 介 绍, 并 引 述 欧 洲 法 学 家 的 评 论 : 二 战 后, 欧 洲 法 律 以 及 对 法 律 的 理 解 所 发 生 的 根 本 性 变 化, 几 乎 全 部 是 从 美 国 开 始 的 ; 几 乎 所 有 新 问 题 都 是 先 在 美 国 被 发 现 和 讨 论 后 才 传 到 欧 洲 ( 何 美 欢, 页 23,25) 只 不 过, 欧 洲 和 日 本 的 地 缘 位 置, 不 在 那 文 明 的 边 陲 ; 美 国 化 的 学 术 与 国 际 规 范, 其 利 弊 取 舍, 对 于 它 们, 和 中 国 是 大 不 一 样 的 有 鉴 于 此, 中 国 法 学, 至 少 其 前 沿 精 英, 就 应 当 在 拒 绝 学 术 腐 败 的 同 时, 培 育 强 烈 的 政 治 意 识, 关 注 民 族 利 益, 敢 于 担 当 历 史 责 任 像 王 先 生 一 样, 把 理 论 探 讨 的 出 发 点 放 在 中 国 的 现 实, 而 非 任 何 国 际 规 范 或 普 世 价 值 如 此, 法 学 才 能 够 触 及 历 史 真 理, 即 上 升 为 史 学 而 承 载 民 族 精 神, 加 入 一 个 伟 大 的 学 术 传 统 这 后 一 点, 或 许 会 引 起 一 些 迷 惘 跟 抗 议 : 法 学 怎 么 成 了 史 学? 是 这 样 的 法 学 的 根 基, 不 在 法 条 学 理 办 案 审 判 等 经 世 致 用 技 术 性 知 识 这 些 知 识 当 然 有 用, 应 该 研 究 ; 事 实 上, 也 是 法 学 家 日 常 的 工 作, 政 府 和 基 金 会 支 助 的 项 目 但 是 不 出 十 年 二 十 年, 今 天 我 们 阅 读 参 考 的 那 些 立 法 原 理 司 法 学 说 案 例 分 析, 甚 至 大 部 头 多 卷 本 的 权 威 著 作, 无 一 例 外, 都 会 过 时, 被 后 人 重 写 或 遗 忘 道 理 很 简 单, 法 律 永 远 在 变 动 之 中, 是 一 个 新 陈 代 谢 的 系 统, 时 时 在 修 订 增 删 废 止 这 在 转 型 社 会, 新 法 治 寄 生 的 中 国, 就 更 明 显 了 所 以 无 论 中 外, 称 得 上 法 学 的 传 世 之 作, 历 来 只 有 两 类 : 一 类 有 点 勉 强, 就 是 选 入 课 本 逼 着 学 生 啃 的 那 些 哲 人 的 片 段 论 述 ( 商 鞅 韩 非 柏 拉 图 亚 里 士 多 德 西 塞 罗 阿 奎 纳 霍 布 斯 洛 克 康 德 黑 格 尔 等 等 ); 另 一 类 研 究 法 律 制 度 和 思 想 的 演 变, 则 属 于 广 义 的 史 学, 即 优 秀 的 法 制 史 和 法 律 思 想 史 著 作 而 改 革 开 放 这 三 十 年, 恰 是 新 法 治 的 开 端, 其 寄 生 之 曲 折 影 响 之 复 杂 掩 饰 的 策 略 面 临 的 困 境, 连 同 职 业 道 德 伦 理 责 任 的 崩 溃 和 腐 败 化 为 权 利 之 崛 起, 正 是 一 流 法 史 的 素 材 与 课 题 我 希 望, 将 来 能 有 幸 读 到 一 部 或 两 部 这 样 的 历 史 给 人 以 睿 智 洞 见 和 悲 剧 意 识 的 历 史 这 任 务 原 本 是 属 于 我 这 一 代 的, 然 而 亲 历 者 未 必 眼 明, 且 伤 亡 如 此 惨 重, 委 实 不 敢 乐 观 现 在, 当 法 学 重 新 出 发 之 际, 或 许 可 以 寄 希 望 于 来 者 中 的 俊 杰, 愿 他 们 有 一 双 治 史 的 眼 睛, 不 为 历 史 的 现 象 所 迷 惑, 不 为 议 论 家 捉 弄 ( 陈 旭 麓 先 生 语 ) 因 为, 中 国 法 学 和 法 律 教 育 须 具 备 起 码 的 史 识, 才 能 走 出 新 法 治 话 语 的 寄 生 领 地, 抗 拒 灭 人 之 史 ; 才 能 使 受 教 育 者 如 自 由 的 雅 典 人 那 样, 获 得 为 有 效 履 行 公 民 义 务 投 身 公 共 政 治 而 必 需 的 美 德 和 智 慧 否 则, 当 文 明 建 成 异 化 之 日, 凡 自 称 其 公 民 者, 必 再 一 次 受 到 立 法 者 梭 伦 的 谴 责 ( 残 篇 之 十 一 ): 将 来 你 们 感 到 悲 伤, 做 错 了 事, 不 要 把 责 任 推 给 众 神 ; 是 你 们 自 己 把 力 量 交 给 了 [ 僭 主 ] 人 人 跟 随 这 狐 狸 的 脚 印, 大 家 脑 子 空 空, 只 晓 得 听 他 摇 舌, 花 言 巧 语, 从 来 不 看 他 实 际 的 行 动 法 学 三 十 年 : 重 新 出 发 - 5

6 附 识 王 元 化 先 生 我 只 见 过 一 面, 十 三 年 前, 在 先 父 的 追 悼 会 上 记 得 他 深 情 地 回 忆 了 一 二 九 运 动 和 三 十 年 代 清 华 园 的 生 活 还 谈 到 解 放 前 夕, 他 在 上 海 地 下 党 文 委 编 展 望 周 刊, 先 父 在 同 济 的 文 法 学 院 执 教, 是 撰 稿 人, 但 因 为 地 下 环 境, 并 无 往 来 ; 其 后 岁 月 颠 扑, 直 至 文 革 结 束 方 才 相 见, 等 等 之 后, 又 寄 来 他 同 先 父 的 合 影 从 此, 王 先 生 的 文 心 雕 龙, 他 的 思 想 文 字 和 道 德 风 范, 于 我 便 有 一 种 特 殊 的 亲 切 前 年, 友 人 彭 伦 君 策 划, 为 王 先 生 出 一 文 集 人 物 书 话 纪 事, 因 书 中 收 有 他 怀 念 先 父 的 短 文 ( 即 当 年 的 悼 词 ), 特 意 寄 赠 一 册 展 读 之 后, 对 于 他 的 坎 坷 身 世 高 洁 的 人 品 和 治 学 的 渊 源, 多 了 一 分 了 解 和 体 会, 更 觉 得 敬 佩 了 王 先 生 生 前 是 华 东 师 范 大 学 中 文 系 的 教 授, 曾 做 过 几 年 市 委 宣 传 部 长 这 后 一 个 头 衔, 在 异 化 了 的 世 界, 是 庸 人 们 仰 视 而 趋 奉 不 迭 的 ; 那 惺 惺 作 态 常 使 他 难 堪, 令 他 悲 哀, 激 他 思 辨 作 为 学 者 和 思 想 家, 他 期 许 后 人 的, 一 定 是 继 续 他 的 索 求, 加 入 他 的 究 问 怀 疑 与 批 判, 并 且 根 底 无 易 其 故, 而 裁 断 必 出 于 己 谨 以 这 篇 短 文 遥 寄 哀 思, 纪 念 王 先 生 二 〇 〇 八 年 五 月 于 铁 盆 斋, 原 载 读 书 9/2008 * 本 文 是 作 者 提 交 第 四 届 中 国 文 化 论 坛 年 会 的 发 言 稿 德 勒 兹 迦 塔 利 (Gilles Deleuze & F. Guattari): 什 么 是 哲 学 (Qu est-ce que la philosophie), 张 祖 建 译, 湖 南 文 艺 出 版 社,2007 何 美 欢 : 论 当 代 中 国 的 普 通 法 教 育, 中 国 政 法 大 学 出 版 社,2005 苏 力 : 也 许 正 在 发 生 : 转 型 中 国 的 法 学, 法 律 出 版 社,2004 王 元 化 : 人 物 书 话 纪 事, 人 民 文 学 出 版 社, 法 学 三 十 年 : 重 新 出 发 - 6

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