國立高雄大學數位論文典藏

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1 國 立 高 雄 大 學 法 律 學 系 碩 士 學 位 論 文 台 資 企 業 在 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 市 之 探 討 指 導 教 授 : 王 仁 宏 博 士 研 究 生 : 洪 麗 鈞 撰 中 華 民 國 九 十 六 年 六 月

2 中 文 摘 要 大 陸 證 券 市 場 近 幾 年 來 經 濟 成 長 大 幅 超 前 於 其 他 國 家, 股 市 表 現 耀 眼, 已 在 大 陸 播 種 深 耕 之 台 資 企 業 鑒 於 大 陸 股 市 未 來 遠 景, 就 地 籌 資 所 造 成 之 聲 譽 與 便 宜 資 金 之 效 果, 對 選 擇 在 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 市 已 躍 躍 欲 試 再 者, 自 2001 年 中 旬 以 後, 大 陸 證 監 會 陸 續 公 佈 一 連 串 外 資 企 業 於 大 陸 證 券 市 場 上 市 之 相 關 規 定, 正 式 揭 開 外 資 企 業 在 大 陸 上 市 之 序 幕, 於 此 環 境 及 機 會 下, 台 資 企 業 尋 求 自 身 企 業 在 大 陸 資 本 市 場 上 一 展 拳 腳, 已 是 水 到 渠 成 之 必 然 台 資 企 業 於 大 陸 證 券 市 場 上 市 雖 是 利 之 所 趨, 然 而, 大 陸 證 券 市 場 仍 充 斥 著 行 政 干 預, 具 有 很 多 的 不 確 定 性, 基 於 投 資 安 全 性 之 考 量, 台 資 企 業 在 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 市 之 前, 宜 對 大 陸 金 融 環 境 與 證 券 市 場 之 組 織 結 構 發 行 上 市 法 律 制 度 有 所 了 解, 台 灣 政 府 更 須 進 一 步 探 討 台 資 企 業 於 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 市 對 國 內 經 濟 及 證 券 市 場 之 依 存 關 係, 盡 速 研 擬 因 應 之 道 本 文 研 究 方 法 係 採 用 敘 述 研 究 (Descriptive research) 中 的 文 獻 分 析 法, 併 用 比 較 法 學 (Comparative law) 的 方 法 先 行 從 官 方 文 獻, 研 究 報 告 專 書 期 刊 論 文 與 報 章 評 論 中 蒐 集 相 關 之 資 料, 繼 而 就 所 得 資 料 予 以 外 在 評 估 (external criticism) 與 內 在 評 估 (internal criticism), 前 者 在 確 定 資 料 之 真 偽 或 真 實 性, 後 者 則 鑑 定 資 料 之 價 值 或 有 效 性 再 以 比 較 法 之 立 場, 析 論 大 陸 證 券 市 場 之 結 構 發 展 趨 勢 及 發 行 法 律 制 度, 以 作 為 台 資 企 業 在 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 市 以 達 籌 資 目 的 及 台 灣 證 券 當 局 追 蹤 因 應 之 依 據 在 首 章 中 即 將 本 文 之 研 究 動 機 研 究 目 的 研 究 方 法 文 獻 探 討 研 究 範 圍 與 限 制 及 論 文 架 構 加 以 說 明 次 論 兩 岸 證 券 募 集 發 行 之 理 論, 比 較 兩 岸 證 券 之 類 型 與 募 集 發 行 之 異 同 第 三 章 介 紹 大 陸 證 券 市 場, 了 解 證 券 市 場 之 發 展 過 程 現 況, 並 掌 握 大 陸 證 券 市 場 未 來 發 展 之 趨 勢 從 法 律 制 度 實 務 運 作 國 際 化 與 總 體 環 境 等 不 同 層 面 評 估 比 較 兩 岸 證 券 市 場 之 競 爭 優 勢 第 四 章 係 析 論 大 陸 證 券 市 場 之 發 行 法 律 制 度, 首 從 大 陸 境 內 上 市 股 票 ( 包 括 A 股 B 股 境 外 上 市 股 如 H 股 ) 公 司 債 券 及 證 券 投 資 基 金 之 發 行 探 討, 詳 論 其 發 行 上 市 之 條 件 與 程 序 ; 再 析 述 證 券 承 銷 制 度 訊 息 披 露 制 度 與 律 師 證 券 法 ii

3 律 業 務, 以 幫 助 外 資 企 業 ( 含 台 資 企 業 ) 對 大 陸 證 券 發 行 上 市 之 法 律 制 度 通 盤 了 解, 做 充 分 之 掌 握 進 一 步 對 兩 岸 證 券 及 A 股 B 股 H 股 之 發 行 制 度 比 較, 並 就 大 陸 證 券 發 行 法 制 之 主 要 特 色 加 以 評 析, 期 能 對 台 資 企 業 選 擇 發 行 市 場 有 所 裨 益 大 陸 已 計 畫 推 出 創 業 板 市 場, 此 對 以 中 小 企 業 為 大 宗 及 發 展 高 科 技 公 司 之 台 資 企 業 極 其 有 利, 故 特 闢 第 五 章 探 討 大 陸 創 業 板 市 場 股 票 發 行 上 市 法 制 首 論 大 陸 創 業 板 之 發 展 概 況 特 點, 接 著 從 創 業 板 上 市 對 象 之 定 位 股 票 發 行 上 市 之 條 件 與 程 序 來 分 析 大 陸 創 業 板 股 票 之 發 行 上 市 制 度 並 對 創 業 板 之 試 驗 田 -- 深 圳 中 小 企 業 板 塊 之 上 市 對 象 作 用 與 制 度 安 排 詳 細 解 析 然 而, 大 陸 創 業 板 一 旦 建 立, 必 對 大 陸 經 濟 體 台 資 企 業 台 灣 資 本 市 場 造 成 影 響, 本 文 則 從 不 同 層 面 探 討 分 析 其 可 能 造 成 之 影 響 第 六 章 台 資 企 業 在 大 陸 上 市, 先 介 紹 外 資 企 業 參 與 大 陸 股 市 之 資 格 要 件 與 可 能 之 途 徑 ; 再 分 析 台 資 企 業 參 與 大 陸 股 市 除 可 能 遭 遇 大 陸 審 批 過 程 中 之 障 礙 外, 尚 可 能 面 臨 大 陸 與 台 灣 政 策 法 律 之 難 題, 提 出 台 資 企 業 欲 在 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 市 應 注 意 事 項 及 應 有 正 確 之 理 念 ; 接 著 探 討 台 資 企 業 在 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 市 將 對 台 資 企 業 與 台 灣 整 體 經 濟 可 能 造 成 之 影 響 最 後, 由 本 文 對 大 陸 證 券 市 場 發 行 法 律 制 度 之 分 析 與 研 究, 對 台 資 企 業 在 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 市 之 心 得 做 結 論, 並 提 出 個 人 之 建 議, 以 供 台 灣 政 府 當 局 及 台 資 企 業 之 參 考, 期 能 有 助 於 台 灣 政 府 因 應 台 資 企 業 在 大 陸 發 行 上 市 之 趨 勢, 及 裨 益 台 資 企 業 選 擇 發 行 上 市 之 市 場 iii

4 Abstract Thanks to the stunning economic growth of China, the Chinese securities markets have been outperforming those of the other countries. With a vision to taking advantage of the booming Chinese securities markets, corporations established in Chinas by Taiwanese entrepreneurs and with funds from Taiwan have been jumping at the opportunities of raising capitals in the Chinese securities markets. Most importantly, with a series of regulations promulgated by the Chinese Securities Oversight Commission and regulating the listing of corporation with foreign capital, it is expected that the Chinese securities markets will become a fertile ground of listing activities for foreign corporations, including those from Taiwan. For Taiwanese corporations, they should be aware that, notwithstanding the business opportunities provided by the Chinese securities markets, there are existing risks resulting from investing in a developing securities market, such as the likelihood of future adverse governmental interferences. In order to minimizing the risks of investing in the Chinese securities markets, Taiwanese corporations should be fully advised regarding the structures of the Chinese money and capital markets, as well as the securities issuing and corporation listing regulations. Moreover, it is imperative for the Taiwanese government to conduct a research on the impact of the Chinese securities markets on domestic securities markets and the responses from the Taiwanese government as the former are emerging as a competitor of the later. This article deals with the above mentioned issues through analyzing documents in a descriptive research and studying laws in different legal jurisdictions in a comparative law research. With regard to the first methodology (descriptive research), this article conducts an external criticism to ascertain the authenticity and effectiveness of official documents, research papers, treatises, periodicals, and news articles. With regard to the second methodology (comparative law research), this article offers an advisory opinion about the structure of the Chinese securities markets, its prospect of development, and its regulations of securities issuance with a view to providing references for Taiwanese corporations intending to be listed in the Chinese securities markets and the Taiwanese iv

5 government in formulating related legal policies. This article begins with an Introduction, describing the motives, purposes, methodologies, references, perimeter, and structure of this article. It is followed in Part Two by describing the differences of securities issuance regulations and regulated securities in both Taiwan and China. In Part Three, this article describes the Chinese securities markets, encompassing their historical developments, current conditions, and future prospects. In addition, through comparing the Taiwanese and Chinese securities markets in aspects such as regulations, operations and globalization, this article assesses the relative competitiveness of securities markets of the two countries. In Part Four, this article conducts in-depth analyses of the Chinese markets on the regulations of securities issuance, including those relating to the listing requirements and procedures of stocks, corporate bonds and mutual funds. It is followed by analyses of the underwriting regulations, disclosure requirements and securities legal services. Moreover, this article discusses the distinctions of the securities issuance system in China, as it characterizes securities into A, B and H stock for purpose of regulating securities issuance. In light of the fact the Chinese government has been planning a securities market for emerging corporations, which is perceived by many will become an attraction for Taiwanese corporations known for their mid and small as well as high technology businesses, this article, in Part Five, discusses the securities and listing regulations of the Chinese Emerging Corporation Securities Trading Market. It starts with the description of its current developments and distinctions, followed by analyzing its regulations with respect to characterization of listing corporations and the requirements and procedures of listing. In Part Six, this article describes the qualifications and requirements of foreign corporations eligible to be listed in the Chinese securities markets. Consequently, this article proposes guidelines for Taiwanese corporations intending to be listed in the Chinese securities markets with respect to the legal barriers they will encounter both in Taiwan and China. v

6 In the Conclusion, through analyzing the regulations of the Chinese securities markets, this article proposes suggestions for the Taiwanese government and corporations as responses to a trend of Taiwanese corporations toward issuing and listing their stocks in the Chinese securities markets. vi

7 目 錄 第 一 章 緒 論 1 第 一 節 研 究 動 機 與 目 的 1 第 二 節 研 究 方 法 2 第 三 節 文 獻 探 討 3 第 四 節 研 究 範 圍 與 限 制 4 第 五 節 論 文 架 構 6 第 二 章 兩 岸 證 券 募 集 發 行 之 基 本 概 念 7 第 一 節 證 券 概 述 8 第 一 項 台 灣 證 券 交 易 法 對 證 券 之 定 義 8 第 二 項 大 陸 證 券 法 對 證 券 之 定 義 12 第 二 節 兩 岸 證 券 募 集 發 行 之 基 本 概 念 14 第 一 項 台 灣 證 券 之 募 集 與 發 行 15 第 二 項 大 陸 證 券 之 募 集 與 發 行 24 第 三 項 公 開 發 行 與 私 募 之 區 別 27 第 三 節 小 結 28 第 三 章 大 陸 證 券 市 場 之 發 展 及 其 與 台 灣 之 競 爭 優 勢 評 析 30 第 一 節 大 陸 證 券 市 場 之 沿 革 30 第 一 項 大 陸 證 券 市 場 的 發 展 背 景 30 第 二 項 大 陸 證 券 市 場 之 發 展 過 程 31 第 二 節 大 陸 證 券 市 場 之 現 況 33 第 一 項 大 陸 證 券 市 場 架 構 33 第 二 項 大 陸 證 券 發 行 市 場 39 第 三 節 大 陸 證 券 市 場 政 策 之 發 展 趨 勢 41 第 四 節 台 灣 與 大 陸 證 券 市 場 現 況 之 比 較 47 第 一 項 兩 岸 證 券 市 場 現 況 之 比 較 47 第 二 項 台 灣 與 大 陸 證 券 市 場 競 爭 優 勢 之 評 論 52 第 五 節 小 結 54 第 四 章 大 陸 證 券 發 行 之 法 律 制 度 56 第 一 節 證 券 制 度 述 要 57 第 二 節 股 票 公 開 發 行 57 第 一 項 A 股 之 公 開 發 行 57 第 二 項 B 股 發 行 76 第 三 項 境 外 上 市 外 資 股 之 發 行 81 第 三 節 公 司 債 券 的 發 行 86 第 一 項 公 司 債 券 發 行 的 條 件 86 第 二 項 公 司 債 券 的 發 行 程 序 87 第 三 項 可 轉 換 公 司 債 的 發 行 87 vii

8 第 四 節 證 券 投 資 基 金 的 發 行 89 第 一 項 申 請 設 基 金 的 條 件 89 第 二 項 證 券 投 資 基 金 的 設 立 程 序 和 要 求 90 第 五 節 證 券 承 銷 制 度 91 第 一 項 承 銷 的 概 念 91 第 二 項 承 銷 機 構 92 第 三 項 主 承 銷 商 的 職 責 94 第 四 項 承 銷 協 議 95 第 六 節 披 露 制 度 與 律 師 證 券 法 律 業 務 96 第 一 項 訊 息 披 露 制 度 96 第 二 項 律 師 證 券 法 律 業 務 103 第 七 節 發 行 市 場 法 律 制 度 之 比 較 106 第 一 項 兩 岸 證 券 發 行 制 度 106 第 二 項 大 陸 之 A 股 B 股 H 股 106 第 三 項 兩 岸 證 券 發 行 主 要 特 色 之 比 較 109 第 四 項 大 陸 證 券 發 行 法 制 之 評 析 111 第 八 節 小 結 113 第 五 章 大 陸 創 業 板 市 場 股 票 發 行 上 市 法 制 之 探 討 116 第 一 節 概 述 116 第 二 節 大 陸 創 業 板 之 發 展 117 第 一 項 大 陸 創 業 板 之 發 展 概 況 117 第 二 項 國 際 創 業 板 的 發 展 概 況 118 第 三 項 大 陸 創 業 板 可 能 的 設 立 模 式 120 第 三 節 大 陸 創 業 板 之 上 市 標 準 與 面 臨 之 法 律 障 礙 121 第 一 項 台 灣 店 頭 市 場 之 上 市 標 準 121 第 二 項 香 港 創 業 板 之 上 市 標 準 123 第 三 項 大 陸 創 業 板 成 立 所 面 臨 之 法 律 障 礙 124 第 四 節 大 陸 創 業 板 股 票 之 發 行 制 度 評 析 127 第 一 項 大 陸 創 業 板 上 市 對 象 之 定 位 128 第 二 項 創 業 板 市 場 股 票 之 發 行 上 市 制 度 128 第 三 項 大 陸 創 業 板 的 股 票 發 行 上 市 程 序 131 第 五 節 創 業 板 市 場 之 訊 息 披 露 制 度 132 第 六 節 創 業 板 上 市 公 司 之 法 人 治 理 結 構 134 第 七 節 深 圳 中 小 企 業 板 塊 是 設 立 創 業 板 之 試 驗 田 135 第 一 項 中 小 企 業 板 塊 實 施 的 基 本 原 則 135 第 二 項 中 小 企 業 板 塊 之 上 市 對 象 和 作 用 136 第 三 項 中 小 企 業 板 塊 之 制 度 安 排 137 第 四 項 中 小 企 業 板 塊 是 創 業 板 之 踏 板 138 第 八 節 大 陸 創 業 板 之 影 響 139 第 一 項 大 陸 創 業 板 對 大 陸 經 濟 體 之 影 響 139 第 二 項 大 陸 創 業 板 對 大 陸 台 資 企 業 之 影 響 139 第 三 項 大 陸 創 業 板 對 台 灣 資 本 市 場 之 影 響 140 第 九 節 小 結 141 viii

9 第 六 章 台 資 企 業 在 大 陸 上 市 142 第 一 節 概 述 142 第 二 節 外 資 企 業 參 與 大 陸 股 市 之 資 格 要 件 146 第 一 項 外 資 企 業 進 入 大 陸 證 券 市 場 須 符 合 的 條 件 146 第 二 項 外 資 企 業 參 與 大 陸 股 市 可 能 之 途 徑 146 第 三 項 外 資 企 業 參 與 大 陸 股 市 之 相 關 規 範 151 第 四 項 台 資 企 業 在 大 陸 證 券 市 場 上 市 成 功 之 案 例 153 第 三 節 台 資 企 業 在 大 陸 上 市 可 能 面 臨 的 問 題 155 第 一 項 大 陸 問 題 之 所 在 155 第 二 項 台 灣 問 題 之 所 在 158 第 四 節 台 資 企 業 在 大 陸 上 市 應 注 意 的 事 項 與 應 有 的 理 念 158 第 一 項 應 注 意 事 項 158 第 二 項 應 有 的 理 念 162 第 五 節 台 資 企 業 在 大 陸 上 市 之 利 弊 論 析 163 第 一 項 對 企 業 之 影 響 164 第 二 項 對 台 灣 整 體 經 濟 之 影 響 165 第 六 節 小 結 166 第 七 章 結 論 169 參 考 文 獻 175 附 錄 一 : 中 華 人 民 共 和 國 證 券 法 180 附 錄 二 : 深 圳 證 券 交 易 所 創 業 板 股 票 上 市 規 則 180 附 錄 三 : 中 華 人 民 共 和 國 公 司 法 ( 摘 錄 第 四 五 章 ) 220 附 錄 四 : 台 灣 與 大 陸 股 票 市 場 發 行 上 市 術 語 之 對 照 229 ix

10 第 一 章 緒 論 第 一 節 研 究 動 機 與 目 的 近 年 來 大 陸 經 濟 成 長 快 速, 吸 引 世 界 投 資 者 之 目 光, 到 大 陸 投 資 蔚 為 風 潮, 基 於 同 文 同 種 與 風 俗 習 慣 相 似 的 台 資 企 業 早 已 在 此 投 資 佈 局, 深 耕 發 展 2001 年 12 月 16 日, 大 陸 加 入 世 界 貿 易 組 織 (World Trade Organization, 簡 稱 WTO) 1 之 後, 根 據 國 民 待 遇 原 則, 允 許 外 資 企 業 在 其 證 券 市 場 上 市, 則 成 必 然 趨 勢 台 資 企 業 投 資 大 陸, 對 於 資 本 市 場 之 使 用 亦 為 不 可 或 缺, 尤 其 台 資 企 業 在 大 陸 發 展, 逐 漸 朝 向 大 陸 證 券 市 場 上 市, 藉 由 大 陸 證 券 市 場 做 為 獲 取 資 金 之 途 徑, 以 改 變 傳 統 向 金 融 機 構 融 資 借 貸 之 模 式 自 2001 年 中 旬 以 來, 大 陸 商 務 部 及 中 國 證 監 會 即 陸 續 公 布 一 連 串 鼓 勵 外 資 企 業 在 大 陸 股 市 上 市 之 相 關 規 定, 正 式 揭 開 了 外 資 在 大 陸 上 市 之 序 幕,2004 年 5 月 27 日 深 圳 中 小 企 業 板 塊 正 式 啟 動 為 高 成 長 性 中 小 企 業 和 創 業 型 企 業 搭 建 直 接 融 資 的 平 台, 此 對 在 大 陸 以 中 小 企 業 為 多 的 台 資 企 業 是 一 大 利 多 又 2006 年 4 月 29 日, 中 國 證 監 會 發 布 首 次 公 開 發 行 股 票 並 上 市 ( 簡 稱 IPO) 管 理 辦 法 ( 徵 求 意 見 稿 ), 大 陸 股 市 IPO 業 務 開 路, 上 海 證 券 交 易 所 和 深 圳 中 小 企 業 創 業 板 積 極 向 台 資 企 業 招 手, 鼓 勵 台 資 企 業 到 大 陸 證 券 市 場 掛 牌 上 市 大 陸 政 策 之 開 放, 台 資 企 業 在 大 陸 經 營 與 融 資 之 需 要, 激 起 台 資 企 業 在 大 陸 證 券 市 場 上 市 之 興 趣 又 2006 年 以 來 大 陸 股 市 頻 頻 上 漲, 屢 創 歷 史 新 高, 人 民 幣 連 續 升 值, 若 幣 值 逾 越 港 幣, 將 吸 引 更 多 原 欲 在 香 港 股 市 上 市 之 台 資 企 業 前 往 大 陸 證 券 市 場 上 市, 加 上 近 年 來 台 資 企 業 如 浙 江 國 祥 制 冷 工 業 成 霖 潔 具 及 海 鷗 衛 浴 在 大 陸 證 券 市 場 上 市 成 功, 更 增 添 台 資 企 業 在 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 市 之 信 心 台 資 企 業 在 大 陸 證 券 市 場 上 市 已 成 一 趨 勢, 本 論 文 針 對 大 陸 證 券 市 場 之 發 展 與 證 券 發 行 上 市 法 制 之 運 作 與 具 體 內 容 做 一 深 度 研 究, 以 探 究 其 發 展 脈 絡, 並 經 由 相 關 研 究 得 知 大 陸 證 券 市 場 之 發 展 與 法 律 環 境, 俾 使 台 資 企 業 利 用 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 市 有 一 基 本 之 概 念 與 體 系 上 的 掌 握 準 是, 本 研 究 目 的 可 歸 納 為 下 列 五 點 : 一 對 兩 岸 證 券 之 意 義 與 範 圍 有 正 確 認 識, 並 了 解 其 募 集 發 行 之 方 法 二 分 析 大 陸 股 票 市 場 發 展 之 沿 革 現 況 及 了 解 其 未 來 之 發 展 趨 勢, 並 對 台 灣 與 1 世 界 貿 易 組 織 (World Trade Organization, 簡 稱 WTO) 成 立 於 1995 年, 由 各 會 員 於 1994 年 所 簽 署 馬 拉 喀 什 設 立 世 界 貿 易 組 織 協 定 (Marrakesh agreement Establishing the World Trade Organization) 後 附 數 十 項 不 同 的 協 定, 聊 解 書 與 議 定 書 等 不 同 的 法 律 文 件 共 同 建 構 相 關 規 範 1

11 大 陸 兩 岸 證 券 市 場 之 現 況 比 較, 以 評 論 其 間 競 爭 之 優 勢 三 探 討 大 陸 證 券 發 行 之 法 律 制 度, 提 供 台 資 企 業 對 大 陸 證 券 市 場 之 證 券 發 行 法 律 有 更 深 入 了 解 同 時, 比 較 兩 岸 証 券 發 行 法 律 制 度 做 為 大 陸 台 資 企 業 就 地 發 行 上 市 抑 或 返 台 發 行 上 市 之 選 擇 與 參 考 四 介 紹 深 圳 中 小 企 業 板 塊 與 未 來 創 業 板 之 制 度 安 排 與 市 場 運 作 情 形, 提 供 中 小 企 業 一 個 融 資 管 道, 可 做 為 台 資 中 小 企 業 在 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 市 的 另 一 新 選 擇 之 參 考, 又 分 析 大 陸 創 業 板 創 立 對 大 陸 經 濟 體 台 資 企 業 與 台 灣 資 本 市 場 可 能 之 影 響 五 探 討 外 資 企 業 參 與 大 陸 證 券 市 可 能 的 途 徑 與 相 關 規 範, 分 析 台 資 企 業 在 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 可 能 面 臨 之 問 題 及 其 利 弊 關 係, 以 提 供 台 資 企 業 與 台 灣 政 府 參 考, 作 為 及 早 做 出 因 應 之 道 第 二 節 研 究 方 法 研 究 方 法 主 要 作 用 係 在 幫 助 我 們 組 織 分 析 資 料, 從 而 對 研 究 主 題 和 研 究 目 的 得 到 想 要 的 研 究 結 果 法 學 研 究 者 主 張 法 學 研 究 應 從 社 會 整 體 現 象 探 討, 而 非 僅 就 法 的 理 論 進 行 2 本 文 的 研 究 方 法 係 採 用 敘 述 研 究 (Descriptive research) 中 的 文 獻 分 析 法 (documentary analysis method), 併 用 比 較 法 學 (Comparative law) 的 方 法 一 文 獻 分 析 法 本 文 先 行 從 官 方 文 獻, 研 究 報 告 專 書 期 刊 論 文 與 報 章 評 論 中 蒐 集 相 關 之 資 料, 諸 如 各 國 對 證 券 募 集 發 行 之 定 義 ; 大 陸 證 券 發 行 之 法 律 制 度, 深 圳 中 小 企 業 板 塊 與 創 業 之 制 度 安 排 與 運 作 等, 資 料 以 中 文 為 主, 英 文 為 輔, 間 亦 使 用 日 文 資 料 繼 而 就 所 得 資 料 予 以 外 在 評 估 (external criticism) 與 內 在 評 估 (internal criticism), 前 者 在 確 定 資 料 之 真 偽 或 真 實 性, 後 者 則 鑑 定 資 料 之 價 值 或 有 效 性 二 比 較 研 究 法 文 獻 分 析 法 之 後 用 比 較 法 學 之 方 法 予 以 比 較 分 析, 根 據 美 國 比 較 法 學 家 威 格 摩 爾 (J.H Wigmore) 於 1928 年 出 版 的 世 界 法 律 體 系 概 論 一 書, 將 比 較 法 分 為 三 類 ; 第 一 類, 敘 述 比 較 法 (comparative nomoscopy), 即 把 台 灣 與 大 陸 法 律 體 系 之 2 Richard A. Posner, Overcoming Law(Cambridge, Massachusetts:Harvard University Press,1995),P126~P135 2

12 特 點 加 以 事 實 描 述, 不 作 評 論 第 二 類, 評 價 比 較 法 (comparative nomothetics), 即 分 析 不 同 法 律 制 度 之 政 策 以 及 其 相 對 價 值, 對 於 進 行 比 較 研 究 之 法 律 規 範 進 行 評 價 第 三 類, 沿 革 比 較 法 (comparative nomogenetics), 即 追 溯 各 種 不 同 法 律 體 系 之 分 佈 情 況 原 因 及 其 發 展 中 之 相 關 問 題, 世 界 法 律 思 想 和 體 系 發 展 之 研 究 本 論 文 併 用 三 種 比 較 法 學 方 法, 從 大 陸 證 券 市 場 之 發 展 背 景 與 過 程, 到 今 日 大 陸 證 券 市 場 之 現 況 及 未 來 發 展 趨 勢, 係 屬 沿 革 比 較 法 ; 進 行 大 陸 與 台 灣 之 證 券 市 場 對 證 券 募 集 與 發 行 之 定 義 方 法 之 比 較 ; 有 關 外 國 法 制 以 取 得 訊 息 為 目 的 作 為 佐 證 之 用, 不 涉 及 價 值 判 斷, 則 屬 敘 述 的 比 較 法 ; 台 資 企 業 選 擇 不 同 發 行 市 場, 則 有 不 同 之 法 制, 則 不 得 不 討 論 其 間 得 失, 利 弊, 則 又 屬 評 價 的 比 較 法 三 綜 合 歸 納 法 本 論 文 就 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 市 之 法 律 制 度 與 對 外 資 企 業 之 規 範, 加 以 探 討 分 析, 歸 納 出 台 資 企 業 在 大 陸 證 券 市 場 尋 求 發 行 上 市, 可 能 面 臨 的 問 題 與 對 台 灣 經 濟 與 企 業 之 利 弊 做 出 結 論, 提 出 建 言, 以 作 為 台 資 企 業 在 大 陸 就 地 上 市 或 台 灣 政 府 因 應 台 資 企 業 在 大 陸 證 券 發 行 上 市 之 參 考 第 三 節 文 獻 探 討 與 本 研 究 主 題 相 關 之 重 要 學 術 論 述 及 實 務 見 解 有 如 下 列 : 一 王 仁 宏 著 有 價 證 券 之 基 本 理 論 該 文 對 有 價 證 券 之 定 義, 種 類 及 其 範 圍, 做 深 入 淺 出 的 介 紹, 有 助 於 對 證 券 定 義 之 了 解 二 余 雪 明 著 證 券 交 易 法 本 書 介 紹 美 國 日 本 及 台 灣 對 證 券 定 義 與 範 圍 三 賴 英 照 著 證 券 交 易 逐 條 釋 義 與 劉 連 煜 著 新 證 券 交 易 法 範 例 研 究 對 台 灣 證 券 交 易 法 作 詳 盡 解 析, 及 以 實 例 方 式, 深 入 探 討 證 券 交 易 法 之 內 涵 四 林 宜 恭 彭 思 舟 著 錢 進 中 國 股 市 60 秒 及 台 灣 證 交 資 料, 陳 建 宏 著 我 國 與 大 陸 證 券 市 場 之 現 況 比 較 與 優 勢 分 析 及 康 榮 寶 著 中 國 大 陸 證 券 市 場 政 策 發 展 分 析 ( 上 )( 下 ), 均 提 供 了 大 陸 證 券 市 場 之 現 況 及 未 來 發 展 趨 勢, 有 助 台 資 企 業 對 大 陸 證 券 市 場 發 展 之 掌 握 五 葉 誌 榮 著 中 國 大 陸 證 券 法 律 制 度 之 研 究 (2003 年 交 大 碩 士 論 文 ), 其 中 第 三 章 大 陸 證 券 發 行 制 度, 將 ( 一 ) 證 券 發 行 方 式 與 管 理,( 二 ) 證 券 3

13 發 行 管 理 制 度 ( 三 ) 持 續 訊 息 公 開 做 了 詳 細 的 介 紹, 有 助 於 了 解 A 股 B 股, 大 陸 境 外 上 市 外 資 股 之 發 行 條 件 與 程 序 六 彭 冰 著 中 國 證 券 法 學 其 中 第 二 篇 證 券 發 行 制 度, 對 股 票 之 發 行 上 市, 企 業 改 制 及 股 票 公 開 發 行 制 度 有 詳 盡 之 解 析, 是 了 解 大 陸 股 票 發 行 上 市 之 最 新 且 詳 細 的 專 書 七 金 曉 斌 主 持 之 創 業 板 制 度 創 新 法 律 研 究 對 大 陸 深 圳 中 小 企 業 板 塊 之 制 度 詳 細 說 明, 更 對 大 陸 未 來 創 業 板 之 設 立, 有 關 於 其 特 點 制 度 面 之 分 析 與 可 能 面 臨 之 法 律 障 礙 一 一 說 明, 是 了 解 大 陸 中 小 企 業 板 塊 與 創 業 板 之 最 佳 參 考 資 料 八 王 春 源 著 中 國 大 陸 台 商 在 大 陸 證 券 市 上 市 之 策 略 分 析 本 文 對 在 大 陸 發 展 之 台 企 業 0, 想 在 大 陸 上 市 籌 資, 永 續 經 營 提 供 具 體 完 整 之 合 法, 可 行 的 上 市 規 畫 做 法 與 依 循 原 則, 對 產 業 界 甚 具 參 考 價 值 九 李 佳 貞 著 台 資 企 業 在 大 陸 上 市 問 題 之 探 討 本 文 針 對 外 資 企 業 在 大 陸 上 市 的 可 能 途 徑 及 相 關 規 定 逐 一 分 析, 探 討 台 資 企 業 在 大 陸 上 市 可 能 面 臨 之 問 題, 其 中 內 容 頗 值 得 我 們 深 思 十 羅 千 里 著 台 資 企 業, 中 國 上 市 此 書 詳 細 介 紹 大 陸 資 本 市 場 之 變 化, 外 資 企 業 於 大 陸 證 券 市 場 上 市 政 策 之 鬆 動, 以 及 當 前 頒 佈 外 資 企 業 大 陸 上 市 之 相 關 法 規 及 外 資 企 業, 上 市 改 制 輔 導 條 件 等, 此 書 具 實 務 性 能 幫 助 外 資 企 業 全 面 了 解 外 資 企 業 在 大 陸 境 內 上 市 之 政 策 法 規 及 具 體 操 作 辦 法 第 四 節 研 究 範 圍 與 限 制 一 研 究 範 圍 : 證 券 市 場, 簡 單 而 言 係 指 發 行 人, 在 資 本 市 場 為 籌 措 中 長 期 資 金, 以 發 行 證 券 方 式, 向 廣 大 投 資 者 募 集 資 金 之 交 易 場 所, 所 言 之 證 券 標 的, 可 包 括 股 票 公 債 公 司 債 等 ; 發 行 市 場 之 主 體, 則 包 括 發 行 人, 證 券 承 銷 商 及 投 資 者 ; 而 資 金 募 集 方 式, 則 又 可 分 為 發 行 人 自 行 募 集 或 公 開 招 募 方 式 本 研 究 內 容 係 探 討 台 資 企 業 如 何 在 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 市, 以 幫 助 台 資 企 業 在 大 陸 證 券 市 場 獲 得 資 金, 以 增 加 企 業 資 金 調 度 之 靈 活 性, 故 研 究 範 圍, 以 現 今 流 通 較 普 通 之 股 票 為 主 要 研 究 標 的, 證 券 市 場 中 其 他 相 關 的 商 品, 如 債 券 基 金 等, 則 作 次 要 之 說 明 本 文 研 究 目 標 係 提 供 台 資 企 業 在 大 陸 證 券 發 行 上 市 之 訊 息, 故 應 先 對 大 陸 證 券 市 場 之 沿 革, 現 況 及 發 展 趨 勢 有 所 掌 握 ; 再 者, 清 楚 分 析 證 券 發 行 上 市 之 法 律 制 度, 另 大 陸 證 券 市 場 為 中 小 企 業 開 闢 之 深 圳 中 小 企 業 板 塊 及 未 來 將 成 型 的 創 業 板 之 發 行 規 定 與 市 場 運 作 亦 是 我 們 該 了 解 掌 握, 以 作 為 台 資 企 業 衡 量 己 身 條 件, 有 效 選 擇 發 行 上 市 之 市 場 ( 是 A 股 B 股 抑 或 深 圳 中 小 企 業 板 塊 ) 4

14 二 研 究 的 限 制 研 究 大 陸 證 券 市 場 之 相 關 議 題, 在 客 觀 環 境 受 限 於 其 發 展 歷 程 較 短 ; 大 陸 從 建 立 其 證 券 市 場 運 作 迄 今, 僅 十 餘 年, 開 放 外 資 企 業 在 大 陸 證 券 市 場 上 市, 也 是 2001 年 中 旬 後, 大 陸 商 務 部 及 證 監 陸 續 公 布 鼓 勵 外 商 企 業 在 大 陸 股 市 上 市 的 相 關 規 定, 而 正 式 揭 開 外 資 企 業 在 大 陸 證 券 市 場 上 市 之 序 幕 故 本 研 究 主 要 參 考 資 料 與 數 據, 亦 以 近 十 數 年 期 間 為 主 另 其 所 依 循 之 法 規 制 度, 大 部 分 移 值 自 國 外 自 由 世 界 之 資 本 市 場, 為 適 應 大 陸 資 本 市 場 環 境, 常 有 大 幅 度 之 變 更 或 修 改, 且 大 陸 官 僚 體 制 甚 為 封 閉, 資 訊 之 傳 播 與 公 開, 常 遭 到 層 層 管 制, 以 致 在 法 規 之 制 定 過 程, 難 以 獲 悉 全 貌 本 研 究 在 進 行 資 料 搜 集 及 研 究 過 程 中, 囿 於 個 人 學 識 淺 薄 研 究 時 間 短 促 因 個 人 工 作 限 制, 不 能 前 往 大 陸 作 實 地 訪 查, 及 種 種 主 客 觀 環 境 等 之 限 制, 難 免 有 所 遺 漏 茲 將 本 研 究 的 限 制 摘 要 陳 述 如 下 : ( 一 ) 研 究 主 題 的 限 制 : 本 論 文 之 研 究 主 題 係 在 探 討 台 資 企 業 如 何 在 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 市, 因 此 研 究 重 點 係 以 證 券 市 場 發 行 上 市 制 度 之 法 律 面 為 主, 經 濟 面 為 輔, 其 他 如 政 治 因 素 則 非 本 論 文 所 要 探 討 之 內 容 ( 二 ) 時 間 的 限 制 個 人 因 為 工 作 限 制 未 能 實 地 參 訪 大 陸 證 券 市 場, 故 只 能 藉 由 文 獻 專 書 期 刊, 研 究 報 告 及 網 路 訊 息 作 分 析 整 理 推 論 與 建 言, 因 此 在 時 間 上 往 往 有 其 落 後 性, 又 中 共 政 策 常 搖 擺 不 定, 易 造 成 證 券 市 場 運 作 有 劇 烈 變 動, 亦 是 本 研 究 受 限 原 因 之 一 ( 三 ) 資 料 的 比 對 與 整 理 欠 缺 統 一 的 標 準 近 年 來 大 陸 股 票 市 場 變 化 快 速, 各 項 研 究 及 專 題 討 論, 有 如 百 家 爭 鳴 之 態 勢, 不 斷 推 陳 出 新, 致 使 有 關 大 陸 證 券 市 場 之 相 關 文 獻 資 料 出 版 種 類 繁 瑣, 表 現 出 繁 雜 而 紛 擾, 欠 缺 系 統 化 整 理, 且 有 時 間 上 之 落 後, 使 得 資 料 取 得 與 引 用 上, 難 以 避 免 會 有 衝 突 或 矛 盾 之 現 象 故 取 得 對 岸 之 相 關 資 訊 或 文 獻, 一 方 面 受 限 於 社 會 資 訊 之 管 制, 權 威 性 之 論 據 相 對 貧 乏, 另 一 方 面 受 限 於 其 發 展 時 間 歷 程 短 促, 民 間 機 構 和 學 術 團 體 之 論 述 蓬 勃 發 展, 造 成 立 論 充 斥, 各 項 相 關 資 料 之 間, 交 錯 龐 雜 而 缺 乏 系 統, 且 整 理 歸 類 缺 乏 一 致 之 標 準, 以 致 在 研 判 過 程, 難 免 產 生 謬 誤 情 況 台 資 企 業 如 何 在 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 市, 其 所 涉 及 層 面 相 當 廣 泛, 本 文 雖 於 研 究 當 時, 即 已 認 知 上 述 限 制 與 缺 陷, 雖 力 圖 矯 正, 唯 遺 漏 及 孤 執 之 處, 仍 難 避 免, 在 此 謹 請 各 方 有 識 之 士, 不 吝 指 正 5

15 第 五 節 論 文 架 構 本 論 文 之 思 考 脈 絡, 首 先 於 緒 論 中 概 述 研 究 之 基 礎, 再 就 兩 岸 證 券 募 集 發 行 之 基 本 概 念 說 明 比 較, 以 收 正 本 清 源 之 效 其 次, 敘 述 大 陸 證 券 市 場 之 沿 革, 現 況 與 發 展 趨 勢, 並 提 出 台 灣 大 陸 兩 證 券 市 場 之 競 爭 優 勢 評 估 ; 接 著, 介 紹 大 陸 證 券 市 場 現 行 證 券 發 行 上 市 之 法 律 制 度 與 計 畫 中 創 業 板 市 場 可 能 發 行 上 市 之 法 律 制 度, 最 後 探 討 台 資 企 業 在 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 市 之 問 題 可 行 性, 並 於 結 論 中 提 出 建 議 就 章 節 而 言, 本 論 文 第 一 章 緒 論, 概 述 研 究 動 機 研 究 目 的 研 究 方 法, 文 獻 探 討, 進 而 就 整 體 論 文 架 構 提 出 說 明 第 二 章 兩 岸 證 券 發 行 之 基 本 概 念, 首 先 就 確 定 台 灣 證 券 交 易 法 與 大 陸 證 券 法 對 證 券 之 定 義 與 內 容 ; 其 次 介 紹 兩 岸 證 券 募 集 發 行 之 概 念, 並 於 結 論 中 就 兩 岸 證 券 範 圍 與 募 集 發 行 作 比 較 分 析, 有 助 於 對 大 陸 證 券 發 行 之 了 解 第 三 章 為 了 對 大 陸 證 券 市 場 來 龍 去 脈 有 效 掌 握, 故 首 從 大 陸 證 券 市 場 之 發 展 背 景 過 程, 了 解 大 陸 證 券 市 場 之 沿 革 ; 再 從 大 陸 證 券 市 場 之 組 織 架 構 及 發 行 市 場, 透 析 大 陸 證 券 市 場 之 現 況 ; 以 此 為 基 礎, 探 討 大 陸 證 券 市 場 為 經 濟 急 遽 發 展 與 因 應 加 入 世 界 貿 易 組 織 ( 簡 稱 WTO) 可 能 之 發 展 趨 勢, 進 一 步 與 台 灣 證 券 市 場 作 比 較, 並 對 兩 岸 證 券 市 場 之 競 爭 優 勢 評 估, 以 作 為 台 資 企 業 在 大 陸 就 地 上 市 籌 資 抑 或 回 台 灣 上 市 之 參 考 第 四 章 解 析 大 陸 證 券 發 行 之 法 律 制 度 詳 述 大 陸 證 券 ( 包 括 股 票 公 司 債 券 與 證 券 投 資 基 金 ) 之 發 行 條 件 與 發 行 程 序, 並 對 證 券 承 銷 制 度 訊 息 披 露 制 度 與 律 師 業 務 做 清 楚 之 介 紹 更 進 一 步 對 發 行 上 市 制 度 作 比 較, 包 括 兩 岸 發 行 上 市 制 度 之 比 較 與 大 陸 A 股 B 股 H 股 之 比 較, 最 後 就 兩 岸 法 制 之 主 要 特 色, 比 較 評 析 第 五 章 探 討 大 陸 創 業 板 市 場 股 票 發 行 上 市 之 法 制 首 先 介 紹 大 陸 創 業 板 之 發 展 概 況 與 可 能 之 設 立 模 式, 次 則 提 出 大 陸 創 業 板 市 場 建 立 所 面 臨 之 法 律 障 礙 及 其 修 改 建 議 ; 再 者, 分 析 創 業 板 市 場 股 票 之 發 行 上 市 制 度 ; 接 著 介 紹 自 2004 年 5 月 27 日 正 式 啟 動 之 創 業 板 試 驗 田 深 圳 中 小 企 業 板 塊 之 發 行 上 市 制 度 最 後, 則 進 一 步 探 討 大 陸 創 業 板 之 設 立 對 台 灣 資 本 市 場 之 影 響 對 前 述 兩 岸 之 證 券 募 集 發 行 有 了 基 本 概 念, 對 大 陸 證 券 市 場 之 沿 革, 現 況 與 發 展 狀 況 作 充 分 掌 握, 亦 深 入 瞭 解 現 行 上 海 深 圳 兩 證 券 交 易 所 之 證 券 發 行 上 市 法 制 及 計 畫 中 之 創 業 板 發 展 概 況 發 行 上 市 制 度 第 六 章 探 討 台 資 企 業 欲 在 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 市 之 資 格 要 件 可 能 面 臨 之 問 題 應 注 意 事 項 與 應 具 備 之 正 確 態 度 最 後 分 析 台 資 企 業 大 陸 證 券 市 場 發 行 上 市 對 企 業 與 台 灣 整 體 經 濟 之 影 響 6

16 第 七 章 結 論, 總 結 全 文 之 心 得 並 提 出 建 議 7

17 第 二 章 證 券 募 集 發 行 之 基 本 概 念 第 一 節 證 券 概 述 證 券 是 籌 資 者 為 了 籌 集 長 期 資 金 而 發 行, 由 投 資 者 認 購 的 投 資 憑 證, 屬 於 有 價 證 券 3 (Marketable Securities) 各 國 立 法 對 於 證 券 定 義 及 其 種 類 與 範 圍 之 規 定 有 很 大 不 同, 主 要 取 決 於 各 國 不 同 之 證 券 市 場 發 展 水 平 證 券 法 律 規 範 之 健 全 程 度 及 證 券 法 律 監 管 之 完 善 程 度 在 證 券 市 場 發 達 國 家, 證 券 種 類 往 往 較 為 廣 泛 而 台 灣 於 2006 年 5 月 30 日 公 佈 之 證 券 交 易 法 與 大 陸 2005 年 新 修 訂 之 證 券 法 規 定 之 證 券 因 證 券 市 場 發 展 不 同, 對 證 券 之 定 義 亦 有 區 別 第 一 項 台 灣 證 券 交 易 法 對 證 券 之 定 義 一 台 灣 證 券 交 易 法 之 基 本 規 定 台 灣 證 券 交 易 法 第 六 條 第 一 項 規 定 : 依 本 法 所 稱 之 有 價 證 券, 謂 政 府 債 券 公 司 股 票 公 司 債 券 及 經 財 政 部 核 定 之 其 他 有 價 證 券 ; 第 二 項 規 定 : 新 股 認 購 權 利 證 書 新 股 權 利 證 書 及 前 項 各 種 有 價 證 券 之 價 款 繳 納 憑 證 或 表 明 其 權 利 之 證 書, 視 為 有 價 證 券 ; 第 三 項 規 定 : 前 二 項 規 定 之 有 價 證 券, 未 印 製 表 示 其 權 利 之 實 體 有 價 證 券 者, 亦 視 為 有 價 證 券 準 此, 台 灣 證 券 範 圍 主 要 包 括 1. 政 府 債 券 2. 公 司 股 票 3. 公 司 債 券 4. 財 政 部 核 定 之 其 他 有 價 證 券 5. 新 股 認 購 權 利 證 書 6. 新 股 權 利 證 書 7. 前 項 各 種 有 價 證 券 之 價 款 繳 納 憑 證 8. 前 項 各 種 有 價 證 券 表 明 其 權 利 之 證 書 9. 未 印 製 其 權 利 在 紙 上 之 非 實 體 的 電 子 作 業 有 價 證 券 二 台 灣 證 券 交 易 法 之 證 券 類 型 3 證 券 交 易 法 上 之 證 券, 其 意 義 較 一 般 之 有 價 證 券 為 窄, 主 要 係 指 具 有 投 資 性 之 證 券, 如 政 府 發 行 之 公 債 公 司 債 券 股 票 及 其 他 特 定 長 期 融 通 資 金 工 具, 而 不 包 括 一 般 之 作 為 支 付 及 信 用 交 易 工 具 用 之 匯 票 本 票 支 票 以 及 作 為 貨 品 流 通 工 具 用 之 提 單 倉 單 等 參 閱 王 仁 宏 著 有 價 證 券 之 基 本 理 論 頁 1-7, 收 錄 於 鄭 玉 波 先 生 七 秩 華 誕 祝 賀 論 文 集 有 價 證 券 主 要 有 如 下 之 經 濟 功 能 :(1). 作 為 資 金 籌 集 (Kapitalaufbringung) 及 資 本 投 資 (Kapitalanlage) 之 用 的 充 此 目 的 之 用 的 有 價 證 券 在 傳 統 上 有 股 票 (Aktien) 及 公 司 債 (Inhaberschuldver schreibungen) 新 近 之 重 要 款 式 則 有 各 種 投 資 證 券 (Investmentanteile) 此 證 券 在 經 濟 上 稱 之 為 資 本 市 場 上 之 有 價 證 券 (Wertpapiere des Kapitalmarkts Effekten) (2). 作 為 支 付 (Zahlungsverkehr) 及 信 用 (Kreditverkehr) 交 易 之 用, 尤 其 匯 票 本 票 及 支 票 之 發 行 最 具 此 種 用 途 (3). 作 為 貨 品 流 通 (Güterumlauf) 之 用 途, 主 要 有 提 單 載 貨 證 券 ( 船 單 ) 及 倉 單 8

18 依 照 台 灣 證 券 交 易 法 第 六 定 義, 證 券 之 類 型 有 下 列 幾 種 : ( 一 ) 政 府 債 券 (Government Bonds) 政 府 債 券, 通 稱 公 債, 係 政 府 基 於 財 政 上 理 由 或 為 配 合 經 濟 建 設 所 發 行 有 價 證 券 之 方 式, 可 分 為 中 央 政 府 公 債 或 地 方 政 府 公 債 ; 亦 可 分 為 記 名 公 債 或 不 記 名 公 債 又 政 府 公 債 為 豁 免 證 券, 發 行 時 無 須 向 證 券 管 理 當 局 申 請 發 行 之 手 續 4 ( 二 ) 公 司 股 票 (Corporate Stock) 股 份 有 限 公 司 所 發 行 之 公 司 股 票, 為 表 彰 股 東 權 之 有 價 證 券, 為 證 券 交 易 法 上 之 有 價 證 券 例 如 公 司 法 5 第 一 三 三 條 或 第 二 六 六 條 規 定, 募 集 設 立 或 增 資 發 行 之 股 票 ( 三 ) 公 司 債 券 (Corporate Bonds) 股 份 有 限 公 司 發 行 之 公 司 債 券, 為 表 彰 債 權 人 對 公 司 債 發 行 公 司 擁 有 債 權 之 有 價 證 券, 有 無 擔 保 並 非 所 問 其 種 類 包 括 普 通 公 司 債 可 轉 換 公 司 債 交 換 公 司 債 以 及 附 認 股 權 公 司 債 等 等, 均 為 證 券 交 易 法 上 之 有 價 證 券 ( 四 ) 經 主 管 機 關 核 定 之 其 他 有 價 證 券 1. 外 國 有 價 證 券 在 台 灣 境 內 募 集 之 行 為 且 受 台 灣 證 券 管 理 法 令 規 範 之 外 國 股 票 公 司 債 券 政 府 債 券 受 益 憑 證 及 其 他 具 有 投 資 性 質 之 有 價 證 券, 凡 在 台 灣 境 內 募 集 發 行 買 賣 或 從 事 上 開 有 價 證 券 之 投 資 服 務, 均 應 受 台 灣 證 券 交 易 法 令 之 規 範 2. 外 國 人 在 臺 灣 募 集 資 金 赴 外 投 資 所 訂 立 投 資 契 約 6 7 華 僑 或 外 國 人 在 臺 灣 募 集 資 金 赴 外 投 資 所 訂 立 之 投 資 契 約 8, 與 發 行 各 類 有 價 證 券 並 無 二 致, 投 資 人 皆 係 給 付 資 金 取 得 憑 證 (Depositary Receipt 簡 稱 DR 4 台 灣 證 券 交 易 法 第 二 十 二 條 第 一 項 : 有 價 證 券 之 募 集 及 發 行, 除 政 府 債 券 或 經 主 管 機 關 核 定 之 其 他 有 價 證 券 外, 非 向 主 管 機 關 申 報 生 效 後, 不 得 為 之 5 以 下 之 台 灣 公 司 法 為 2006 年 2 月 3 日 所 公 佈 6 參 閱 台 灣 證 券 交 易 法 第 二 十 八 條 之 四 : 已 依 本 法 發 行 股 票 之 公 司, 募 集 與 發 行 有 擔 保 公 司 債 轉 換 公 司 債 或 附 認 股 權 公 司 債, 其 發 行 總 額, 除 經 主 管 機 關 徵 詢 目 的 事 業 中 央 主 管 機 關 同 意 者 外, 不 得 逾 全 部 資 產 減 去 全 部 負 債 餘 額 之 百 分 之 二 百, 不 受 公 司 法 第 二 百 四 十 七 條 規 定 之 限 制 7 參 閱 財 政 部 八 十 一 年 二 月 一 日 (81) 台 財 ( 二 ) 字 第 號 函 8 此 投 資 契 約 即 台 灣 存 託 憑 證 (Taiwan Depos:tary Receipts, 簡 稱 TDR), 係 指 外 國 公 司 至 國 內 募 集 資 金, 由 國 內 受 託 機 構 (Depository bank) 發 行 有 價 證 券, 其 目 的 在 便 利 外 國 證 券 於 我 國 境 內 交 易 迄 今 僅 八 十 七 年 一 月 新 加 坡 福 雷 電 子 有 限 公 司 於 台 灣 上 市 參 照 王 仁 宏 教 授 國 際 證 券 的 投 資 與 募 集 發 行 之 講 義, 頁 13,2005 年 9

19 ), 係 屬 證 券 交 易 法 第 六 條 之 有 價 證 券 9 故 從 上 述 財 政 部 的 函 釋 將 外 國 人 在 臺 灣 募 集 資 金 赴 外 投 資 所 訂 立 投 資 契 約 核 定 為 有 價 證 券, 但 財 政 部 尚 未 將 所 有 的 投 資 契 約 均 認 定 為 臺 灣 證 券 交 易 法 第 六 條 之 有 價 證 券, 參 酌 美 國 法 的 立 法 例 10, 臺 灣 證 券 交 易 法 似 有 將 投 資 契 約 列 為 有 價 證 券 之 必 要 3. 認 購 權 證 (warrants) 認 購 權 證 係 指 標 的 證 券 發 行 公 司 以 外 之 第 三 者 所 發 行, 表 彰 認 購 權 證 持 有 人 於 履 約 期 間 內 或 特 定 到 期 日, 有 權 按 約 定 履 約 價 格 向 發 行 人 購 入 或 售 出 標 的 證 券, 或 以 現 金 結 算 方 式 收 取 差 價 之 有 價 證 券, 本 質 上 雖 具 有 選 擇 權 的 特 質, 但 為 實 體 之 有 價 證 券, 亦 經 財 政 部 核 定 為 證 券 交 易 法 第 六 條 第 一 項 之 有 價 證 券, 凡 其 募 集 發 行 與 交 易 均 應 適 用 證 券 交 易 法 令 之 規 範 11 認 購 權 證 之 標 的 證 券 以 上 市 股 票 或 其 組 合 為 限 12 臺 灣 證 券 交 易 所 於 2004 年 7 月 推 出 以 ETF 13 為 履 約 標 的 之 認 購 權 證 4. 受 益 憑 證 財 政 部 核 定 證 券 投 資 信 託 事 業, 為 募 集 證 券 投 資 信 託 基 金 而 發 行 之 受 益 憑 證, 為 證 券 交 易 法 第 六 條 第 一 項 之 有 價 證 券 ( 五 ) 新 股 認 購 權 利 證 書 公 司 發 行 新 股 時, 除 經 目 的 事 業 中 央 主 管 機 關 專 案 核 定 者 外, 應 保 留 發 行 新 股 總 額 百 分 之 十 至 十 五 之 股 份, 由 公 司 員 工 承 購, 其 餘 在 向 外 公 開 發 行 或 洽 由 特 定 人 認 購 前, 應 公 告 及 通 知 原 有 股 東, 按 照 原 有 股 份 比 例 儘 先 分 認 15, 此 即 原 有 股 東 之 新 股 認 購 權, 而 表 彰 此 項 權 利 之 文 書, 即 為 新 股 認 購 權 利 證 書 故 新 股 認 購 權 利 證 書 係 指 表 彰 原 有 股 東 按 照 持 有 股 份 比 例 認 購 新 股 權 利 之 書 面 文 件, 可 以 與 原 有 股 份 分 離 而 獨 立 轉 讓 16, 得 視 為 有 價 證 券, 惟 新 股 認 購 權 利 證 書 之 轉 讓, 應 於 原 股 東 認 購 新 股 限 期 前 為 之 ( 六 ) 新 股 權 利 證 書 參 閱 財 政 部 76 年 10 月 30 日, 台 財 證 ( 二 ) 字 第 6934 號 函 參 閱 劉 連 煜 著 新 證 券 交 易 法 實 例 研 習 頁 42 92,2004 年 9 月 增 訂 三 版 參 閱 財 政 部 (77) 台 財 證 ( 五 ) 第 號 公 告 參 閱 財 政 部 台 財 證 ( 二 ) 字 第 號 函 修 正 第 三 點 發 布 ETF 係 指 數 股 票 型 基 金, 係 一 種 指 數 化 商 品, 臺 灣 證 券 交 易 所 於 2003 年 6 月 30 日 推 出 參 閱 財 政 部 (77) 台 財 證 ( 三 ) 第 號 公 告 參 照 臺 灣 公 司 法 第 二 六 七 條 第 一 三 項 台 灣 公 司 法 第 二 六 七 條 第 四 項 : 前 三 項 新 股 認 購 權 利, 除 保 留 由 員 工 承 購 者 外, 得 與 原 有 股 份 分 離 而 獨 立 轉 讓 參 照 臺 灣 証 券 交 易 法 第 六 條 第 二 項 第 二 三 條 10

20 有 代 表 已 發 行 股 份 總 數 三 分 之 二 以 上 股 東 出 席 之 股 東 會, 以 出 席 股 東 表 決 權 過 半 數 之 決 議, 將 應 分 派 股 息 及 紅 利 之 全 部 或 一 部 轉 作 資 本 所 發 行 之 新 股 18 ; 或 將 公 積 之 全 部 或 一 部 撥 充 資 本 所 發 行 之 新 股 19, 按 原 有 股 東 持 有 股 份 之 比 例 發 給 新 股, 原 有 股 東 得 享 有 該 項 分 配 新 股 之 權 利, 謂 之 新 股 權 利, 有 權 利 取 得 新 股 者, 由 公 司 發 給 的 證 明 文 書, 即 為 新 股 權 利 證 書 20 此 種 新 股 權 利 證 書 係 過 去 實 務 上 為 方 便 股 東 行 使 權 利, 通 常 在 新 股 上 市 買 賣 前 先 行 印 製, 經 簽 證 機 關 簽 證 並 核 准 後, 始 上 市 買 賣 21 因 此, 實 際 上 既 然 在 此 過 渡 期 有 新 股 權 利 證 書 之 製 發 與 流 通 轉 讓, 故 證 券 交 易 法 視 為 有 價 證 券 ( 七 ) 政 府 債 券 公 司 股 票 公 司 債 券 及 主 管 機 關 核 定 的 有 價 證 券 等 各 種 有 價 證 券 之 價 款 繳 納 憑 證 各 種 有 價 證 券 之 價 款 繳 納 憑 證 即 上 述 各 種 證 券 已 繳 納 價 款 之 收 據 憑 證, 通 常 收 據 只 能 作 為 已 繳 款 之 證 明, 而 非 轉 讓 標 的, 不 視 為 有 價 證 券 22, 但 如 發 行 人 有 意 使 之 具 有 流 通 性 而 使 該 收 據 得 以 換 取 正 式 證 券, 則 該 收 據 具 有 流 通 性 而 視 為 有 價 證 券, 以 表 彰 證 券 交 易 法 第 六 條 第 一 項 各 種 有 價 證 券 之 權 利 ( 八 ) 政 府 債 券 公 司 股 票 公 司 債 券 及 主 管 機 關 核 定 之 有 價 證 券 等, 各 種 有 價 證 券 表 明 權 利 之 證 書 依 修 訂 時 行 政 院 之 說 明, 係 參 照 外 國 立 法 例 以 資 周 全, 依 美 國 證 券 法 第 二 條, 主 要 指 可 以 轉 換 成 或 實 質 上 有 同 樣 投 資 意 義 之 前 項 各 類 證 券 之 證 書, 如 公 司 成 立 前 直 接 或 間 接 所 發 出 之 各 類 認 股 證 明, 乃 至 各 類 選 擇 權 (Options) 認 購 權 參 照 臺 灣 公 司 法 第 二 四 0 條 第 一 項 參 照 臺 灣 公 司 法 第 二 四 一 條 第 三 項 新 股 認 購 權 與 新 股 權 利 之 比 較 項 目 比 較 新 股 認 購 權 新 股 權 利 均 得 轉 讓 認 股 期 限 內, 得 轉 讓 股 東 會 終 結 後, 即 得 轉 讓 依 據 法 條 公 司 法 第 267 條, 證 券 交 易 法 第 28 之 一 條 公 司 法 第 240 條 第 241 條 第 三 項 繳 納 股 款 與 否 繳 納 認 股 股 款 權 利 人 不 繳 納 股 款 適 用 對 象 原 有 股 東 公 司 員 工 股 東 公 司 員 工, 可 轉 讓 公 司 債 債 權 人 參 閱 賴 英 照 著 證 券 交 易 法 逐 條 釋 義 第 四 冊,1987 年 3 月 再 版, 頁 65 參 閱 王 仁 宏 著 有 價 證 券 之 基 本 理 論, 頁 20, 收 錄 於 鄭 玉 波 先 生 七 秩 華 誕 祝 賀 論 文 集 證 明 證 券, 又 稱 證 據 證 券, 簡 稱 證 書, 係 用 以 證 明 權 利 存 在 的 證 券 或 證 書, 如 借 據 收 據 契 約 書 存 款 證 明 是 有 價 證 券 與 證 明 證 券 雖 都 是 把 權 利 表 彰 於 證 券 上 的 證 券, 遇 雙 方 當 事 人 有 爭 執 時, 均 能 用 以 證 明 其 權 利 的 存 在, 但 證 明 證 券 不 一 定 是 有 價 證 券, 如 借 據 收 據 土 地 買 賣 公 證 書 等, 債 權 人 主 張 權 利, 並 不 以 證 書 之 持 有 為 必 要 11

21 (Warrants) 金 融 期 貨 (Financial Futures) 金 融 期 貨 選 擇 權 (Option on Financial Futures) 等 即 所 謂 之 衍 生 性 或 次 級 證 券 (Derivative Securities) 23 ( 九 ) 未 印 製 表 示 其 權 利 之 實 體 有 價 證 券 前 述 各 項 有 價 證 券, 若 未 印 製 表 示 其 權 利 之 實 體 有 價 證 券 者, 亦 視 為 有 價 證 券 24, 即 無 實 體 證 券 所 謂 無 實 體 證 券, 指 於 證 券 之 發 行 或 交 易 中, 並 無 書 面 的 發 行 證 券, 臺 灣 證 券 交 易 法 第 八 條 第 二 項 規 定 : 以 帳 簿 劃 撥 方 式 交 付 有 價 證 券 之 發 行, 得 不 印 製 實 體 有 價 證 券 即 為 臺 灣 法 上 無 實 體 證 券 之 具 體 規 定 第 二 項 大 陸 證 券 法 對 證 券 之 定 義 一 大 陸 證 券 法 之 基 本 規 定 大 陸 證 券 法 第 二 條 規 定 : 在 中 華 人 民 共 和 國 境 內, 股 票 公 司 債 券 和 國 務 院 依 法 認 定 的 其 他 證 券 的 發 行 和 交 易, 適 用 證 券 法 ; 證 券 法 未 規 定 的 適 用 中 華 人 民 共 和 國 公 司 法 和 其 他 法 律 行 政 法 規 的 規 定 ( 第 一 款 ) 政 府 債 券 證 券 投 資 基 金 份 額 的 上 市 交 易, 亦 適 用 證 券 法 ; 其 他 法 律 行 政 法 規 有 特 別 規 定 的, 適 用 其 規 定 ( 第 二 款 ) 證 券 衍 生 品 種 發 行 交 易 的 管 理 辦 法, 由 國 務 院 依 照 證 券 法 的 原 則 規 定 ( 第 三 款 ) 大 陸 證 券 法 於 2005 年 修 訂 前 所 設 定 的 證 券 範 圍 較 窄 25, 只 包 括 股 票 公 司 債 券 和 國 務 院 依 法 認 定 的 其 他 有 價 證 券 等 2005 年 修 訂 後 的 新 證 券 法 則 將 證 券 的 範 圍 擴 大, 將 政 府 債 券 證 券 投 資 基 金 份 額 及 證 券 衍 生 品 種 亦 一 併 納 入 二 大 陸 證 券 法 之 證 券 類 型 依 大 陸 2005 年 新 修 訂 證 券 法 第 二 條 規 定 其 證 券 之 類 型 為 :( 一 ) 股 票 ( 二 ) 債 券 ( 三 ) 證 券 投 資 基 金 ( 四 ) 證 券 衍 生 品 種 ( 五 ) 國 務 院 依 法 認 定 的 其 他 證 券 ( 一 ) 股 票 : 股 票 是 現 代 股 份 制 組 織 形 式 下 產 生 的 一 種 特 殊 權 益 憑 證, 是 投 資 者 在 被 投 資 參 看 余 雪 明 著 證 券 交 易 法, 頁 143 至 145,92 年 4 月,4 版 參 閱 2000 年 7 月 台 灣 證 券 交 易 法 增 訂 之 第 六 條 第 三 項 大 陸 證 券 法 2005 年 修 訂 前 第 二 條 規 定 : 在 中 國 境 內, 股 票 公 司 債 券 和 國 務 院 依 法 認 定 的 其 他 證 券 的 發 行 和 交 易, 適 用 本 法 本 法 未 規 定 的, 適 用 公 司 法 和 其 他 法 律 行 政 法 規 的 規 定 政 府 債 券 的 發 行 和 交 易, 由 法 律 行 政 法 規 另 行 規 定 12

22 公 司 中 有 權 益 的 法 律 依 據 根 據 不 同 標 準, 股 票 可 作 如 下 分 類 : 根 據 是 否 表 明 持 票 人 的 姓 名, 可 以 將 股 票 分 為 記 名 股 和 不 記 名 股 這 種 分 類 的 意 義 在 於 兩 者 的 法 定 適 用 範 圍 和 轉 讓 方 式 不 同 向 社 會 公 眾 發 行 的 可 以 是 記 名 股, 也 可 以 是 不 記 名 股, 向 發 起 人 國 家 授 權 投 資 的 機 構 法 人 發 行 的 股 票, 應 當 是 記 名 股 記 名 股 的 轉 讓 除 交 付 外, 還 須 經 背 書 並 辦 理 過 戶 登 記 手 續 2. 根 據 持 股 人 享 有 的 權 利 的 內 容 以 及 先 後 順 序 的 不 同, 分 為 普 通 股 優 先 股 普 通 股 的 持 股 人 在 股 份 公 司 事 務 上 具 有 平 等 的 權 利 和 地 位, 在 公 司 收 益 分 配 和 風 險 承 擔 上 也 具 有 相 同 的 權 利 義 務 優 先 股 持 股 人 可 以 優 先 於 普 通 持 股 人 獲 得 公 司 收 益 的 分 配 權, 當 公 司 解 散 清 算 時 有 優 先 分 配 公 司 剩 餘 資 產 的 權 利 ; 但 與 此 特 權 相 對 應, 優 先 股 的 持 股 人 在 公 司 事 務 的 表 決 權 上 往 往 受 到 限 制 3. 根 據 股 份 投 資 主 體 的 不 同, 分 為 國 家 股 法 人 股 社 會 公 眾 股, 這 種 劃 分 主 要 存 在 於 大 陸 這 種 分 類 的 意 義 在 於 這 三 類 股 票 具 有 不 同 的 流 通 性 根 據 大 陸 目 前 的 證 券 法 律 制 度, 社 會 公 眾 股 允 許 自 由 流 通, 又 被 稱 為 流 通 股 ; 國 有 股 和 法 人 股 一 般 限 制 流 通, 因 此 被 稱 為 非 流 通 股 4. 根 據 投 資 資 金 來 源 地 的 不 同, 又 將 大 陸 的 流 通 股 股 票 分 為 內 資 股 和 外 資 股 內 資 股 是 大 陸 內 地 投 資 者 以 人 民 幣 購 買 的 股 份, 俗 稱 A 股 ; 外 資 股 是 由 外 國 和 香 港 澳 門 台 灣 地 區 投 資 者 以 購 買 人 民 幣 特 種 股 票 形 式 向 公 司 投 資 形 成 的 股 份 對 於 外 資 股, 依 照 該 股 票 上 市 地 的 不 同, 可 分 為 境 內 上 市 外 資 股 和 境 外 上 市 外 資 股 前 者 是 指 以 人 民 幣 表 明 面 值 並 以 外 幣 認 購 買 賣 在 境 內 證 券 交 易 所 上 市 的 股 份, 即 B 股 ; 後 者 是 指 向 境 外 投 資 人 募 集 並 在 境 外 ( 通 常 是 境 外 的 證 券 交 易 所 ) 上 市 的 股 份 目 前, 境 外 上 市 外 資 股 主 要 有 三 類, 俗 稱 H 股 N 股 S 股, 分 別 指 在 香 港 (Hong Kong) 紐 約 (New York) 新 加 坡 (Singapore) 上 市 的 外 資 股 ( 二 ) 債 券 : 債 券 是 指 企 業 ( 包 括 公 司 ) 或 政 府 向 社 會 公 眾 籌 集 資 金 而 向 出 資 者 出 具 的 債 務 憑 證 持 有 者 憑 藉 這 種 憑 證 有 權 在 約 定 期 限 內 要 求 發 行 者 還 本 付 息 債 券 與 股 票 同 為 有 價 證 券, 均 是 籌 資 之 方 式, 惟 股 票 關 注 發 行 者 之 盈 利 能 力, 而 債 券 則 關 注 發 行 者 之 償 債 能 力 大 陸 證 券 法 第 二 條 規 定 之 債 券 為 公 司 債 券 與 政 府 債 券 1. 公 司 債 券 公 司 債 券 是 指 公 司 依 照 法 定 程 序 發 行, 約 定 在 一 定 期 限 還 本 付 息 的 有 價 證 26 參 閱 唐 波 著 新 編 金 融 法 學 頁 , 北 京 大 學 出 版 社,2005 年 2 月 13

23 券 分 為 普 通 公 司 債 券 和 可 轉 換 公 司 債 券 1 普 通 公 司 債 券 的 持 有 人 在 債 券 到 期 後, 只 能 向 發 行 人 請 求 還 本 付 息 2 可 轉 換 公 司 債 券 的 持 有 人 在 債 券 到 期 後, 可 選 擇 收 回 本 息 或 轉 換 為 股 票 繼 續 投 資 2. 政 府 債 券 政 府 債 券 又 分 為 國 家 債 券 ( 即 國 庫 券 ) 和 地 方 政 府 債 券, 其 目 的 通 常 是 彌 補 財 政 或 支 援 國 家 基 礎 建 設 需 要 而 非 營 利 一 般 而 言, 各 國 對 於 政 府 債 券 之 發 行 上 市 交 易 採 取 豁 免 審 核 制 度, 因 此 政 府 債 券 又 稱 豁 免 證 券 ( 三 ) 證 券 投 資 基 金 證 券 投 資 基 金, 是 投 資 者 在 長 期 投 資 實 踐 中 創 造 的 一 種 投 資 方 式, 其 將 分 散 資 金 集 中, 委 託 專 業 機 構 管 理, 進 行 組 合 證 券 投 資, 以 分 散 風 險, 具 有 專 業 理 財 理 性 投 資 分 散 風 險 的 作 用 1997 年, 國 務 院 批 准 頒 佈 證 券 投 資 基 金 管 理 暫 行 辦 法, 對 規 範 和 促 進 大 陸 證 券 投 資 基 金 之 發 展 發 揮 重 要 作 用 後 來 隨 著 證 券 法 信 託 法 的 相 繼 頒 佈 施 行 與 世 界 貿 易 組 織 (WTO) 的 加 入, 大 陸 為 因 應 證 券 投 資 基 金 的 發 展, 遂 於 2003 年 10 月 28 日 通 過,2004 年 6 月 1 日 起 實 施 證 券 投 資 基 金 法 對 證 券 投 資 基 金 份 額 做 一 步 規 範 ( 四 ) 證 券 衍 生 品 種 : 27 證 券 衍 生 品 種 者, 如 認 股 權 證, 可 轉 換 公 司 債 者, 均 屬 之 ( 五 ) 國 務 院 依 法 認 定 的 其 他 證 券 : 國 務 院 依 法 認 定 的 其 他 證 券 應 是 概 括 規 定 在 2005 年 證 券 法 修 訂 前, 證 券 投 資 基 金 則 是 屬 於 此 類 證 券, 但 2005 年 證 券 法 修 訂, 則 在 第 二 條 第 二 款 明 文 : 政 府 債 券 證 券 投 資 基 金 份 額 的 上 市 交 易, 適 用 本 法, 其 他 法 律 行 政 法 規 另 有 規 定 的 適 用 其 規 定 將 證 券 投 資 基 金 列 為 大 陸 證 券 之 一 種 第 二 節 兩 岸 證 券 募 集 發 行 之 基 本 概 念 證 券 募 集 發 行 係 指 證 券 發 行 人 以 募 集 資 金 為 目 的, 依 照 法 律 規 定 程 序 向 投 資 者 以 同 一 條 件 出 售 證 券 的 行 為 有 別 於 從 銀 行 籌 集 資 金 的 間 接 融 資 方 式, 是 一 種 直 接 融 資 ( 或 稱 直 接 金 融 ) 的 方 式 27 參 閱 何 永 堅 主 編 中 華 人 民 共 和 國 證 券 投 資 基 金 法 解 釋 及 實 用 指 南 頁 64, 北 京, 中 國 民 主 法 制 出 版 社,2003 年 11 月 14

24 台 灣 證 券 交 易 法 對 證 券 之 募 集 發 行 行 為 明 確 的 區 分 募 集 和 發 行 兩 行 為 但 觀 諸 大 陸 的 公 司 法, 募 集 和 發 行 兩 辭 彙 往 往 並 無 區 分 第 一 項 台 灣 證 券 之 募 集 與 發 行 台 灣 證 券 交 易 法 第 二 條 規 定 : 有 價 證 券 之 募 集 發 行 買 賣, 其 管 理 監 督 依 本 法 之 規 定 ; 本 法 未 規 定 者, 適 用 公 司 法 及 其 他 有 關 法 律 之 規 定 ; 又 同 法 第 二 十 二 條 表 示 : 有 價 證 券 之 募 集 與 發 行, 除 政 府 債 券 或 經 主 管 機 關 核 定 之 其 他 有 價 證 券 外, 非 向 主 管 機 關 申 報 生 效 後, 不 得 為 之 ( 第 一 項 ), 已 依 本 法 發 行 股 票 之 公 司, 於 依 公 司 法 之 規 定 發 行 新 股 時, 除 依 第 四 十 三 條 之 六 第 一 項 及 第 二 項 規 定 辦 理 者 外, 仍 應 依 前 項 規 定 辦 理 ( 第 二 項 ) 第 一 項 規 定, 於 出 售 所 持 有 之 公 司 股 票 公 司 債 券 或 其 價 款 繳 納 憑 證 表 明 其 權 利 之 證 書 或 新 股 認 購 權 利 證 書 新 股 權 利 證 書, 而 公 開 招 募 者, 準 用 之 ( 第 三 項 ) 依 前 三 項 規 定 申 報 生 效 應 具 備 之 條 件 應 檢 附 之 書 件 審 核 程 序 及 其 他 應 遵 行 事 項 之 準 則, 由 主 管 機 關 定 之 ( 第 四 項 ) 前 項 準 則 有 關 外 匯 事 項 之 規 定, 主 管 機 關 於 訂 定 或 修 正 時, 應 洽 商 中 央 銀 行 同 意 ( 第 五 項 ) 一 募 集 募 集 者, 乃 公 司 得 在 授 權 資 本 (authorized share capital) 內, 由 董 事 會 視 資 本 市 場 之 情 形 與 公 司 之 需 求, 招 募 有 價 證 券, 以 達 其 籌 資 目 的 之 行 為 而 募 集 發 行 之 方 式 有 二 : 一 為 公 開 發 行, 另 一 為 非 公 開 發 行, 亦 即 為 私 募 ( 一 ) 公 開 發 行 (public offering) 1. 公 開 招 募 之 意 義 證 券 之 公 開 招 募 係 發 行 人 對 不 特 定 之 投 資 人 招 募 有 價 證 券, 以 取 得 資 金 之 行 28 為 此 一 行 為 涉 及 極 大 公 共 利 益, 故 政 府 必 須 以 公 權 力 介 入 管 制 在 台 灣 證 券 交 易 法 稱 證 券 之 公 開 發 行 為 募 集 30 按 確 定 募 集 之 意 義, 主 要 係 與 證 券 交 易 法 第 二 條 第 二 十 二 條 規 範 相 配 合 申 言 之, 凡 是 募 集 有 價 證 券 者, 依 第 二 十 二 條 第 一 項 規 定, 須 向 主 管 機 關 申 報 生 效, 始 得 為 之 參 閱 彭 冰 著 證 券 公 開 發 行 之 研 究 頁 75, 收 錄 於 月 旦 民 商 法 雜 誌 第 11 期, 台 北, 元 照 出 版 社, 2006 年 3 月 See J. WILLIAM HICKS,EXEMPTED TRANSACTIONS UNDER THE SECURITIES ACT OF (1992). 參 閱 台 灣 證 券 交 易 法 第 七 條 第 一 項 15

25 台 灣 證 券 交 易 法 第 七 條 第 一 項 明 定 募 集 之 意 義, 其 規 定 為 : 本 法 所 稱 募 集, 謂 發 起 人 於 公 司 成 立 前 或 發 行 公 司 於 發 行 前, 對 非 特 定 人 公 開 招 募 有 價 證 券 之 行 為 準 此, 吾 人 可 知 : (1). 募 集 之 主 體 為 發 起 人 或 發 行 公 司 公 司 成 立 前 以 發 起 人 例 如 : 公 司 發 行 新 股 或 招 募 公 司 債 (2). 募 集 之 客 體 為 有 價 證 券 31 為 主 體 ; 公 司 成 立 後, 公 司 本 身 亦 得 為 募 集 之 主 體 證 券 交 易 法 於 民 國 九 十 一 年 二 月 修 正 前 之 規 定, 募 集 客 體 僅 定 為 股 份 或 公 司 債 與 第 六 條 有 價 證 券 之 定 義 不 能 相 呼 應, 是 為 立 法 上 之 疏 漏, 故 新 修 正 之 第 七 條 第 一 項 明 定 公 開 招 募 之 客 體 為 有 價 證 券 32 (3). 募 集 之 對 象 為 非 特 定 人 33 何 謂 非 特 定 人? 何 謂 特 定 人? 公 司 法 證 交 法 均 未 明 定, 實 務 亦 未 有 明 確 解 釋, 雖 學 者 有 解 非 特 定 人 為 多 數 之 不 特 定 人, 故 對 特 定 人 之 招 募, 不 問 對 象 何 人? 不 問 人 數 多 少? 亦 不 問 募 集 數 量 多 寡? 均 非 本 條 之 募 集 行 為 34 其 實 募 集 之 意 義 與 私 募 制 度 之 私 下 籌 資 相 反 當 公 司 對 外 招 募, 受 要 約 者, 屬 於 無 法 取 得 相 關 且 足 夠 揭 露 資 訊 之 機 會, 需 要 證 券 交 易 法 加 以 保 護 之 一 群 人, 應 人 其 性 質 為 公 開 招 募 ( 即 此 之 募 集 ), 而 非 私 募 (4). 募 集 之 方 法 為 公 開 招 募 經 由 一 般 性 勸 誘 或 公 開 廣 告 方 式 要 約 或 出 售 證 券, 均 應 被 認 定 屬 募 集 行 為 例 如 : 在 報 紙 雜 誌 或 類 似 媒 體 上 登 載 廣 告 文 章 通 知 或 其 他 傳 播 型 態 ; 或 者 在 電 視 或 收 音 機 或 網 路 上 傳 播, 或 者 在 以 一 般 性 勸 誘 或 公 開 廣 告 方 式 邀 請 大 眾 出 35 席 之 研 討 會 或 說 明 會 上 要 約 或 推 銷 證 券, 均 應 屬 公 開 招 募 之 行 為 發 起 人 即 簽 名 於 章 程 之 人, 其 人 數 與 資 格 權 利 與 義 務, 除 證 券 交 易 法 有 規 定 者 外, 均 應 依 公 司 法 規 定 股 份 有 限 公 司 之 發 起 人, 得 為 政 府 法 人 或 自 然 人, 法 人 為 發 起 人 者, 以 公 司 為 限 ; 自 然 人 為 發 起 人 者, 以 具 有 完 全 行 為 能 力 者 為 限 ( 公 司 法 第 一 二 八 條 參 照 ) 而 發 行 公 司, 則 係 指 募 集 及 發 行 有 價 證 券 之 公 司, 常 見 之 例 為 新 發 行 新 股 或 公 司 債 之 公 司 劉 連 煜 著 新 證 券 交 易 法 實 例 研 習, 頁 50, 台 北, 元 照 出 版,2007 年 2 月 增 訂 五 版 一 刷 一 般 對 於 非 特 定 人 之 解 釋, 係 指 非 特 定 之 多 數 人 學 說 上 認 為 是 否 特 定, 不 能 僅 以 招 募 對 象 是 否 有 共 同 利 益 或 特 徵 為 斷, 而 應 以 受 要 約 之 對 象 是 否 需 以 證 券 交 易 法 加 以 保 護 ( 即 保 護 之 需 要 性 ) 為 判 斷 換 言 之, 若 受 要 約 者 無 法 接 觸 可 據 為 判 斷 是 否 值 得 投 資 之 公 司 資 訊 時, 即 應 認 該 行 為 屬 公 開 募 集 賴 源 河 著 證 券 管 理 法 規, 頁 49, 民 國 87 年 9 月 增 訂 二 版 劉 連 煜 著 新 證 券 交 易 法 實 例 研 習, 頁 51, 台 北, 元 照 出 版,2007 年 2 月 增 訂 五 版 一 刷 法 務 部 司 法 實 務 研 究 會 第 四 時 期 法 律 問 題 之 二 十 曾 研 究 謂 : 證 券 交 易 法 第 七 條 第 二 十 二 條 第 一 百 七 十 五 條 所 稱 之 募 集, 係 指 發 起 人 於 公 司 成 立 前 或 發 行 公 司 於 發 行 前, 對 非 特 定 人 公 開 16

26 2. 股 票 發 行 之 種 類 公 司 發 行 公 司 債 及 新 股, 通 稱 為 發 行 證 券 (issuance of securities), 兩 者 均 係 公 司 籌 措 資 金 之 主 要 方 式 台 灣 有 關 證 券 發 行 之 主 要 規 範 有 公 司 法 及 證 券 交 易 法, 前 者 著 重 發 行 證 券 之 實 體 規 範, 後 者 則 著 重 證 券 程 序 面 問 題 股 份 有 限 公 司 股 票 之 發 行 可 分 為 設 立 募 股 與 發 行 新 股 : (1) 募 集 設 立 設 立 的 方 式 可 分 為 發 起 設 立 及 募 集 設 立 ( 有 學 者 稱 募 股 設 立 ) 37 謂 發 起 設 立 者, 乃 公 司 設 立 時, 由 發 起 人 認 足 公 司 之 全 部 資 本 總 額 或 第 一 次 擬 發 行 之 股 份 總 額, 再 向 外 另 行 募 集 之 設 立 方 式 38 又 稱 為 單 純 設 立 同 時 設 立 並 且 股 東 人 數 少, 通 常 多 係 閉 鎖 性 公 司 至 於 募 股 設 立 乃 公 司 設 立 時, 發 起 人 不 認 足 公 司 之 全 部 資 本 總 額 或 第 一 次 擬 發 行 之 股 份 總 額, 而 將 不 足 之 餘 額 向 外 公 開 招 募 之 設 立 方 式 39 又 稱 為 複 雜 設 立 漸 次 設 立 此 外, 由 於 許 多 募 股 設 立 之 公 司 向 大 眾 吸 收 游 資, 股 東 人 數 多, 又 稱 大 眾 公 司 公 司 之 設 立 究 欲 採 取 何 種 方 式, 乃 屬 公 司 之 自 由 選 擇, 惟 如 其 股 票 擬 在 證 券 交 易 所 上 市 或 於 證 券 商 營 業 處 所 買 賣 前, 應 先 向 主 管 機 關 申 請 補 辦 公 開 發 行 又 若 財 政 部 認 為 公 司 經 營 之 事 業, 以 由 公 眾 投 資 為 適 當 者 41, 得 事 先 以 命 令 規 定 發 起 人 認 足 股 份 數 額 之 一 定 限 度, 其 在 限 度 以 外 之 股 份, 應 先 行 公 開 招 募, 招 募 不 足 時, 由 發 起 人 認 足 之, 並 得 規 定 一 定 小 額 認 股 者 之 優 先 認 股 權 43 即 性 質 特 殊 之 事 業, 財 政 部 得 命 令 採 取 募 集 設 立 之 方 式 募 集 設 立 除 依 公 司 法 第 一 三 三 至 一 三 五 條 之 規 定 辦 理 外, 尚 須 依 照 證 券 交 易 法 的 規 定 ; 而 發 起 設 立 則 僅 依 公 司 法 之 規 定 辦 理 募 股 行 為 而 言, 凡 未 經 核 准, 擅 自 公 開 對 不 特 定 之 公 眾 招 募 股 份, 及 為 法 所 不 許, 該 罪 為 即 成 犯, 一 著 手 公 開 募 股 之 行 為, 犯 罪 即 屬 既 遂, 是 否 已 收 取 股 款, 要 與 犯 罪 之 成 立 無 關, 某 甲 既 已 著 手 募 集 之 行 為, 自 應 成 立 該 條 罪 責 參 閱 法 務 部 公 報 第 一 三 一 期, 頁 65 參 閱 王 仁 宏 等 合 著 新 修 正 公 司 法 解 析 頁 , 元 照 出 版,2002 年 10 月 二 版 二 刷 參 照 ( 公 司 法 第 一 三 一 條 第 一 項 前 段 第 一 五 六 條 第 二 項 ) 參 照 公 司 法 第 一 三 二 條 第 一 項 第 一 三 三 條 第 二 項 參 照 證 券 交 易 法 第 四 二 條 所 謂 : 經 營 之 事 業, 以 公 眾 投 資 為 適 當 者, 應 包 括 下 列 三 條 件 之 一, 即 :(1) 經 營 特 定 事 業, 適 於 公 眾 投 資 者 ;(2) 政 策 上 決 定 應 行 開 發 之 事 業, 適 於 公 眾 投 資 者 ;(3) 事 業 之 資 本 額, 在 一 定 數 額 以 上 者 至 於 事 先 之 涵 義, 除 (1) 以 命 令 先 行 規 定 者 外 ;(2) 於 申 請 案 件 核 定 前 亦 包 括 之 ( 證 管 會 證 管 (60) 交 字 第 四 一 號 公 告 ) 43 參 照 證 券 交 易 法 第 二 八 條 17

27 (2) 發 行 新 股 為 使 公 司 得 在 授 權 資 本 (authorized share capital) 內, 視 資 本 市 場 的 實 際 情 形 及 公 司 的 需 求, 彈 性 選 擇 辦 理 現 金 增 資 發 行 新 股 或 發 行 轉 換 公 司 債 認 股 權 憑 證 附 認 股 權 公 司 債 或 附 認 股 權 特 別 股 等 新 型 態 金 融 商 品 以 籌 資, 公 司 法 新 修 正 明 確 規 定 其 法 律 上 之 依 據 44 此 外, 公 司 發 行 可 轉 換 公 司 債 附 認 股 權 公 司 債 認 股 權 憑 證 及 附 認 股 權 特 別 股 者, 應 備 其 轉 換 辦 法 或 認 購 ( 股 ) 辦 法 及 其 他 事 項 向 證 券 管 理 機 關 辦 理 ( 或 申 請 證 券 管 理 機 關 核 准 ) 45 ; 而 且 公 司 並 有 依 其 辦 法 核 給 股 份 之 義 務 46 ( 二 ) 私 募 (Private Placement) 證 券 私 募 制 度 之 建 立, 乃 為 簡 化 活 絡 公 司 籌 資 管 道 之 一 然 何 謂 證 券 私 募? 簡 而 言 之, 即 發 行 人 對 少 數 特 定 投 資 人, 以 直 接 洽 商 方 式 銷 售 所 發 行 的 證 券 就 發 行 人 而 言, 證 券 私 募 因 免 向 主 管 機 關 申 請 核 准, 不 須 聘 任 會 計 師 及 律 師 準 備 公 開 說 明 書 及 法 律 意 見, 亦 不 須 負 擔 承 銷 商 折 扣, 故 管 銷 費 用 低, 有 直 接 降 低 資 金 取 得 成 本 之 效 台 灣 證 券 私 募 制 度 之 源 起 為 讓 公 司 籌 措 資 金 管 道 更 多 元 化 更 具 彈 性, 並 配 合 台 灣 企 業 併 購 法 推 動 企 業 併 購 之 政 策, 證 券 交 易 法 二 00 二 年 二 月 修 正, 特 別 參 考 美 日 對 於 私 募 之 法 例 48, 引 進 私 募 制 度 (private placements) 以 應 企 業 之 需 為 利 適 用, 增 訂 證 參 照 公 司 法 第 二 四 八 二 六 二 二 六 七 到 二 六 八 之 一 及 二 七 八 條 參 照 公 司 法 第 二 四 八 二 六 八 條 參 照 公 司 法 第 二 六 二 二 六 八 之 一 條 應 注 意 者, 民 國 八 十 九 年 七 月 證 交 法 增 訂 第 二 十 八 條 之 三, 針 對 公 開 發 行 公 司, 亦 有 類 似 公 司 法 上 揭 條 文 之 規 定 其 文 字 如 下 : 募 集 發 行 認 股 權 憑 證 附 認 股 權 特 別 股 或 附 認 股 權 公 司 債 之 公 開 發 行 公 司, 於 認 股 權 人 依 公 司 所 定 認 股 辦 法 行 使 認 股 權 時, 有 核 給 股 份 之 義 務, 不 受 公 司 法 第 一 百 五 十 六 條 第 六 項 價 格 應 歸 一 律 與 第 二 百 六 十 七 條 第 一 項 第 二 項 及 第 三 項 員 工 原 股 東 儘 先 分 認 規 定 之 限 制 ( 第 一 項 ) 前 項 依 公 司 所 定 認 股 辦 法 之 可 認 購 股 份 數 額, 應 先 於 公 司 章 程 中 載 明, 不 受 公 司 法 第 二 百 七 十 八 條 第 一 項 及 第 二 項 規 定 之 限 制 ( 第 二 項 ) See STEPHEN ROSS ET AL., CORPORATE FINANCE 532(4th ed. 1996). 轉 引 J. R. Ritter, The Costs of Going Public, Journal of Financial Economics 19(1987) 承 銷 費 用 可 分 為 六 類 :(i) 承 銷 折 扣 ; (ii) 應 申 報 之 其 他 直 接 費 用, 例 如 申 報 規 費 印 刷 專 業 服 務 費 ;(iii) 間 接 管 銷 費 用 ;(iv) 股 價 非 正 常 波 動 (abnomal return);(v) 售 價 折 扣 ;(vi) 綠 鞋 選 擇 權 (Green-Shoe option) 前 述 費 用 總 和 與 承 銷 金 額 大 小 成 反 比, 承 銷 金 額 美 金 2 百 萬 以 下, 承 銷 費 用 約 佔 承 銷 金 額 31.72%; 美 金 1 千 萬 以 上 約 16.27%; 平 均 承 銷 費 用 約 佔 21.22% 參 閱 王 文 宇 陳 春 山 著 世 界 主 要 證 券 市 場 私 募 制 度 與 發 行 有 價 證 券 審 查 制 度 之 比 較, 中 華 民 國 證 券 商 商 業 同 業 公 會 委 託 研 究 計 畫, 頁 12, 民 國 87 年 12 月 關 於 美 國 私 募 法 制 之 介 紹,see Charles Johnson, Corporate Finance and the Securities Laws,1991 ed., at 國 內 文 獻, 請 參 閱 劉 連 煜 著 證 券 私 募 制 度 之 法 律 問 題 研 究, 收 錄 於 公 司 法 理 18

28 券 交 易 法 第 七 條 第 二 項 2 台 灣 證 券 私 募 之 對 象 公 開 發 行 股 票 之 公 司, 得 以 有 代 表 已 發 行 股 份 總 數 過 半 數 股 東 之 出 席, 出 席 股 東 表 決 權 三 分 之 二 以 上 之 同 意, 進 行 有 價 證 券 之 私 募, 至 於 私 募 的 對 象 為 : 49 (1) 銀 行 業 票 券 業 信 託 業 保 險 業 證 券 業 或 其 他 經 主 管 機 關 核 准 之 法 人 或 機 構 50 (2) 符 合 主 管 機 關 所 定 條 件 之 自 然 人 法 人 或 基 金 (3) 該 公 司 或 其 關 係 企 業 之 董 事 監 察 人 及 經 理 人 值 得 注 意 的 是, 上 述 (2)(3) 之 應 募 人 數 不 得 超 過 三 十 五 人 53 此 一 限 制 之 用 意 係 避 免 發 行 人 以 私 募 之 名, 行 公 開 招 募 之 實, 故 限 制 應 募 人 之 最 高 總 數 3. 台 灣 證 券 私 募 之 方 式 台 灣 證 券 交 易 法 第 七 條 第 二 項 規 定 : 本 法 所 稱 私 募, 謂 已 依 本 法 發 行 股 票 之 公 司 依 第 四 十 三 條 之 六 第 一 項 及 第 二 項 規 定, 對 特 定 人 招 募 有 價 證 券 之 行 為 基 於 私 募 係 對 特 定 多 數 人 為 招 募 之 事 實, 台 灣 證 券 交 易 法 將 主 管 機 關 定 位 為 事 後 備 查 之 角 色 然 而, 正 因 私 募 一 方 面 毋 庸 踐 履 發 行 人 募 集 有 價 證 券 之 繁 瑣 程 序, 如 無 需 準 備 公 開 說 明 書 等 文 件 ; 另 外 一 方 面, 私 募 對 象 已 於 條 文 中 加 以 規 定, 故 公 司 法 上 之 股 東 優 先 認 股 權 勢 必 無 法 適 用, 故 所 需 預 防 者 不 外 有 二 : 一 是 防 止 公 司 常 以 私 募 方 式 籌 措 資 金, 致 使 股 東 權 益 不 斷 遭 受 稀 釋, 或 因 為 經 公 開 發 行, 股 東 未 必 注 意 公 司 私 募 有 價 證 券 之 行 為 ; 二 是 防 止 公 司 以 私 募 之 名 論 與 判 例 究 ( 二 ), 一 九 九 八 年 四 月, 頁 127~162; 林 麗 香 著 證 券 發 行 市 場 規 制 之 加 強 - 日 本 近 年 之 修 正 法, 收 入 柯 芳 枝 教 授 六 秩 華 誕 祝 賀 論 文 集, 民 國 八 十 六 年 四 月, 頁 229~258 台 灣 證 券 交 易 法 第 四 十 三 條 之 六 第 一 項 此 專 業 投 資 法 人 或 機 構, 其 特 徵 係 具 有 相 當 程 度 之 分 析 及 判 斷 能 力 參 閱 劉 連 煜 著 新 證 券 交 易 法 實 例 研 習, 頁 70, 元 照 出 版,2004 年 9 月 增 訂 三 版 依 民 國 91 年 6 月 13 日 台 財 政 一 字 第 號 令, 係 指 符 合 下 列 條 件 之 自 然 人 法 人 或 基 金 : 一 對 該 公 司 財 務 業 務 有 充 分 聊 解 之 國 內 外 自 然 人, 且 於 應 募 或 受 讓 時 符 合 下 列 情 形 之 一 者 : 1. 本 人 淨 資 產 超 過 新 台 幣 一 千 萬 元, 或 本 人 與 配 偶 淨 資 產 合 計 超 過 新 台 幣 一 千 五 百 萬 元 2. 最 近 兩 年 度, 本 人 年 度 平 均 所 得 超 過 新 台 幣 一 百 五 十 萬 元, 或 本 人 與 配 偶 之 年 度 平 均 所 得 合 計 超 過 新 台 幣 二 百 萬 元 二 最 近 經 會 計 師 查 核 簽 證 之 財 務 報 表 總 資 產 超 過 新 台 幣 五 千 萬 元 之 法 人 或 基 金, 或 依 信 託 業 法 簽 訂 信 託 契 約 之 信 託 財 產 超 過 新 台 幣 五 千 萬 元 整 參 閱 劉 連 煜 著 新 證 券 交 易 法 實 例 研 習, 頁 71, 元 照 出 版,2004 年 9 月 增 訂 三 版 此 等 之 人 係 公 司 或 關 係 企 業 之 內 部 人 (insiders), 其 對 發 行 公 司 之 財 務 業 務 自 然 甚 為 熟 悉, 故 應 有 能 力 維 護 自 己 之 權 益, 從 而, 新 法 亦 將 之 列 為 私 募 對 象 台 灣 證 券 交 易 法 第 四 十 三 條 之 六 第 二 項 19

29 達 其 募 股 之 實, 令 大 眾 投 資 受 損 54 針 對 前 者, 台 灣 證 券 交 易 法 要 求 私 募 之 決 策 機 關 為 股 東 會 而 非 董 事 會, 且 以 特 別 決 議 之 方 式 為 之 55, 不 得 於 臨 時 動 議 中 提 出, 且 應 於 股 東 會 召 集 事 由 中 列 舉 說 明 下 列 事 項 : 56 (1) 價 格 依 據 之 訂 定 即 合 理 性 (2) 特 選 擇 之 方 式 其 以 洽 定 應 募 人 者, 並 應 說 明 應 募 人 與 公 司 之 關 係 (3) 辦 理 私 募 之 必 要 理 由 針 對 後 者, 台 灣 證 券 交 易 法 提 出 二 種 限 制 : 公 開 行 銷 之 禁 止 及 轉 讓 之 限 制 台 灣 證 券 交 易 法 第 四 十 三 條 之 七 規 定 : 有 價 證 券 之 私 募 及 再 行 賣 出, 不 得 為 一 般 性 廣 告 或 公 開 勸 誘 之 行 為 違 反 前 項 規 定 者, 視 為 對 非 特 定 人 公 開 招 募 之 行 為 係 禁 止 私 募 為 一 般 性 廣 告 或 公 開 勸 誘 之 行 為 一 旦 違 反, 私 募 將 轉 變 為 募 集 4. 私 募 有 價 證 券 轉 售 之 限 制 有 價 證 券 私 募 之 應 募 人 及 購 買 人 僅 能 於 符 合 於 下 列 情 形 時, 方 得 賣 出 : 57 ⑴ 第 四 十 三 條 之 六 第 一 項 第 一 款 之 人 持 有 私 募 有 價 證 券, 該 私 募 有 價 證 無 同 種 類 之 有 價 證 券 於 證 券 集 中 交 易 市 場 或 證 券 商 營 業 處 所 買 賣, 而 轉 讓 予 具 相 同 資 格 者 ⑵ 自 該 私 募 有 價 證 券 交 付 日 起 滿 一 年 以 上, 且 自 交 付 日 起 第 三 年 期 間 內, 依 主 管 機 關 所 定 持 有 期 間 及 交 易 數 量 之 限 制, 轉 讓 予 符 合 第 四 十 三 條 之 六 第 一 項 及 第 二 款 之 人 ⑶ 自 該 私 募 有 價 證 券 交 付 日 起 滿 三 年 ⑷ 基 於 法 律 規 定 所 生 效 力 之 移 轉 ⑸ 私 人 間 之 直 接 讓 受, 其 數 量 不 超 過 該 證 券 一 個 交 易 單 位, 前 後 二 次 之 讓 受 行 為, 相 隔 不 少 於 三 個 月 ⑹ 其 他 經 主 管 機 關 核 准 者 有 關 私 募 有 價 證 券 轉 讓 之 限 制, 應 於 公 司 股 票 以 明 顯 文 字 註 記, 並 於 交 付 應 募 人 或 購 買 人 之 相 關 書 面 文 件 中 載 明 58 準 此, 主 管 機 關 進 一 步 公 告 : 公 開 發 行 公 司 私 募 有 價 証 券 如 採 印 證 實 體 有 價 證 券 交 付 者, 應 於 有 價 證 券 被 面 以 明 顯 註 54 參 閱 曾 宛 如 著 證 券 交 易 法 原 理, 頁 73, 台 北, 元 照 出 版,2005 年 3 月 三 版 55 參 閱 台 灣 證 券 交 易 法 第 四 十 三 條 之 六 第 一 項 56 參 閱 台 灣 證 券 交 易 法 第 四 十 三 條 之 六 第 六 項 57 台 灣 證 券 交 易 法 第 四 十 三 條 之 八 第 一 項 58 台 灣 證 券 交 易 法 第 四 十 三 條 之 八 第 二 項 20

30 記 屬 私 募 有 價 證 券 交 付 日 期 及 限 制 轉 讓 之 規 定 59 二 發 行 ( 一 ) 發 行 之 定 義 所 謂 發 行, 依 台 灣 證 券 交 易 法 第 八 條 第 一 項 規 定, 乃 指 發 行 人 於 募 集 後 製 作 並 交 付, 或 以 帳 簿 劃 撥 方 式 交 付 有 價 證 券 之 行 為 依 此 定 義 規 定, 可 析 述 如 下 幾 點 說 明 : 1. 發 行 係 發 行 人 ( 發 行 人 限 於 發 起 人 或 發 行 公 司 60 ) 募 集 後 之 行 為 2. 發 行 之 內 涵, 為 依 法 定 方 式 製 作 有 價 證 券 61, 並 交 付 該 有 價 證 券 之 行 為 因 此, 證 券 交 易 法 所 謂 之 發 行, 當 限 於 新 股 發 行 至 於 原 有 股 份, 經 股 東 再 為 公 開 發 售, 及 學 理 所 謂 之 再 次 發 行 (secondary distribution), 現 行 證 券 交 易 法 第 八 條 第 一 項 所 指 之 發 行 3. 發 行 之 客 體 為 有 價 證 券 4. 發 行 之 對 象 : 依 證 券 交 易 法 第 七 條 募 集 之 定 義 推 演 發 行 對 象 應 僅 限 於 對 不 特 定 人 為 之 惟 鑒 於 公 司 法 所 稱 之 發 行 有 公 開 發 行 與 不 公 開 發 行 兩 種, 如 將 證 券 交 易 法 發 行 之 對 象 限 於 非 特 定 人, 而 對 特 定 人 ( 如 私 募 ) 之 發 行 不 受 證 券 交 易 法 規 範, 應 屬 不 妥, 故 解 釋 上 宜 採 採 廣 義 解 釋, 將 發 行 對 象 擴 張 及 於 特 定 人 以 帳 簿 劃 撥 方 式 交 付 有 價 證 券 之 發 行, 得 不 印 製 實 體 有 價 證 券 台 灣 證 券 交 易 法 於 2000 年 修 定 時 對 第 八 條 後 段 增 列 或 以 帳 簿 劃 撥 方 式 交 付 有 價 證 券 之 行 為 第 二 項 增 列 : 前 項 以 帳 簿 劃 撥 方 式 交 付 有 價 證 券 之 發 行, 得 不 印 製 實 體 有 價 證 券 此 等 修 正 之 目 的 64 :1 旨 在 提 高 證 券 集 中 保 管 之 集 中 度 有 助 於 提 高 日 後 帳 簿 劃 撥 制 度 之 效 率 2 對 發 行 人 而 言, 則 可 節 省 年 6 月 28 日 台 財 政 一 自 第 號 公 告 台 灣 證 券 交 易 法 第 五 條 規 定 按 公 司 法 第 一 六 二 條 規 定 : 股 票 應 編 號, 載 明 公 司 名 稱 等 事 項, 由 董 事 三 人 以 上 簽 名 或 蓋 章, 並 經 簽 證 後 發 行 之 參 閱 劉 連 煜 著 新 證 券 交 易 法 實 例 研 習, 頁 77, 台 北, 元 照 出 版,2007 年 2 月 增 訂 五 版 一 刷 參 閱 台 灣 證 券 交 易 法 第 八 條 第 二 項 無 實 體 有 價 證 券 : 由 於 印 製 有 價 證 券 需 要 支 出 印 製 費, 且 有 遺 失 被 盜 及 遭 受 偽 造 之 虞 再 加 上 交 易 時 若 必 須 以 實 物 交 割, 則 當 交 易 量 大 時, 清 點 有 價 證 券 即 成 為 交 易 員 之 惡 夢, 更 嚴 重 者 可 能 因 此 而 癱 瘓 股 市 交 易, 形 成 所 謂 證 券 洪 流 危 機 因 此, 為 簡 化 有 價 證 券 之 發 行 成 本 及 交 付 作 業, 無 實 體 有 價 證 券 及 以 帳 簿 劃 投 代 替 實 體 交 易 之 需 求 即 產 生, 有 價 證 券 集 中 保 管 之 制 也 應 運 而 生, 可 參 照 公 司 法 第 一 百 六 十 二 條 之 二 規 定 參 閱 公 司 法 第 一 六 二 條, 立 法 院 公 報, 第 八 十 九 卷, 第 三 十 九 期, 院 會 記 錄, 頁 257~258 21

31 印 製 並 交 付 實 體 有 價 證 券 之 勞 務 與 費 用 ;3 對 投 資 人 而 言, 又 可 省 去 領 取 保 管 等 手 續, 並 避 免 遺 失 滅 失 或 被 盜 等 風 險, 故 明 定 得 以 帳 簿 投 資 之 方 式, 代 替 實 際 交 付 有 價 證 券 4 為 考 慮 民 商 法 傳 統 理 論 均 以 有 價 證 券 係 實 體 發 行 為 前 提, 及 於 第 二 項 明 訂 以 帳 簿 劃 撥 方 式 交 付 有 價 證 券 之 發 行, 得 不 印 製 實 體 有 價 證 券 以 避 免 理 論 之 爭 議 ( 二 ) 集 保 制 度 之 源 起 民 國 七 十 六 年 間, 台 灣 證 券 市 場 成 長 快 速, 為 解 決 投 資 人 證 券 商 及 證 券 相 關 事 業 之 龐 大 交 割 作 業 負 擔, 提 升 證 券 市 場 效 率, 並 進 而 提 供 安 全 可 靠 之 集 中 保 管 方 式, 證 券 主 管 機 關 決 定 全 盤 檢 討 當 時 之 交 割 及 保 管 制 度, 故 有 民 國 七 十 七 年 元 月 證 交 法 修 訂 引 進 有 價 證 券 集 中 保 管 帳 簿 劃 撥 制 度 之 舉 ( 三 ) 集 保 制 度 之 保 管 架 構 台 灣 證 券 交 易 法 第 四 十 三 條 第 四 項 規 定 : 證 券 集 中 保 管 事 業 以 混 合 保 管 方 式 保 管 之 有 價 證 券, 由 所 有 人 按 其 送 存 之 種 類 數 量 分 別 共 有 ; 領 回 時, 並 得 以 同 種 類 同 數 量 之 有 價 證 券 返 還 之 按 有 價 證 券 集 中 保 管 帳 簿 劃 撥 制 度 現 行 架 構 係 兩 段 式 之 保 管 架 構, 茲 分 述 如 下 : 1. 投 資 人 向 證 券 經 紀 商 開 設 集 中 保 管 帳 戶, 簽 訂 契 約 委 由 證 券 經 紀 商 辦 理 結 算 交 割 匯 撥 轉 帳 設 質 交 付 等 業 務 證 券 經 紀 商 設 置 客 戶 帳 簿, 辦 理 投 資 人 證 券 之 登 載 與 劃 撥 換 言 之, 法 律 關 係 上 而 言, 這 一 階 段 客 戶 與 證 券 經 紀 商 間 成 立 民 法 寄 託 關 係 2. 證 券 商 證 交 所 櫃 檯 買 賣 中 心 證 券 金 融 公 司 等 參 加 交 易 市 場 交 割 作 業 之 單 位, 皆 須 向 集 保 公 司 開 設 保 管 劃 撥 帳 戶, 亦 即 成 為 參 加 人, 辦 理 有 價 證 券 之 送 存 領 回 及 劃 撥 交 割 作 業 換 言 之, 就 證 券 商 與 集 中 保 管 公 司 之 法 律 關 係 而 言, 這 一 階 段 快 是 另 一 個 民 法 寄 託 關 係 為 方 便 瞭 解, 茲 圖 示 上 面 所 稱 之 兩 段 式 法 律 架 構 如 下 : 22

32 第 一 段 第 二 段 投 開 戶 參 開 戶 集 上 資 帳 簿 劃 撥 送 存 加 帳 簿 劃 撥 送 存 保 公 銷 除 前 手 過 戶 市 ( 櫃 ) 公 人 領 回 人 領 回 司 司 股 東 權 利 通 知 資 料 來 源 : 台 灣 集 保 公 司 業 務 手 冊, 九 十 年 版, 頁 7 另 按 現 行 集 中 保 管 之 有 價 證 券, 分 為 混 合 保 管 ( 即 混 藏 保 管 ) 及 分 戶 保 管 兩 種 作 業 方 式 凡 在 集 中 交 易 市 場 或 證 券 商 營 業 處 所 買 賣 或 其 他 經 證 期 會 核 定 保 管 之 有 價 證 券, 皆 可 納 入 混 合 保 管 至 分 戶 保 管, 指 公 開 發 行 公 司 董 事 監 察 人 及 特 定 股 東 所 持 有 之 記 名 股 票 送 存 集 保 公 司 時 適 用 之 在 混 合 保 管 ( 混 藏 寄 託 契 約 ) 之 情 形, 寄 託 人 對 保 管 人 之 請 求, 即 由 特 定 之 債 轉 成 種 類 之 債, 故 證 交 法 本 條 項 明 文 規 定 : 證 券 集 中 保 管 事 業 以 混 合 保 管 方 式 保 管 之 有 價 證 券, 由 所 有 人 按 其 送 存 之 種 類 數 量 分 別 共 有 ; 領 回 時 並 得 以 同 種 類 同 數 量 之 有 價 證 券 返 還 之 ( 四 ) 集 保 制 度 之 特 色 與 功 能 現 行 證 券 集 中 保 管 制 度, 投 資 人 有 權 決 定 是 否 將 其 有 價 證 券 送 交 集 中 保 管 易 言 之, 法 令 對 投 資 人 並 未 採 取 強 制 集 保 政 策, 此 為 其 特 色 之 一 65 至 於 證 券 集 中 保 管 帳 簿 劃 撥 制 度 之 主 要 功 能, 則 可 使 證 券 之 交 割 手 續 合 理 化 迅 速 化 更 重 要 的 是, 可 以 防 止 大 量 證 券 移 轉 時 發 生 遺 失 竊 盜 及 偽 ( 變 ) 造 之 風 險, 增 進 市 場 交 易 之 安 全, 誠 為 良 制 參 閱 劉 連 煜 著 新 證 券 交 易 法 實 例 研 習, 頁 253, 元 照 出 版,2004 年 9 月 增 訂 三 版 同 上 註 23

33 第 二 項 大 陸 證 券 之 募 集 發 行 大 陸 公 司 法 對 於 證 券 之 募 集 與 發 行 往 往 併 用, 並 不 區 分 67 一 公 開 發 行 與 非 公 開 發 行 證 券 發 行 依 據 發 行 對 象 是 否 特 定, 分 為 公 開 發 行 與 非 公 開 發 行 ( 一 ) 公 開 發 行 1. 公 開 發 行 之 意 義 公 開 發 行 是 指 發 行 人 向 發 行 人 以 外 的 社 會 公 眾 作 出 要 約 邀 請 或 者 銷 售 證 券 之 行 為 有 下 列 情 形 之 一 者, 為 公 開 發 行 : 68 (1) 向 不 特 定 對 象 發 行 證 券 ; (2) 向 累 計 超 過 二 百 人 的 特 定 對 象 發 行 證 券 ; (3) 法 律 行 政 法 規 規 定 的 其 他 發 行 行 為 依 上 述 之 規 定, 吾 人 可 知 : (1) 公 開 發 行 之 主 體 為 發 行 人 一 般 而 言, 發 行 主 體 發 行 人, 往 往 是 獨 立 法 人 (2) 發 行 之 客 體 為 證 券 所 謂 證 券 其 種 類 依 2005 年 修 訂 之 證 券 法 第 二 條 規 定, 應 包 括 : 股 票 公 司 債 券 政 府 債 券 證 券 投 資 基 金 證 券 衍 生 品 種 及 國 務 院 依 法 認 定 的 其 他 證 券 (3) 發 行 之 對 象 大 陸 證 券 發 行 之 對 象 有 二 : 一 為 不 特 定 對 象, 另 一 為 : 累 計 超 過 二 百 人 的 特 定 對 象 (4) 發 行 之 方 式 2005 年 證 券 法 第 十 條 第 三 款 規 定 : 非 公 開 發 行 證 券, 不 得 採 用 廣 告, 公 開 勸 誘 和 變 相 公 開 方 式 其 反 面 解 釋 即 指 證 券 之 公 開 發 行 方 式 應 以 廣 告 和 公 開 勸 誘 等 公 開 方 式 向 社 會 大 眾 投 資 者 發 行 (5) 須 經 相 關 部 門 之 核 准 參 閱 彭 冰 著 證 券 公 開 發 行 之 研 究 頁 75, 收 錄 於 月 旦 民 商 法 雜 誌 第 11 期, 台 北, 元 照 出 版 社,2006 年 3 月 參 閱 大 陸 2005 年 修 訂 之 證 券 法 第 十 條 第 二 款 參 閱 彭 冰 著 證 券 公 開 發 行 之 研 究 收 錄 於 月 旦 民 商 法 雜 誌 第 11 期, 頁 76, 台 北, 元 照 出 版 社,2006 年 三 月 24

34 公 開 發 行 證 券, 必 須 符 合 法 律 行 政 法 規 規 定 之 條 件, 並 依 法 報 經 國 務 院 證 券 監 督 管 理 機 構 或 者 國 務 院 授 權 的 部 門 核 准 ; 未 經 依 法 核 准, 任 何 單 位 和 個 人 不 得 公 開 發 行 證 券 公 開 發 行 之 種 類 公 開 發 行 依 發 行 目 的 不 同, 可 分 為 設 立 發 行 和 新 股 發 行 及 首 次 公 開 發 行 和 再 次 發 行 此 種 分 類 主 要 適 用 於 股 票 發 行 ⑴ 設 立 發 行 和 新 股 發 行 大 陸 公 司 法 72 將 股 票 公 開 發 行 區 分 了 設 立 發 行 和 新 股 發 行 股 份 有 限 公 司 設 立 中, 以 發 起 方 式 設 立 的, 發 起 人 應 當 以 書 面 方 式 認 足 公 司 章 程 規 定 其 認 股 的 股 份 ( 第 84 條 ); 以 募 集 方 式 設 立 的, 發 起 人 認 購 的 股 份 不 得 少 於 公 司 股 份 總 數 的 35%( 第 85 條 ), 其 餘 股 份 應 當 向 社 會 公 開 募 集, 併 規 定 了 向 社 會 公 開 募 集 股 份 的 程 序 ( 第 86~90 條 ) 目 前, 按 照 中 國 證 監 會 之 要 求, 申 請 公 開 發 行 股 票 的 股 份 有 限 公 司 必 須 經 過 1 年 的 輔 導 期 募 集 設 立 涉 及 向 社 會 公 開 募 集, 而 向 社 會 公 開 發 行 股 份 必 須 經 過 中 國 證 監 會 核 准, 因 此, 在 大 陸 境 內 目 前 公 開 發 行 A 股, 只 能 通 過 發 起 設 立 成 立 股 份 有 限 公 司 ( 或 者 有 限 責 任 公 司 變 更 ), 再 經 過 1 年 的 輔 導 期 ; 募 集 設 立 股 份 有 限 公 司 的 方 式 只 能 適 用 於 在 境 外 發 行 股 票 的 公 司, 而 計 畫 中 的 創 業 板 市 場 公 開 發 行 股 票 的 公 司 亦 得 以 募 集 設 立 於 此 要 求 下, 大 陸 境 內 股 票 之 公 開 發 行 其 實 都 是 大 陸 公 司 法 上 所 謂 的 新 股 發 行, 必 須 適 用 大 陸 公 司 法 上 規 定 的 新 股 發 行 條 件 和 程 序 要 求 ⑵ 首 次 公 開 行 和 再 次 發 行 大 陸 證 券 法 則 將 股 票 區 分 為 首 次 公 開 發 行 (initial public offering) 和 再 次 發 行 (seasoned new issue) 然 而, 再 次 發 行 又 分 為 配 股 和 增 發 股 票 的 首 次 公 開 發 行, 是 發 行 人 第 一 次 向 社 會 公 開 發 行 股 票 按 照 大 陸 公 司 法 的 規 定 73, 應 當 包 括 募 集 設 立 中 的 向 社 會 公 開 募 集 和 已 經 成 立 的 股 份 有 限 公 司 向 社 會 發 售 新 股 不 過, 按 照 中 國 證 監 會 之 要 求, 在 境 內 公 開 發 行 股 票 不 能 採 用 募 集 設 立 的 方 式, 因 此, 目 前 大 陸 股 票 市 場 上 的 首 次 公 開 發 行 只 是 指 已 經 設 參 閱 2005 年 修 訂 之 大 陸 證 券 法 第 十 條 第 一 款 參 閱 彭 冰 著 中 國 證 券 法 學 頁 47-48, 高 等 教 育 出 版 社 ( 北 京 ),2005 年 12 月 2 刷 以 下 所 稱 之 大 陸 公 司 法 係 指 2005 年 10 月 27 日 第 十 屆 全 國 人 大 第 十 八 次 會 議 修 訂, 自 2006 年 1 月 1 日 起 施 行 參 閱 大 陸 公 司 法 第 四 章 股 份 有 限 公 司 的 設 立 和 組 織 機 構 25

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