私募海外股权基金的境内法律机制研究沃增明指导教师:黄健雄教门大学学校编码 :10384 学号 : 分类号 密级 UDC 授厦学校编码 :10384 分类号 密级 学号 : UDC 硕士学位论文 硕士学位论文 私募海外股权基金的境内法律机制研究私

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1 私募海外股权基金的境内法律机制研究沃增明指导教师:黄健雄教门大学学校编码 :10384 学号 : 分类号 密级 UDC 授厦学校编码 :10384 分类号 密级 学号 : UDC 硕士学位论文 硕士学位论文 私募海外股权基金的境内法律机制研究私募海外股权基金的境内法律机制研究 Study On The Legal Mechanism For Private Overseas Equity Funds In China Study On The Legal Mechanism 沃增明 For Private Overseas Equity Funds In China 指导教师姓名 : 黄健雄教授 沃增明 专业名称 : 法律硕士 论文提交日期 : 2012 年 4 月 论文答辩时间 : 2012 年月指导教师姓名 : 黄健雄教授学位授予日期 : 2012 年月专业名称 : 法律硕士 论文提交日期 : 2012 年 4 月 论文答辩时间 : 2012 年月 学位授予日期 : 2012 年 2012 年月 4 月 答辩委员会主席 : 评阅人 : 答辩委员会主席 : 评阅人 : 2012 年月

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3 厦门大学学位论文原创性声明 本人呈交的学位论文是本人在导师指导下, 独立完成的研究成 果 本人在论文写作中参考其他个人或集体已经发表的研究成果, 均 在文中以适当方式明确标明, 并符合法律规范和 厦门大学研究生学 术活动规范 ( 试行 ) 另外, 该学位论文为 ( ) 课题 ( 组 ) 的研究成果, 获得 ( ) 课题 ( 组 ) 经费或实验室的 资助, 在 ( ) 实验室完成 ( 请在以上括号内填写 课题或课题组负责人或实验室名称, 未有此项声明内容的, 可以不作 特别声明 ) 声明人 ( 签名 ): 年 月 日

4 厦门大学学位论文著作权使用声明 本人同意厦门大学根据 中华人民共和国学位条例暂行实施办 法 等规定保留和使用此学位论文, 并向主管部门或其指定机构送交学位论文 ( 包括纸质版和电子版 ), 允许学位论文进入厦门大学图书馆及其数据库被查阅 借阅 本人同意厦门大学将学位论文加入全国博士 硕士学位论文共建单位数据库进行检索, 将学位论文的标题和摘要汇编出版, 采用影印 缩印或者其它方式合理复制学位论文 本学位论文属于 : ( )1. 经厦门大学保密委员会审查核定的保密学位论文, 于年月日解密, 解密后适用上述授权 ( )2. 不保密, 适用上述授权 ( 请在以上相应括号内打 或填上相应内容 保密学位论文 应是已经厦门大学保密委员会审定过的学位论文, 未经厦门大学保密 委员会审定的学位论文均为公开学位论文 此声明栏不填写的, 默认为公开学位论文, 均适用上述授权 ) 声明人 ( 签名 ): 年月日

5 摘要 由于私募基金起源于美国, 时至今日, 美国的私募基金法律制度已经 相当的完善 美国红杉基金 黑石基金 凯雷基金 高盛资本等诸多私募 机构已经在全球新兴市场获得了巨大的收益的实践证明, 海外私募股权基 金具有广阔的市场前景 在海外私募机构分取我国高额经济增长红利的同时, 我国境内已经具备了发展私募股权基金的基本法律机制, 而且本土的私募机构也得到了一定程度的发展 在经济全球化的大背景下, 本文将借鉴美国私募股权基金的法律机制, 探索本土私募机构进军海外过程中将面临相关的境内法律问题 本文除引言与结论外, 共分为四章 第一章, 简要概述了私募海外股权基金 本章分两节, 第一节通过对比海外私募股权基金的概念来阐述私募海外股权基金, 分析了私募海外股权基金的特征与发展的意义 ; 第二节介绍了海外私募股权基金的发展状况, 同时介绍了我国本土私募股权基金的发展, 特别是我国本土私募股权基金对海外市场的探索情况 第二章, 以美国为例, 分析了私募股权基金法律机制的演变过程 本章从设立形式 发行 退出三个方面分析了美国私募股权基金的相关法律机制 第三章, 分析了私募海外股权基金法律机制的境内移植的相关问题 本章共有两节 : 第一节, 分析了海外私募股权基金在我国发展的法律模式 第二节, 研究了我国私募发展私募海外股权基金的可行性问题 第四章 分析了我国发展私募海外股权基金面临的困境, 并提出了发展私募海外股权基金的相关对策 关键词 : 私募股权基金 ; 海外 ; 法律

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7 ABSTRACT Private equity funds as a result of originated in the United States,today, the private equity fund legal system has been quite perfect. The United States of America Sequoia Fund,Blackstone,Carlyle,Goldman Sachs capital and many other private institutions have gained huge profit in global emerging markets and it indicates that overseas private equity funds have broad market prospects. While the overseas private institutions are obtaining dividend from the China's high economic growth,chinese basic legal mechanisms of private equity fund has also been developed and Chinese local private institutions have developed greatly. In the background of economic globalization,this paper draws on the United States private equity fund legal system,to explore how to solve the legal issues when the local private institutions develop overseas. In this paper,except the introduction and conclusion,is divided into four chapters. The first chapter,a brief overview of the private overseas equity fund. This chapter is divided into two sections,the first section through comparing the overseas private equity fund concept to elaborate private overseas equity fund, we analyze private equity fund overseas on the characteristics and the developmental significance;section second introduces the overseas private equity fund 's development condition,introduces the local private equity fund development at the same time,especially our private equity fund for overseas market exploration situation. The second chapter in the United States,for example,analyzes private equity fund legal system evolution. The third chapter,analyzes private overseas equity fund legal mechanism of transplant related issues. The third chapter, analysis of private equity fund overseas legal mechanism in transplant related issues.this chapter consists of two sections: the

8 first section analyzes the legal mode of overseas private equity funds in our country. In section second,studied feasibility problem of private overseas equity fund in our country. The fourth chapter,analysis of predicament of China s development of private overseas equity fund,put forward to develop the relevant countermeasure of private overseas equity fund. Keywords: private equity fund; overseas; legal system

9 目录引言... 1 第一章私募海外股权基金概述... 2 第一节私募海外股权基金的概念与特征... 2 一 私募海外股权基金的概念... 2 二 私募海外股权基金的特征... 3 三 发展私募海外股权基金的意义... 5 第二节私募海外股权基金的发展状况... 6 一 国际私募股权基金发展概况... 6 二 我国私募股权基金发展情况以及对海外投资的探索... 8 第二章私募股权基金法律机制的演变 以美国为例 第一节美国私募股权基金的组织形式 第二节私募股权基金的发行 一 私募发行的界定 二 D 条例下的 安全港 规则 第三节私募股权基金的退出 一 多层次的资本市场为 IPO 退出提供畅通渠道 二 企业并购 三 股权回购 第三章私募海外股权基金法律机制的境内移植 第一节海外私募股权基金境内发展的法律模式 第二节私募海外股权基金法律机制境内移植可行性 第四章我国发展私募海外股权基金的困境与对策 第一节我国私募海外股权基金的困境 一 私募发行界定较为模糊... 26

10 二 私募股权基金准入门槛较高 三 私募股权基金监管不够完善 四 退出机制不够顺畅 五 我国征信体系建设比较滞后, 同时缺乏大量的复合型人才 第二节我国发展私募海外股权基金的对策 一 完善立法, 构建规则体系 二 丰富私募股权基金退出渠道 三 加大征信管理体系建设 结论 参考文献 后记... 38

11 CONTENTS Preface... 1 Chapter 1 Private overseas equity fund overview... 2 Subchapter 1 The concept and characteristics of private overseas equity fund... 2 Section 1 Concept of private overseas equity fund... 2 Section 2 Characteristics of private overseas equity fund... 3 Section 3 Significance of developing private overseas equity fund... 5 Subchapter 2 The overview of developing private overseas equity fund... 6 Section 1 The overview of developing international private equity fund... 6 Section 2 The development of China's private equity funds,as well as to explore the overseas investmen... 8 Chapter 2 Legal mechanisms for the evolution of private equity funds In the United States Subchapter1 Forms of organization of the U.S. private equity fund Subchapter 2 The issuance of private equity funds Section 1 The definition of private placement Section 2 The "safe harbor" rules under Regulation D Subchapter 3 The exit of private equity funds Section 1 Multi-level capital market Provided for IPO Exit Section 2 Mergers and acquisitions Section 3 Share repurchase Chapter 3 The transplantation of private overseas equity fund legal mechanisms... 21

12 Subchapter 1 The legal model of Overseas private equity fund developed in china Subchapter 2 the feasibility of transplanting Private overseas equity fundslegal mechanisms to china Chapter 4 The plight and countermeasures of developing private overseas equity funds Subchapter1 The plight of developing China's Private overseas equity fund Section 1 Private placement to define more vague Section 2 High barriers to entry of private equity funds Section 3 Private equity fund regulation is not perfect Section 4 Exit mechanism is not smooth enough Section 5 Credit system in China is lagging behind, while the lack of a large number of compound talents Subchapter2 The countermeasures of developing China's private overseas equity fund Section 1 Improve legislation and to build the system of rules Section 2 Rich private equity funds to exit channels Section 3 Increase the credit management system construction Conclusions Bibliography Postscript... 38

13 引言 引言 2011 年 3 月份一则亚欧联合资本与北京金融工作局将联合组建私募海外股权投资基金的新闻, 1 引起了我对私募海外股权投资基金的关注 目前 我国已经位居世界第二大经济体, 我国拥有世界最大的外汇储备, 资本可 谓充足 改革开放 30 年来, 我国吸引了大量的外资, 我国经济得到了快速 增长, 海外投资者也在我国获得了丰厚的红利 现在随着我国经济实力的 增强, 我国本土的资本已经非常充足, 同时我国企业在海外寻求市场进行 投资已经越来越多 私募海外股权投资基金不仅自身将在海外投资中发挥 重要作用, 同时也对我国企业进行海外投资产生重要的影响 在经济全球 化的今天, 我们应该积极发展金融投资工具, 积极寻求资本在全球范围内 配置的最大回报 本篇论文写作的基点在国内的私募体制, 前瞻性在 海外 本文借 鉴美国私募股权投资基金的法律制度, 根据我国目前有关私募股权投资基 金的现状, 探索与研究我国设立与运行私募海外股权投资基金的相关法律 问题 但在目前我国私募股权投资法律机制还不够完善的情况下写有关私 募海外股权投资基金的境内法律机制面临着很大的困难, 特别是随着欧美 的债务危机的加剧以及海外市场消费的低迷, 进入海外市场一切都显得那 么的茫然 在这种状态下, 此篇论文写作的意义有待探讨 但从我个人的 分析来看, 虽然国内私募机构进入海外市场的环境尚不稳定, 机制尚不成 熟, 但是我们应该具有一定的战略眼光, 把目光放向长远, 未雨绸缪, 争 取在未来的金融竞争中获得飞跃性的进步 1 东方早报. 中国将建首只海外投资人民币基金, [EB/OL]. 1

14 私募海外股权基金的境内法律机制研究 第一章私募海外股权基金概述 第一节私募海外股权基金的概念与特征 一 私募海外股权基金的概念 本文研究的私募海外股权基金其实是相对本土私募股权基金而言的, 其又不同于国际私募股权基金或海外私募股权基金, 私募海外股权基金的重点在于私募股权基金后到海外进行投资 在私募股权基金中, 融资 投资 退出是其三大主要环节 而本文的私募海外股权基金也是私募股权基金中的一种, 在这里主要指本土控制的 PE 机构通过在境内或境外募集股权投资资本后, 运用一定的投资策略把资本投向海外处于种子期 初创期 发展期 扩展期 成熟期和企业上市前融资各个时期企业的私募股权基金 私募海外股权基金最重要的方面在于本土私募机构通过一定的途径在全球内配置资本, 然后在海外寻求资本增值的过程 它是全球资本化高度发达的一种必然趋势 从不同的投资者角度来看, 国际私募股权基金也可以说是私募海外股权基金 比如, 黑石 凯雷等国际私募巨头在国际资本市场募集资本然后投资到我国科技成长型企业谋求高额利润, 此时, 对美国人而言, 黑石 凯雷等私募机构也叫做私募海外股权基金的机构 要了解私募海外股权基金之概念, 就要先来了解私募股权基金的概念 在 20 世纪 40 年代, 私募基金就已出现, 从上世纪 90 年代以来, 由于欧美 发达国家金融创新加快以及金融管制的放松刺激了私募市场的发展, 私募 基金在世界范围内迅速发展起来 在美国, 美国三家重要的民间研究机构, 风险投资协会 (NVCA) 和 Venture Economics 与 Venture One 将私募股权基金界定为, 所有的风险投资 (VC) 管理层收购(MBO), 以及夹层投资 (Mezzanine investment), 基金的基金 (Fund Of Funds) 投资以及二级投资也包括在这个词最广泛的含义中 1 美国著名经济学家约瑟夫 雷奈尔 1 NCVA.Long Term Private Equity Performance Solid in :Short Term Returns Showed Positive Fluctuation[EB/OL]. 2

15 第一章私募海外股权基金概述 下的定义是 : 私募股权基金是指市场投资主体在确保投资决策时经慎重的调查并在在投资后保留强有力的影响力来保证自己的资本投向于那些提高风险 并潜在高收益项目 1 而美国的 联邦银行业监管条例 则将私募股权基金定义为 : 业务投资领域限于金融 / 非金融公司的股权 资产或者其他所有者权益, 并且在未来通过出售或者其他方式来处理 ; 不直接经营管理 任何商业 / 工业业务 ; 任一家金融类控股公司, 其董事 经理 或者其他股 东所持有的股份都不得超过 25%; 最长持续期限不超过 15 年 ; 并且处于规 避金融控股监管条例或者其他商业银行投资条例目的而设立 2 私募股权始于风险投资, 是从风险投资演变过来的, 对于中国人来说, 私募股权完全是个舶来品 私募股权基金又称私募股权投资基金, 简称 PEF(private equity fund), 是指对通过私募形式, 募集获得较大规模投资基金, 形成巨大基金资产, 并交由基金托管人托管和基金人进行管理 ; 基金管理人以 专家理财 方式, 对非上市企业进行的权益性投资, 投资者按照其出资份额分享投资收益, 承担投资风险 ; 在交易实施过程中附带考虑了将来的退出机制, 即通过上市 并购 股权转让或管理层回购等方式, 出售持股获利 3 二 私募海外股权基金的特征作为一种投融资工具或形式, 私募海外股权基金投资于企业股权, 追求的是效率与高效益和能够及时 顺畅 安全的退出 本文提出的私募海外股权基金虽然是在目前国内私募基金法律制度很不健全 不完善的情况 下提出来, 但是它具有很重要的意义, 不管是从战略的角度上看, 还是从 战术上的角度来看, 它都是有很值得肯定的地方 它的本质属性相同于一般的股权投资基金, 除了具备一般基金的特点和属性以外, 私募海外股权基金还具有自己的特征, 主要包括以下几点 : Paul,Gompers &Josh,Lerner.The Venture Capital Capital Cycle[M].The MITpress, Code of Federal Regulations:Bank and Banking,Chapter XV-Department of the Treasury,Subchapter A-General Provisions part 1500-Merchant Banking investments(12code of Federal Regulations ). 关景欣. 中国私募股权基金法律操作实务 [M]. 北京 : 法律出版社,

16 私募海外股权基金的境内法律机制研究 ( 一 ) 从经营的方式上来看一般不着力谋求目标企业的控制权作为一种国际性的私募股权基金, 私募海外股权基金追求的是高利润 安全并能够及时的退出, 因此它并不会谋求目标企业的控制权 这种特性有别与企业直接投资于海外企业, 同时这种投资运营方式也有利于东道国 企业发展的规模化, 更易被东道国所接受 但也存在例外的情况, 那就是 当母国或东道国的私募海外股权基金相关法律制度不够完善, 特别是在退 出渠道存在障碍时, 或者被收购企业属于母国或东道国的基础企业, 私募 海外股权基金对该企业的投资, 往往要求买下被收购企业的控制权, 这是为了更加顺利的获利套现和退出 1 ( 二 ) 投资方向上看其侧重于高速发展的海外企业对我国来说, 私募海外股权投资是我国私募市场发展到一定阶段必将出现的产物, 其投资海外项目时, 对投资的行业 科技含量 管理水平 项目前景 项目收入以及回报周期都有相应的规定 对于高速成长企业和处于扩张期企业的投资, 私募海外股权基金不仅提供充足的资本, 并提供先进的管理经验 专业的管理人才, 使投资企业更容易走向良性发展道路, 从而顺利退出并获取利润 ( 三 ) 从投资运作的方式来看能够更灵活更加多样化从目前海外私募股权基金的融资方式来看, 既有人民币基金也有外币基金, 还有平行基金 同时本土 PE 与海外 PE 可以相互合作, 共同开拓市 场 比如 2011 年 3 月亚欧联合资本与北京金融工作局计划设立平行基金, 在中国募集人民币基金, 在欧洲设立欧元基金, 这些资金将用于投资欧洲市场擅长的汽车 环境 清洁能源及航空领域的技术密集型企业, 欧洲市场分销渠道以及当地的消费品类的知名品牌企业的股权投资 王晶晶. 国际私募股权基金收购我国企业的法律问题研究 [D]. 厦门 : 厦门大学法学院, 东方早报. 中国将建首只海外投资人民币基金, [EB/OL]. 4

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